实用经济法5：个人独资企业法

1、个人独资企业法个人独资企业法投资人及事务管理投资人及事务管理目录目录个人独资企业概述个人独资企业概述设立、解散和清算设立、解散和清算123举案说法举案说法 2000年年1月月1日起，日起，中华人民共和国个人独资企业法中华人民共和国个人独资企业法正式施行。这是我国在法律上确立个体经济、私营企业社正式施行。这是我国在法律上确立个体经济、私营企业社会主义市场主体资格的重要表现。顾勇是一家国有企业的会主义市场主体资格的重要表现。顾勇是一家国有企业的职工，近年来企业的效益连连滑坡濒临破产。他很想自立职工，近年来企业的效益连连滑坡濒临破产。他很想自立门户创建一家独资企业，自己做老板。但是顾勇对门户创建一家

2、独资企业，自己做老板。但是顾勇对个人个人独资企业法独资企业法知之甚少，他根据自己的理解和一些非官方知之甚少，他根据自己的理解和一些非官方途径了解到的信息，勾勒出欲设企业的大致情况如下：途径了解到的信息，勾勒出欲设企业的大致情况如下： 企业名称为企业名称为“洁又惠洁又惠”面点制作有限责任公司，自己为该面点制作有限责任公司，自己为该企业董事长。听说独资企业的注册资本只要企业董事长。听说独资企业的注册资本只要1元钱，即象元钱，即象征性地出一点就可以了，所以资本暂定为征性地出一点就可以了，所以资本暂定为400元，外加一元，外加一些碗筷、几把桌椅；而且注册资本越低，他承担的责任也些碗筷、几把桌椅；而且注

3、册资本越低，他承担的责任也就越少。顾勇准备借用一处即将拆迁的街面房作为经营场就越少。顾勇准备借用一处即将拆迁的街面房作为经营场所，到几个月后面临拆迁时再想办法解决经营场地问题。所，到几个月后面临拆迁时再想办法解决经营场地问题。 顾勇计划雇佣顾勇计划雇佣3名左右的职工，但支付的工资中不包含社名左右的职工，但支付的工资中不包含社会养老金、失业保险金、医疗保险金等内容，这些项目由会养老金、失业保险金、医疗保险金等内容，这些项目由职工自己想办法解决。由于企业业务较少，没必要设置帐职工自己想办法解决。由于企业业务较少，没必要设置帐簿、配备专门的财会人员。又由于顾勇不太懂经营管理，簿、配备专门的财会人员。

4、又由于顾勇不太懂经营管理，所以他准备聘用一名经理来管理企业；但是又需控制经理所以他准备聘用一名经理来管理企业；但是又需控制经理的权力，较重大的事项均由顾勇自己来决定。如果经理在的权力，较重大的事项均由顾勇自己来决定。如果经理在外代表企业所进行的活动超越其职权对企业不利的，则由外代表企业所进行的活动超越其职权对企业不利的，则由该经理自行对外负责。该经理自行对外负责。 最后，独资企业不取得法人资格故无需登记，过几天去做最后，独资企业不取得法人资格故无需登记，过几天去做一块企业的招牌挂在经营场所即可开业了。一块企业的招牌挂在经营场所即可开业了。 顾勇的以上想法是否符合法律规定？顾勇的以上想法是否符合

5、法律规定？第一节第一节 概述概述一、个人独资企业概念及特点一、个人独资企业概念及特点 是指依法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资者个人所有，投资者以其个人财产对企业债务承担无限责任的经济实体。特点特点 企业的投资人只能是企业的投资人只能是一个自然人一个自然人； 企业的全部财产都归投资人企业的全部财产都归投资人个人所有个人所有； 投资人对企业事务有绝对控制权与支配权；投资人对企业事务有绝对控制权与支配权； 投资人对企业的债务承担投资人对企业的债务承担无限责任无限责任； 个人独资企业是个人独资企业是非法人企业非法人企业。个人独资企业。个人独资企业一般情况下不作为独立的纳税主体，一般情况下

6、不作为独立的纳税主体，不交企不交企业所得税业所得税，而由业主个人缴纳各种税收。，而由业主个人缴纳各种税收。二、个人独资企业与个体工商户二、个人独资企业与个体工商户 个人独资企业与个体工商户存在下列相同点：个人独资企业与个体工商户存在下列相同点： 第一、两者的投资主体基本相同。第一、两者的投资主体基本相同。 第二、个人独资企业与个体工商户对投入的资第二、个人独资企业与个体工商户对投入的资产都实行申报制，不需要经过法定的验资机构验产都实行申报制，不需要经过法定的验资机构验资。资。 第三、两者承担法律责任的形式相同，都必须第三、两者承担法律责任的形式相同，都必须以个人或家庭财产承担无限责任。以个人或

7、家庭财产承担无限责任。 第四、作为一种经济组织，个人独资企业与个第四、作为一种经济组织，个人独资企业与个体工商户均须有必要的资金、场所、从业人员及体工商户均须有必要的资金、场所、从业人员及生产经营条件。生产经营条件。2 2、不同点：、不同点：（1 1）法律依据不同。）法律依据不同。个人独资企业法个人独资企业法与与城乡个体工商户暂行条例城乡个体工商户暂行条例（2 2）设立条件不同。个人独资企业必须要有固定的生产经营场所和合法）设立条件不同。个人独资企业必须要有固定的生产经营场所和合法的企业名称，而个体工商户可以不起字号名称，也可以没有固定的生的企业名称，而个体工商户可以不起字号名称，也可以没有固

8、定的生产经营场所而流动经营产经营场所而流动经营（3 3）个人独资企业只能以一个自然人的名义设立；个体工商户可以一户）个人独资企业只能以一个自然人的名义设立；个体工商户可以一户为单位设立；为单位设立；（4 4）个体工商户的投资者与经营者是同一人，个人独资企业的投资者可）个体工商户的投资者与经营者是同一人，个人独资企业的投资者可以委托或聘用他人管理个人独资企业事务。以委托或聘用他人管理个人独资企业事务。（5 5）个人独资企业对职工人数无限制；个体工商户要求雇工在）个人独资企业对职工人数无限制；个体工商户要求雇工在8 8人以下；人以下； （6 6）个人独资企业在登记时可以个人财产或家庭共有财产出资，

9、并依据）个人独资企业在登记时可以个人财产或家庭共有财产出资，并依据其申报情况以个人或家庭共有财产承担民事责任；个体工商户个人经其申报情况以个人或家庭共有财产承担民事责任；个体工商户个人经营的就以个人全部财产承担民事责任，家庭经营的以家庭财产承担民营的就以个人全部财产承担民事责任，家庭经营的以家庭财产承担民事责任。事责任。 综上所述，两者在设立条件上是有交叉的，因此，符合个人独资企综上所述，两者在设立条件上是有交叉的，因此，符合个人独资企业设立条件的个体工商户经申请可转为个人独资企业（季节性经营和业设立条件的个体工商户经申请可转为个人独资企业（季节性经营和无固定的经营场所的个体工商户除外）无固定

10、的经营场所的个体工商户除外）第二节第二节 设立、解散和清算设立、解散和清算一、设立条件一、设立条件 1 1、投资人为一个自然人且只能是中国公民；、投资人为一个自然人且只能是中国公民； 2 2、有合法的企业名称、有合法的企业名称 ，不得使用不得使用“有限有限”、“有限责任有限责任”或者或者“公司公司”字样字样。 3 3、有投资人申报的出资。、有投资人申报的出资。 4 4、有、有固定固定的生产经营场所和必要的生产经营的生产经营场所和必要的生产经营条件。条件。 5 5、有必要的从业人员。、有必要的从业人员。我国法律规定：我国法律规定：法律、行政法规禁止从事营利性活动的人，不得作为投资人申请设立个人独

11、资企业不具有完全民事行为能力的人国家公务员党政机关有关领导干部警官、法官、检察官商业银行工作人员公司高级管理人员目前，我国法律、行政法规规定的禁止从事营利性活动的人目前，我国法律、行政法规规定的禁止从事营利性活动的人主要有：主要有：（一）国家公务员。按照（一）国家公务员。按照国家公务员暂行条例国家公务员暂行条例第三十一第三十一条规定，国家公务员不得经商、办企业以及参与其他营利条规定，国家公务员不得经商、办企业以及参与其他营利性的经营活动，并不得在企业和营利性事业单位兼任职务。性的经营活动，并不得在企业和营利性事业单位兼任职务。（二）人民警察。（二）人民警察。人民警察法人民警察法第二十二条规定，

12、人民警第二十二条规定，人民警察不得从事营利性的经营活动或者受雇于任何个人或者组察不得从事营利性的经营活动或者受雇于任何个人或者组织。织。（三）法官。（三）法官。法官法法官法第三十条规定，法官不得从事营利第三十条规定，法官不得从事营利性的经营活动。性的经营活动。（四）检察官。（四）检察官。检察官法检察官法第三十三条规定，检察官不得第三十三条规定，检察官不得从事营利性的经营活动。从事营利性的经营活动。（五）商业银行的工作人员。（五）商业银行的工作人员。商业银行法商业银行法第五十二条规第五十二条规定，商业银行的工作人员不得在其他经济组织兼职。定，商业银行的工作人员不得在其他经济组织兼职。（六）属于竞

13、业禁止范围的董事、经理。（六）属于竞业禁止范围的董事、经理。 课堂练习课堂练习 根据个人独资企业法律制度的规定，下列根据个人独资企业法律制度的规定，下列各项中，可作为投资人申请设立个人独资各项中，可作为投资人申请设立个人独资企业的有（企业的有（ ）。（）。（2011年）年） A刑满释放的无业人员甲刑满释放的无业人员甲 B某民营商业银行的工作人员乙某民营商业银行的工作人员乙 C有不良信用记录的个体工商户丙有不良信用记录的个体工商户丙 D一年前曾担任过某破产清算企业的总经一年前曾担任过某破产清算企业的总经理并对其破产负有个人责任，现为某企业理并对其破产负有个人责任，现为某企业销售人员的丁销售人员的

14、丁企业名称由字号(或者商号)、行业或经营特点、组织形式等部分依次组成，同时应冠以企业所在地省（自治区、直辖市）或市(州)或县(市辖区)行政区划名称。 上海 冠龙 阀门机械 厂企业所在地名称字号行业组织形式名称组成企业名称不得含有下列内容和文字 有损于国家、社会公共利益的； 可能对公众造成欺骗或误解的； 外国国家(地区)名称、国际组织名称； 政党名称、党政军机关名称、群众组织名称、社会团体名称及部队番号； 汉语拼音字母(外文名称中使用的除外)、数字； 其他法律、行政法规规定禁止的。二、设立程序二、设立程序（一）申请人的确定和受理机关的确定（一）申请人的确定和受理机关的确定 申请人可以是投资人或其

15、委托代理人。申请人可以是投资人或其委托代理人。 工商行政管理机关为受理机关。工商行政管理机关为受理机关。（二）程序（二）程序 1、提出设立申请。书面提出，提交书面申请书，、提出设立申请。书面提出，提交书面申请书，申请书应载明：企业的名称、住所；投资人的姓申请书应载明：企业的名称、住所；投资人的姓名、居所；出资额、出资方式；经营范围。名、居所；出资额、出资方式；经营范围。 提交下列文件：提交下列文件：申请书、投资人身份证明、企申请书、投资人身份证明、企业住所证明和经营场所使用证明业住所证明和经营场所使用证明、委托代理人申、委托代理人申请的应提交投资人的委托书和代理人的个人身份请的应提交投资人的委

16、托书和代理人的个人身份证明、国家工商行政管理局规定提交的其他文件。证明、国家工商行政管理局规定提交的其他文件。 2、工商登记。登记机关收到申请文件、工商登记。登记机关收到申请文件15日内，日内，对符合条件的发给营业执照；对不符合条件的，对符合条件的发给营业执照；对不符合条件的，不予登记，并签发书面驳回通知书。不予登记，并签发书面驳回通知书。 营业执照的签发日期，为企业成立日期。申请营业执照的签发日期，为企业成立日期。申请人对驳回不服的，可依法申请行政复议或行政诉人对驳回不服的，可依法申请行政复议或行政诉讼。讼。 3、分支机构登记。依照法律，个人独资企业可、分支机构登记。依照法律，个人独资企业可

17、设立分支机构，应向分支机构所在地的登记机关设立分支机构，应向分支机构所在地的登记机关申请设立登记，提交企业营业执照复印件，分支申请设立登记，提交企业营业执照复印件，分支机构的民事责任由个人独资企业承担。机构的民事责任由个人独资企业承担。 4、登记事项的变更。企业存续期间已登记事项、登记事项的变更。企业存续期间已登记事项发生变更的，应在做出变更决定之日起发生变更的，应在做出变更决定之日起15日内向日内向原登记机关办理变更登记手续。原登记机关办理变更登记手续。课堂讨论课堂讨论 小李是大学在校学生，他的家乡是著名的旅游地小李是大学在校学生，他的家乡是著名的旅游地桂林。暑假的时候他回到家乡，发现很多的

18、游客桂林。暑假的时候他回到家乡，发现很多的游客都趁假期到他的家乡游玩，但本地的旅游服务却都趁假期到他的家乡游玩，但本地的旅游服务却在此旺季无法满足所有游客的需要。小李对于家在此旺季无法满足所有游客的需要。小李对于家乡非常的熟悉，本人又是学习的旅游专业，因此乡非常的熟悉，本人又是学习的旅游专业，因此小李想拉同村的另一名在校学生小王共同出资开小李想拉同村的另一名在校学生小王共同出资开办一个个人独资企业，趁每年寒暑假期间营业，办一个个人独资企业，趁每年寒暑假期间营业，在几个景点设一个在几个景点设一个2平方米的摊位专门面向来到平方米的摊位专门面向来到当地的散客。并计划将企业的名称定为大学生国当地的散客

19、。并计划将企业的名称定为大学生国际旅游服务社，以便招揽各种游客。际旅游服务社，以便招揽各种游客。 小李的假期创业计划会成功吗？为什么？小李的假期创业计划会成功吗？为什么？分析分析 小李的创业想法很好，但是缺乏相应的法律常识，小李的创业想法很好，但是缺乏相应的法律常识，所以不会成功，原因：所以不会成功，原因： 1、个人独资企业的投资人只能为一个自然人。、个人独资企业的投资人只能为一个自然人。 2、个人独资企业需有固定的营业场所。、个人独资企业需有固定的营业场所。 3、个人独资企业需要常年营业，而非季节性经营。、个人独资企业需要常年营业，而非季节性经营。 4、个人独资企业的名称不符合、个人独资企业

20、的名称不符合个人独资企业法个人独资企业法的相关规定。的相关规定。三、解散和清算三、解散和清算解散解散 个人独资企业作为商事组织的经营实体资格的消灭解散的原因：解散的原因： 投资人决定解散 投资人死亡或被宣告死亡，无继承人或者继承人决定放弃继承 被依法吊销营业执照 法律、行政法规规定的其他情形清算的两种方式投资人自行清算债权人申请法院指定清算清算人15日内通知、公告债权人30日（60日）申报债权清偿顺序职工工资和社会保险费用、税款、其他债务办理注销登记个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在5年内年内未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭。清算结束后，清

21、算人编制清算报告，于15日内办理注销登记。课堂练习课堂练习 甲以个人财产设立一独资企业，后甲病故，其妻甲以个人财产设立一独资企业，后甲病故，其妻和其子女（均已满和其子女（均已满18岁）都明确表示不愿继承该岁）都明确表示不愿继承该企业，该企业只得解散。该企业解散时，应由谁企业，该企业只得解散。该企业解散时，应由谁进行清算？进行清算？ A.应由其子女进行清算应由其子女进行清算 B.应由其妻进行清算应由其妻进行清算 C.应由其妻和其子女共同进行清算应由其妻和其子女共同进行清算 D.应由债权人申请法院指定清算人进行清算应由债权人申请法院指定清算人进行清算第三节第三节 投资人及事务管理投资人及事务管理一

22、、投资人的权利义务一、投资人的权利义务 投资人对本企业的财产依法享有所有权，其有关权利可以依法转让或继承。 投资人对企业的债务要承担无限责任，登记时明确以家庭共有财产作为个人出资的，以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。二、个人独资企业的事务管理二、个人独资企业的事务管理 投资人可以自行管理企业事务，也可以委托或者聘用他人负责企业的事务管理。 1内部限制内部限制 个人独资企业的投资人对受托人或者被聘用的人个人独资企业的投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限制，不得对抗善意第三人。员职权的限制，不得对抗善意第三人。 【相关链接相关链接1】合伙企业对合伙人执行合伙企业合伙企业对合伙人执行合伙企业事

23、务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意的第三人。抗善意的第三人。 【相关链接相关链接2】法人的法定代表人超越权限订立法人的法定代表人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。的以外，该代表行为有效。 2法定限制（法律对受托人职权的限制） （1）不得擅自以企业财产提供担保； （2）未经投资人同意，不得从事与本企业相竞争的业务；（竞业禁止） （3）未经投资人同意，不得同本企业订立合同或者进行交易；（自我交易） （4）未经投资人同意，不得擅自将企业商标或者其他知识产权转让给

24、他人使用。 此外： 企业应当依法设置会计账簿，进行会计核算 。 企业招用职工，应当依法与职工签订劳动合同，应当按照国家规定参加社会保险，为职工缴纳社会保险费。课堂练习课堂练习 万某因出国留学将自己的独资企业委托陈某管理，万某因出国留学将自己的独资企业委托陈某管理，并授权陈某在并授权陈某在5万元以内的开支和万元以内的开支和50万元以内的万元以内的交易可自行决定。设若第三人对此授权不知情，交易可自行决定。设若第三人对此授权不知情，则陈某受托期间实施的下列哪一行为为我国法律则陈某受托期间实施的下列哪一行为为我国法律所禁止或无效？所禁止或无效？ A.未经万某同意与某公司签订交易额为未经万某同意与某公司

25、签订交易额为100万元万元的合同，公司从中盈利。的合同，公司从中盈利。 B.未经万某同意将自己的房屋以未经万某同意将自己的房屋以1万元出售给本企万元出售给本企业。业。 C.未经万某同意向某电视台支付广告费未经万某同意向某电视台支付广告费8万元。万元。 D.未经万某同意聘用其妻为企业销售主管。未经万某同意聘用其妻为企业销售主管。举案说法分析举案说法分析 尽管申办独资企业条件比较宽松，但是独资企业尽管申办独资企业条件比较宽松，但是独资企业创建、运作必须遵守法律的规定。创建、运作必须遵守法律的规定。 首先，独资企业的投资人有限制。除了国家公务首先，独资企业的投资人有限制。除了国家公务员、国有企业和事

26、业单位在职人员以外，其余人员、国有企业和事业单位在职人员以外，其余人员都可以申办个人独资企业（国有、集体企业职员都可以申办个人独资企业（国有、集体企业职工和事业单位在职职工可以申办科技创业型个人工和事业单位在职职工可以申办科技创业型个人独资企业）。申请人在申办独资企业时，要递交独资企业）。申请人在申办独资企业时，要递交身份证和职业状况证明。本案中，顾勇是国有企身份证和职业状况证明。本案中，顾勇是国有企业的在职人员，他欲成立的又不是科技型的独资业的在职人员，他欲成立的又不是科技型的独资企业，不符合投资人的条件；他应该先辞职。企业，不符合投资人的条件；他应该先辞职。 其次，独资企业的注册资本法律未

27、规定底限，出其次，独资企业的注册资本法律未规定底限，出资也不须经中介机构验资，但申请人必须如实申资也不须经中介机构验资，但申请人必须如实申报，包括作为出资的货币、实物、土地使用权、报，包括作为出资的货币、实物、土地使用权、知识产权等。投资人的出资应该与企业的经营规知识产权等。投资人的出资应该与企业的经营规模相适应。但是投资人对企业债务的责任不是以模相适应。但是投资人对企业债务的责任不是以注册资本为限的，而是要承担无限责任。当企业注册资本为限的，而是要承担无限责任。当企业对外发生债务时，先用企业财产清偿；不足部分对外发生债务时，先用企业财产清偿；不足部分以投资人的个人财产来承担，如果是以家庭财产

28、以投资人的个人财产来承担，如果是以家庭财产出资的，还要追究其家庭财产。顾勇对注册资本出资的，还要追究其家庭财产。顾勇对注册资本及承担责任的认识是错误的，投资人在创建企业及承担责任的认识是错误的，投资人在创建企业时必须考虑到承担无限责任问题。另外，由于独时必须考虑到承担无限责任问题。另外，由于独资企业的规模较小，所以最好从事社区服务、都资企业的规模较小，所以最好从事社区服务、都市工业或者科技创业等方面，顾勇欲开一家面点市工业或者科技创业等方面，顾勇欲开一家面点制作的小店是适合独资企业经营的。制作的小店是适合独资企业经营的。 再次，由于独资企业的投资人对企业债务承担无再次，由于独资企业的投资人对企业债务承担无限责任，所以独资企业的名称中不能出现限责任，所以独资企业的名称中不能出现“有限有限责任责任”、“公司公司”等字眼。一般是根据其经营范等字眼。一般是根据其经营范围或所从事的行业来确定，如商业一般叫商店、围或所从事的行业来确定，如商业一般叫商店、商行，工业一般叫厂等。独资企业与其他企业一商行，工业一般叫厂等。独资企业与其他企业一样，也要有固定的经营场所，即生产经营用房，样