陈印法规讲义纯手打绝对精华

1、12308000 解决建设工程纠纷法律制度 12308010建设工程纠纷主要种类和法律解决途径( )【基本框架】民-民（民事纠纷）私了和解（无第三人参与）调解（由第三人主持）公了仲裁 或诉讼民-官（行政纠纷）公了60天内行政复议15天内行政诉讼3个月内行政诉讼或民纠解决方式法律特征（考1题）和解可以发生在任何阶段，包括执行和解非终局性（私了）和解协议不具有强制执行力，依靠当事人自觉履行调解民间调解与行政调解不具有强制执行力人民调解，经司法确认后具有强制执行力终局性（公了)法院调解和仲裁调解，双方签收后具有强制执行力仲裁需要仲裁协议约定管辖程序意思自治；不公开审理一裁终局，裁决书作出即具有强制执

2、行力诉讼一方起诉发动，实行法定管辖程序法定性；公开审理原则上二审终审，终审判决作出后具有强制执行力【仲裁与不能仲裁】平等主体的公民、法人和其他组织之间发生的合同纠纷和其他财产权益纠纷，可以仲裁。但劳动争议（伙计老板间）和农业承包合同纠纷（村民-村委会）的仲裁不适用仲裁法。下列纠纷不能仲裁：婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷（家里人-家里人）；依法应当由行政机关处理的行政争议（民-官）。12308020 民事诉讼制度【民事诉讼管理】级别管辖案件大小、影响决定审级地域管辖一般管辖被告住所地（原告就被告）协议管辖仅适用于合同、财产纠纷专属管辖适用于不动产、港口、继承纠纷移送管辖法院T来T去，只能T一次

3、指定管辖法院抢来抢去，报请共同上级注意：施工合同纠纷不属于房地产纠纷性质，不适用专属管辖。【协议管辖】 合同当事人可以通过书面协议从被告住所地、合同履行地、原告住所地、合同签订地、标的物所在地（5家）法院中选择确定一家管辖法院，并只能在约定的法院起诉。如无约定、约定不明或约定错误，则向被告住所地或合同履行地法院起诉。【管辖权异议】当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间（即被告收到起诉状副本之日起15日内）提出。未提出管辖权异议并应诉答辩的，视为受诉人民法院有管辖权，但违反级别管辖和专属管辖的除外。【诉讼当事人与诉讼代理人】狭义的民事诉讼当事人包括原告和被告。广义的民事诉讼当事人包括原告、

4、被告、共同诉讼人和第三人。诉讼代理人为代理当事人进行民事诉讼活动的人。【证据种类】当事人的陈述、(书证、物证)、(视听资料、电子数据)、证人证言、(鉴定意见、勘验笔录)。是证明力排序【非法证据和瑕疵证据】非法（应当排除）：不能作为定案的依据；瑕疵（应当补正）：不能单独作为定案的依据。【诉讼时效概述】在受理安监室，法院不对诉讼时效进行审查，即无论是否超过诉讼时效，权利人都是可以起诉的；在案件审理中，法院也不得主动对诉讼时效进行释明，更不得主动适用诉讼时效规定进行裁决；只有义务人主动提出了诉讼时效抗辩，法院才进行审查。查明确实超过诉讼时效的，判决不会权利人诉讼请求。这是胜诉权消灭的准确含义超过诉讼

5、时效期间，义务人履行义务后又以超过诉讼时效为由反悔的，不予支持。诉讼时效为法定期间，不允许当事人双方约定。不适用诉讼时效的三种情况：存款、债券、出资。【诉讼时效种类】普通诉讼时效-2年短期诉讼时效身体受伤要求赔偿1年延付或拒付租金出售不合格商品未声明寄存财务被丢失或损毁特殊诉讼时效国际货物买卖合同4年海上货物运输1年环境侵权3年诉讼时效的期间从权利人知道或者应当知道其权利被侵害之日起开始计算。但是，从权利被侵害之日起超过20年的，人民法院不予保护。 知道被侵害 知道被侵害 知道被侵害 2年实际被侵害 20年【诉讼时效中止和终断】事由特征限制时效中止（PAUSE）不可抗力客观的、外界的最后六个月

6、其他障碍时效中断（REPLAY）起诉或仲裁主观的、当事人之间发生的-债权人请求履行债务人同意履行【一审程序】 【起诉条件】：必须条件为有明确的被告、属于法院受理民事诉讼的范围。 【法院先行调解】调解不成，法院判决，或当事人申请强制执行。 【当事人不到庭或中途退庭（原告不到庭按撤诉，被告不到缺席判决）】 【二审程序】事实适用法律驳回上诉，维持原判X直接改判X-发回重审（事实严重不清）改判（事实认定错误，但二审已查明）一审程序违法只能发回重审 【审判监督程序（再审程序）P329】 当事人申请再审，应当在裁定、判决生效后六个月内提出；四个例外：发现新的证据原判决主要证据为伪造据以做出原判决、裁定的法

7、律文书被撤销或者变更，以及发现审判人员在审理该案件时贪赃枉法的，自知道或应当知道之日起六个月内提出。【执行管辖P330】生效法院调解、判决一审法院或（同级的）被执行财产所在地法院生效仲裁调解、判决被执行人住所地或执行财产所在地中级法院【执行和解，P332】12308030仲裁制度（335- ）【仲裁协议的内容，P335】仲裁协议的必要内容必要内容欠缺的后果请求仲裁的意思表示既约定仲裁又约定起诉的，仲裁协议无效仲裁事项约定不明的，可以补充协议；达不成补充协议的，仲裁协议无效选定的仲裁委员会【仲裁超裁，P337第一段】仲裁事项由仲裁协议确定。裁决以仲裁协议约定的范围和申请人的请求为限，不得超裁。【

8、仲裁协议的独立性，P337】合同无效，不影响独立存在的争议解决条款的效力。【仲裁庭的产生，P338】仲裁庭的组成形式包括合议仲裁庭和独任仲裁庭两种，即仲裁庭可以由三名仲裁员或者一名仲裁员组成。合议仲裁庭：由三名仲裁员组成仲裁庭的，各自选定或者各自委托仲裁委员会主任指定一名仲裁员，第三名仲裁员由当事人共同选定或者共同委托仲裁委员会主任指定。第三名仲裁员是首席仲裁员。独任仲裁庭：一名仲裁员成立仲裁庭的，由当事人共同选定或者共同委托仲裁委员会主任指定仲裁员。但是，当事人没有在仲裁规定的期限内约定仲裁庭的组成方式或者选定仲裁员的，由仲裁委员会主任指定。【仲裁审理】仲裁案件以开庭为原则,除非当事人双方协

9、议不开庭。开庭原则下以秘密庭审为原则，除非当事人双方协议庭审公开。不涉及国家秘密可以公开，涉及国家秘密不得公开。申请人不到庭或中途退庭视为撤回申请。被申请人不到庭或退庭可以缺席裁决。【仲裁和解与仲裁调解】仲裁和解请求根据和解协议作出裁决不能重新发动仲裁撤回仲裁申请反悔的，可根据原仲裁协议重新发动仲裁（但不能起诉）仲裁调解制作仲裁调解书双方签收生效制作仲裁裁决书作出生效【仲裁裁决】仲裁庭组成双方当事人协商确定协商不成主任定仲裁实体问题仲裁庭裁决两种意见：按多数仲裁员意见三种意见按首席仲裁员意见【仲裁的执行】 裁决作出后，当事人应履行裁决。一方当事人不履行的，另一方当事人可以依法向人民法院申请执行

10、。受申请的人民法院应当执行。当事人申请执行仲裁裁决案件（须在法律规定的期限内提出，申请执行的期间为二年，期限自仲裁裁决书规定履行期限或仲裁机构的仲裁规则规定履行期间的最后1日起计算，分期履行的，依规定的每次履行期间的最后1日起计算，未规定履行期间的，从仲裁裁决书生效之日起计算，申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定），由被执行人所在地或者被执行财产所在地的中级人民法院管辖。 【仲裁裁决的不予执行和撤销】 被申请人提出证据证明裁决有下列情形之一的，经人民法院组成合议庭审查核实，裁定不予执行。(1)当事人在合同中没有仲裁条款或者事后没有达成书面仲裁协议的；(2)裁决的事项不

11、属于仲裁仍议的范围或者仲裁机构无权仲裁的；(3)仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的；(4)裁决所依据的证据是伪造的；(5)对方当事人向仲裁机构隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；(6)仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的。 裁定不予执行的，当事人可以根据双方重新达成的仲裁协议申请仲裁，也可以向法院提起诉讼。 当事人提出证据证明裁决有上述情形之一的，可以向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决。此外，人民法院认定该裁决违背社会公共利益的，应当裁定撤销。当事人申请撤销裁决的，应当在收到裁决书之日起六个月内提出。依法撤销后，当事人之间的纠纷并未解决。根据仲裁法的规定，当事人就

12、该纠纷可以根据双方重新达成的仲裁协议申请仲裁，也可以向人民法院起诉。【错案才能翻】见仲裁撤销【翻案程序】仲裁裁决一经作出即产生法律效力，当事人不得就同一纠纷再起诉或者重新申请仲裁（一裁终局）。但在法律规定的情形下，当事人有确切证据证明该裁决为错案的，可以通过向法院申请撤销或不予执行来推翻生效的仲裁裁决。仲裁裁决被撤销或不予执行后，连带着原仲裁协议一并消失。案件回到原始状态（就好像仲裁从未发生过，甚至连仲裁协议也没有签过）：可以和解；可以调解；一方可以起诉；双方也可以重新达成新的仲裁协议，根据该新的仲裁协议发动新的仲裁（而不能根据原仲裁协议重新申请仲裁）。 案件回到原始状态 可和解、调解、起诉、

13、达成新的仲裁协议裁决生效 翻案成功不能起诉 只能申请翻案不能再仲裁 （撤销或不予执行） 翻案没成功翻法院的案翻仲裁的案再审撤销仲裁裁决不予执行仲裁裁决发动方式法院主动发动、当事人申请、检察院抗诉发动当事人申请发动（违反社会公共利益除外）被申请人提出申请期限生效之日起6个月或知道之日起6个月收到之日起6个月执行过程中地点生效判决的上一级法院仲裁委员会所在地中院执行法院12308040调解、和解制度与争议评审（P343- ）【人民调解】 人民调解的基本原则是：自愿原则；平等原则；合法原则；尊重当事人权利原则。人民调解的组织形式是人民调解委员会。 人民调解应当遵循的程序主要是：(1)当事人申请调解；

14、(2)人民调解委员会主动调解；(3)指定调解员或由当事人选定调解员进行调解；(4)达成协议；(5)调解结束。 经人民调解委员会调解达成调解协议的，可以制作调解协议书，也可以采取口头协议的方式。经人民调解委员会调解达成的调解协议具有法律约束力（非经法院认可无强制力），当事人应当按照约定履行。发生争议，一方当事人可以向法院提起诉讼。 调解协议经审查，符合法律规定，裁定调解协议有效，一方当事人拒绝履行或者未全部履行的，对方当事人可以向人民法院申请强制执行；不符合法律规定，裁定驳回申请，当事人可以通过调解方式变更原调解协议或者达成新的调解协议，也可以向人民法院起诉。 【行政调解】 行政机关应纠纷当事人

15、的请求促成当事人解决纠纷。行政调解分为两种：(1)基层人民政府，即乡、镇人民政府对一般民间纠纷的调解。(2)国家行政机关依照法律规定对某些特定民事纠纷或经济纠纷或劳动纠纷等进行的调解。 行政调解属于诉讼外调解。行政调解达成的协议也不具有强制约束力。 【仲裁调解】 仲裁庭在作出裁决前，可以先行调解。当事人自愿调解的，仲裁庭应当调解。调解不成的，应当及时作出裁决。调解达成协议的，仲裁庭应当制作调解书或制作裁决书。调解书与裁决书具有同等法律效力。调解书经双方当事人签收后，即发生法律效力。在调解书签收前当事人反悔的，仲裁庭应当及时作出裁决。12308050行政复议和行政诉讼制度（P353- ）【行政许

16、可的设定】可以设定行政许可事项可以不设定行政许可事项地方法规和政府规章不得设定不得限制涉及国家、公共安全、人身、财产等特定活动公民法人或其他能够自主决定的由国家统一确定公民、法人或组织资格、资质的行政许可有限资源开发、公共资源配置、公共利益的市场准入市场竞争机制能有效调节的个业或组织的设立登记及期前置性行政学科关系关系安全、健康财产的设备产品等需要通过检测方式审定行业组织或中介机构能自律管理其他地区的个人或其他地区的个人或企业到本地区从事生产经营服务企业或其他组织设立等需要确定主体资格行政机关采用事后监督等行政方式解决的其他地区的商品进入本地区市场【行政强制措施和行政强制执行区分】行政强制措施

17、（静态）：行政机关为制止违法行为，防止证据损毁，避免危害发生，控制危险扩大，对公民人身或财产进行暂时性控制。行政强制执行（动态）：行政机关（自己或者申请法院）对拒不履行行政决定的公民或单位，依法强制履行义务的行为。【行政强制措施的设定权】可以由法律、行政法规、地方法规设定。限制人身自由冻结存款汇款其他强制查封扣押法律行政法规地方法规【行政强制执行的设定权】只能由法律设定。两种情况：有强制执行权的行政机关，自己执行；没有强制执行权的，请求法院执行。【行政复议、行政诉讼的受理范围】可以复议可以诉讼行政处罚；行政强制；行政许可；侵犯经营自主权；行政征收、摊派，官-某民不可复议不可诉讼抽象行政行为；官-全民行政批复、行政处分；官-官行政机关对民间纠纷的调解民-民【行政复议管辖】本级政府或上级行政机关【行政诉讼管辖】级别管辖基层法院（三类案件除外确认发明专利权、海关处理的案件起诉国务院部门、省级政府的案件重大、复杂的案件）地域管辖一般原则最初做出具体行政行为的行政机关所在地经复议的案件,复议机关改变具体行政行为的复议机关所在地法院（以复议机关为被告）限制人身自由案件被告住所地或原告住所