招投标法若干法律问题讲析

1、 招投标若干法律问题讲析主讲人：2016年 3月 28 日主要内容 一.招投标概述 二. “公开招标”与“邀请招标” 三.招投标流程 四.招标投标的法律责任第一讲.招投标概述 背景: 中华人民共和国招标投标法是我国市场经济法律体系中的一部重要法律，受全国人大常委会、国务院法制办公室委托，原国家计委于1994年6月开始研究、起草。经过五年多的反复研究、论证、审议、修改，于1999年8月30日经九届全国人大 11次会议通过,同日公布，自2000年1月1日起实施。 这个时期正是我国经济高速增长期，筹建各种大建设项目。 项目建设领域正是各种腐败问题的高发区，为规范我国招标投标活动制定的一部法律。4第一

2、讲.招投标概述 法律体系：法律体系： 以以招标投标法招标投标法为核心，以行政法规、部门规章、地方性规为核心，以行政法规、部门规章、地方性规章及政策为补充的法律体系章及政策为补充的法律体系。 1、法律：、法律：中华人民共和国招标投标法中华人民共和国招标投标法2000.01.012000.01.01实施实施 2、行政法规、部门规章：、行政法规、部门规章：中华人民共和国招标投标法实施中华人民共和国招标投标法实施条例条例自自20122012年年2 2月月1 1日起施行日起施行。评标委员会和评标方法暂行评标委员会和评标方法暂行 规定规定七部委七部委12号令号令评标专家和评标专家库管理暂行办法评标专家和评

3、标专家库管理暂行办法(国家计委令第国家计委令第29号号)招标公告发布暂行办法招标公告发布暂行办法国家发展计划委员会令（第号国家发展计划委员会令（第号)工程建设项目招标范围和规模标准规定工程建设项目招标范围和规模标准规定国家发展计划委员会国家发展计划委员会道路旅客运输班线经营权招标投标办法道路旅客运输班线经营权招标投标办法【2008-07-22】 经营性公路建设项目投资人招标投标管理规定经营性公路建设项目投资人招标投标管理规定【2007-10-16】 公路工程施工招标投标管理办法（公路工程施工招标投标管理办法（2006）【2006-06-23】 公路工程施工监理招标投标管理办法公路工程施工监理招

4、标投标管理办法【2006-05-25】 招标投标部际协调机制暂行办法招标投标部际协调机制暂行办法【2005-07-14】 5第一讲.招投标概述机电产品国际招标投标实施办法机电产品国际招标投标实施办法【2004-11-012004-11-01】 水运工程机电设备招标投标管理办法水运工程机电设备招标投标管理办法【2004-10-292004-10-29】 工程建设项目招标投标活动投诉处理办法工程建设项目招标投标活动投诉处理办法【2004-06-212004-06-21】 国家技术创新项目招标投标管理办法国家技术创新项目招标投标管理办法【2002-10-292002-10-29】 工商领域企业固定资

5、产投资项目招标投标管理办法工商领域企业固定资产投资项目招标投标管理办法【2002-10-292002-10-29】 商领域企业固定资产投资项目招标投标管理办法商领域企业固定资产投资项目招标投标管理办法【2002-10-2002-10-2929】 交通部水运工程施工监理招标投标管理办法交通部水运工程施工监理招标投标管理办法【2002-06-192002-06-19】 科技评估、科技项目招标投标工作资格认定暂行办法科技评估、科技项目招标投标工作资格认定暂行办法【2001-01-042001-01-04】政府采购货物和服务招标投标管理办法政府采购货物和服务招标投标管理办法【2004-08-11200

6、4-08-11】 建设部关于印发建设部关于印发前期物业管理招标投标管理暂行办法前期物业管理招标投标管理暂行办法的通知的通知【2003-06-262003-06-26】 水运工程勘察设计招标投标管理办法水运工程勘察设计招标投标管理办法【2003-05-132003-05-13】第一讲.招投标概述 招标投标法第3条规定，在中华人民共和国境内进行下列工程建设项目包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购，必须进行招标：（项目性质、资金来源） (1)大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目; (2)全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目; (3)

7、使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。 为了确定必须进行招标的工程建设项目的具体范围和规模标准，2000年4月4日经国务院批准并发布施行工程建设项目招标范围和规模标准规定作了进一步的明确规定。第一讲.招投标概述 关系社会公共利益、公众安全的基础设施项目的范围包括关系社会公共利益、公众安全的基础设施项目的范围包括： （一）煤炭、石油、天然气、电力、新能源等能源项目； （二）铁路、公路、管道、水运、航空以及其他交通运输业等交通运输项目； （三）邮政、电信枢纽、通信、信息网络等邮电通讯项目； （四）防洪、灌溉、排涝、引（供）水、滩涂治理、水土保持、水利枢纽等水利项目； （五）道路、桥梁、地铁

8、和轻轨交通、污水排放及处理、垃圾处理、地下管道、公共停车场等城市设施项目； （六）生态环境保护项目； （七）其他基础设施项目。第一讲.招投标概述 关系社会公共利益、公众安全的公用事业项目的范围包括关系社会公共利益、公众安全的公用事业项目的范围包括： （一）供水、供电、供气、供热等市政工程项目； （二）科技、教育、文化等项目； （三）体育、旅游等项目； （四）卫生、社会福利等项目； （五）商品住宅，包括经济适用住房； （六）其他公用事业项目。 例如：私人投资项目如果符合以上情形， 同样必须依法招标。如私人投资的商品住宅项目。第一讲.招投标概述 全部全部或者部分使用国有资金或者部分使用国有资金投资

9、的项目投资的项目。 使用国有资金投资项目的范围包括： 使用各级财政预算资金的项目； 使用纳入财政管理的各种政府性专项建设基金的项目； 使用国有企业事业单位自有资金，并且国有资产投资者实际拥有控制权的项目。 国有资金，是指国家财政性资金，国家机关、国有企事业单位和社会团体的自有资金及借贷资金。其中，国有企业是指全民所有制企业、国有独资公司及国有控股企业，国有控股企业包括国有资本占企业资本总额50%以上的企业以及虽不足50%，但国有资产投资者实质上拥有控制权的企业。第一讲.招投标概述 国家融资项目的范围包括：国家融资项目的范围包括： （一）使用国家发行债券所筹资金的项目； （二）使用国家对外借款或

10、者担保所筹资金的项目； （三）使用国家政策性贷款的项目； （四）国家授权投资主体融资的项目； （五）国家特许的融资项目使用使用国际组织或者外国政府资金的项目的范围包括国际组织或者外国政府资金的项目的范围包括： （一）使用世界银行、亚洲开发银行等国际组织贷款资金的项目； （二）使用外国政府及其机构贷款资金的项目； （三）使用国际组织或者外国政府援助资金的项目。第一讲.招投标概述 必须进行招标的项目规模（条件二）必须进行招标的项目规模（条件二）达到下列标准之一的，必须进行招标：（一）施工单项合同估算价在200万元人民币以上的；（二）重要设备、材料等货物的采购，单项合同估算价在100万元人民币以上的

11、；（三）勘察、设计、监理等服务的采购，单项合同估算价在50万元人民币以上的；（四）单项合同估算价低于第（一）、（二）、（三）项规定的标准，但项目总投资额在3000万元人民币以上的 一个项目是必须招标的项目，该项目必须要符合两个条件：既要落在招标范围内，也要达到相应的规模标准，缺一不可。第一讲.招投标概述 6个例外规定： 1.招标投标法第66条规定：“涉及国家安全、国家秘密、抢险救灾或者属于利用扶贫资金实行以工代赈、需要使用农民工等特殊情况，不适宜招标的项目，按照国家有关规定可以不进行招标。” 2.工程建设项目招标范围和规模标准规定（部门规章） 建设项目的勘察、设计，采用特定专利或者专有技术的，

12、或者其建筑艺术造型有特殊要求的，经项目主管部门批准，可以不进行招标。第一讲.招投标概述 3. 工程建设项目施工招标投标办法（部门规章）第12条规定，工程建设项目有下列情形之一的，依法可以不进行施工招标： (1)涉及国家安全、国家秘密或者抢险救灾而不适宜招标的; (2)属于利用扶贫资金实行以工代赈需要使用农民工的; (3)施工主要技术采用特定的专利或者专有技术的; (4)施工企业自建自用的工程，且该施工企业资质等级符合工程要求的; (5)在建工程追加的附属小型工程或者主体加层工程，原中标人仍具备承包能力的; (6)法律、行政法规规定的其他情形。第一讲.招投标概述4. 4.中华人民共和国招标投标法

13、实施条例中华人民共和国招标投标法实施条例（行政法（行政法规，国务院制定）规，国务院制定） 第九条 除招标投标法第六十六条规定的可以不进行招标的特殊情况外，有下列情形之一的，可以不进行招标： （一）需要采用不可替代的专利或者专有技术； （二）采购人依法能够自行建设、生产或者提供； （三）已通过招标方式选定的特许经营项目投资人依法能够自行建设、生产或者提供； （四）需要向原中标人采购工程、货物或者服务，否则将影响施工或者功能配套要求； （五）国家规定的其他特殊情形。第一讲.招投标概述 5. 5.工程建设项目勘察设计招标投标办法工程建设项目勘察设计招标投标办法 第四条：“按照国家规定需要政府审批的项

14、目，有下列情形之一的，经批准，项目的勘察设计项目的勘察设计可以不进行招标： （1）涉及国家安全、国家秘密的； （2）抢险救灾的； （3）主要工艺、技术采用特定专利或者专有技术的； （4）技术复杂或专业性强，能够满足条件的勘察设计单位少于三家，不能形成有效竞争的； （5）已建成项目需要改、扩建或者技术改造，由其他单位进行设计影响项目功能配套性的。”第一讲.招投标概述 6. 6.房屋建筑和市政基础设施工程施工招标投标管理办法房屋建筑和市政基础设施工程施工招标投标管理办法 第十条：“工程有下列情形之一的，经县级以上地方人民政府建设行政主管部门批准，可以不进行施工招标： （1）停建或者缓建后恢复建设的

15、单位工程，且承包人未发生变更的； （2）施工企业自建自用的工程，且该施工企业资质等级符合工程要求的； （3）在建工程追加的附属小型工程或者主体加层工程，且承包人未发生变更的； （4）法律、法规、规章规定的其他情形。第二讲 公开招标和邀请招标 定义：1 1、公开招标公开招标 又叫竞争性招标，即由招标人在报刊、电子网络或其它媒体上刊登招标公告，吸引众多企业单位参加投标竞争，招标人从中择优选择中标单位的招标方式。 2 2、邀请招标、邀请招标 是指招标人以投标邀请的方式邀请特定的法人或其他 组织投标。 第二讲 公开招标和邀请招标 ( (一一) )须公开招标的项目须公开招标的项目 工程建设项目招标范围和

16、规模标准规定第九第九条条 依法必须进行招标的项目，全部使用国有资金投资或者国有资金投资占控股或者主导地位的，应当公开招标。 招标投标活动不受地区、部门的限制，不得对潜在投标人实行歧视待遇。 既符合前面招标范围和招标规模两个条件下，又符合此项规定，才属于公开招标的项目第二讲 公开招标和邀请招标 公开招标的信息发布媒介由国务院发改部门制定其指定中国日报、中国经济导报、中国建设报和中国采购与招标网为发布依法必须招标项目招标公告的媒介。其中，国际招标项目的招标公告应在中国日报发布。第二讲 公开招标和邀请招标（二）邀请招标的范围（二）邀请招标的范围1. 1.除必须公开招标的项目，可邀请招标除必须公开招标

17、的项目，可邀请招标依法必须进行招标的项目，全部使用非国有资金投资或国有投资不占控依法必须进行招标的项目，全部使用非国有资金投资或国有投资不占控股或者主导地位的，可以邀请股或者主导地位的，可以邀请招标，也可以公开招标。招标，也可以公开招标。2. 2.有下列情形之一的，经批准可以进行邀请招标（有下列情形之一的，经批准可以进行邀请招标（公开招标的例外公开招标的例外）1、项目技术复杂或有特殊要求，只有少量几家潜在投标人可供选择的；2、受自然地域环境限制的（比如：路途远，交通不便）3、涉及国家安全、国家秘密或者抢险救灾，适宜招标但不宜公开招标的；4、拟公开招标的费用与项目的价值相比，不值得的；5、法律、

18、法规规定不宜公开招标的。第二讲 公开招标和邀请招标 两种方式的不同点： （1）发布信息的方式不同。公开招标采用公告的形式发布，邀请招标采用投标邀请书的形式发布。 （2）选择的范围不同。公开招标因使用招标公告的形式，招标人事先不知道投标人的数量；邀请招标针对已经了解的法人或其他组织，而且事先已经知道投标人的数量。 （3）竞争的范围不同。由于公开招标使所有符合条件的法人或其他组织都有机会参加投标，竞争的范围较广，竞争性体现得也比较充分第二讲 公开招标和邀请招标 （4）公开的程度不同。公开招标中，所有的活动都必须严格按照预先指定并为大家所知程序标准公开进行，大大减少了作弊的可能；相比而言，邀请招标的

19、公开程度逊色一些，产生不法行为的机会也就多一些。 （5）时间和费用不同。由于邀请招标不发公告，招标文件只送几家，使整个招投标的时间大大缩短，招标费用也相应减少。公开招标，从发布公告，投标人作出反应，评标，到签订合同，有许多时间上的要求，要准备许多文件，因而耗时较长，费用也比较高。 23第三讲：招投标的流程 （1 1）招标条件：）招标条件： （一）招标人已经依法成立； （二）已履行项目审批、核准或者备案手续； （三）相应资金或者资金来源已经落实； （四）有招标所需要的相关资料； （五）符合法律、法规规定的其他条件。 （2 2）基本程序：）基本程序： 招标与投标的具体过程如下图所示：采用资格预审的

20、，编制资格预审文件，向参加投标的申请人发放资格预审文件。投标人按资格预审文件要求填写资格预审申请书邀请招标不必须公开招标小于15家不得采用1、成立招标组织2、确定招标方式3、发布招标公告或投标邀请书4、编制、发放资格预审文件招标人自行办理招标事宜，按规定向建设行政主管部门备案;委托代理招标事宜的应签订委托代理合同。按照法律法规和规章确定公开招标或邀请招标。公开招标的，应在国家或地方指定的报刊、信息网或其它媒介，并同时在中国工程建设和建筑业住处网上发布招标公告;邀请招标的应向三个以上符合资质条件的投标人发送投标邀请。第三讲：招标的流程按照招标文件要求编制投标书，并按规定进行密封，在规定时间送达招

21、标 文件指定地点。（投标人少于三个，依法重新招标）5、资格预审6、编制、发出招标文件7、踏勘现场8、编制、递交投标文件审查投标人报送的资格预审申请书的内容邀请招标不必须公开招标小于15家不得采用编制招标文件，并报送招标投标监督机构进行备案审核。审定的招标文件一经发出，招标单位不得擅自变更其内容。包括招标合同的主要条款 招标人按招标文件要求组织投标人进行现场踏勘，解答投标单位提出的问题，并形成书面材料，报招标投标监督机构备案。（天津市滨海新区建设行政主管部门办理建设工程招标备案手续。天津市滨海新区行政服务中心）根据中标候选人确定中标人，也可直接确定中标人。授权评标委员会直接确定中标人的应按排序确

22、定排名第一的为中标人。9、组建评标委员会10、开标11、评标12、定标审查投标人报送的投标文件在规定的时间和地点开启所有投标文件，公开宣布招标文件中的主要内容。从发布招标文件之日起至开标，时间不得少于20天。评标委员会确定出不超过3名中标候选人。中标人应当符合：1、最大限度满足各项标准;2、满足招标文件的实质性要求13、中标结果公示14、中标通知书备案15、合同签署、备案招标人在确定中标人后，对中标结果进行公示，时间不少于3天。公示无异议后，招标人将工程招标、开标、评标、定评情况形成书面报告送招标投标监督机构备案。发出经招标投标监督机构备案的中标通知书。中标人在30个工作日内与招标人按照招标文

23、件和投标文件订立书面合同，签订合同5日内报招标投标监督机构备案。28第四讲第四讲 招标投标的法律责任招标投标的法律责任两个原则两个原则1 1、“三公三公”原则，即公开、公平、公正的原则原则，即公开、公平、公正的原则：公开原则，就是要求招标投标活动具有高的透明度，实行招公开原则，就是要求招标投标活动具有高的透明度，实行招标信息、招标程序公开，即发布招标公告，公开开标、公开标信息、招标程序公开，即发布招标公告，公开开标、公开评标标准和程序、公开中标结果，使每一个投标人获得同等评标标准和程序、公开中标结果，使每一个投标人获得同等的信息，知悉招标的一切条件和要求。的信息，知悉招标的一切条件和要求。公平

24、原则，就是要求给予所有投标人平等的机会，使其享有公平原则，就是要求给予所有投标人平等的机会，使其享有同等的权利并履行相应的义务，不歧视任何一方。同等的权利并履行相应的义务，不歧视任何一方。公正原则，就是要求评标时按事先公布的标准对待所有的投公正原则，就是要求评标时按事先公布的标准对待所有的投标人，做到一视同仁标人，做到一视同仁。29第四讲第四讲 招标投标的法律责任招标投标的法律责任2、“诚信诚信”原则，原则，即诚实信用原则：要求招投标当事人以诚实、守信的态度行使权利，履行义务，不得通过自己的活动损害第三人和社会的利益，必须在法律范围内以符合其社会经济目的的方式行使自己的权利。违反诚实信用原则给

25、他方造成损失的，要依法承担赔偿责任。如招标投标法规定的不得规避招标、串通投标、泄露标底、骗取中标等，都是诚实信用原则的体现，并规定了相应的法律责任。30第四讲第四讲 招标投标的法律责任招标投标的法律责任 1 1）、招标人承担法律责任的主要情形：）、招标人承担法律责任的主要情形： (1)对必须进行招标的项目不实行招标，将必须进行招标的项目化整为零，或者以其他任何方式规避招标的； (2)招标人以不合理的条件限制或者排斥潜在投标人的，对潜在投标人实行歧视待遇的，强制要求投标人组成联合体共同投标的； (3)依法必须进行招标的项目的招标人向他人透露已获取招标文件的潜在投标人的名称、数量或者可能影响公平竞

26、争的有关招标投标的其他情况的，或者泄露标底的；31第四讲第四讲 招标投标的法律责任招标投标的法律责任 (4)(4)依法必须进行招标项目的招标人违反规定，与投标人就依法必须进行招标项目的招标人违反规定，与投标人就投标价格、投标方案等实质性内容进行谈判的；投标价格、投标方案等实质性内容进行谈判的； (5)(5)招标人在评标委员会依法推荐的中标候选人以外选定中招标人在评标委员会依法推荐的中标候选人以外选定中标人的，或者在所有投标被评标委员会否决后自行确定中标人的，或者在所有投标被评标委员会否决后自行确定中标人的，依法必须进行招标的项目在所有投标被评标委员标人的，依法必须进行招标的项目在所有投标被评标

27、委员会否决后自行确定中标人的；会否决后自行确定中标人的； (6)(6)招标人与中标人不按照招标文件和中标人的投标文件订招标人与中标人不按照招标文件和中标人的投标文件订立合同的，或者招标人、中标人订立背离合同实质性内容立合同的，或者招标人、中标人订立背离合同实质性内容的协议的。的协议的。324、招标投标的法律责任、招标投标的法律责任2）、投标人承担法律责任的主要情形：(1)(1)投标人相互串通投标的，或者投标人与招标人串通投标的；投标人相互串通投标的，或者投标人与招标人串通投标的；(2)(2)投标人以他人名义投标或者以其他方式弄虚作假，骗取中投标人以他人名义投标或者以其他方式弄虚作假，骗取中标的

28、；标的；(3)(3)投标人中标后，将中标项目转让给他人的，将中标项目肢投标人中标后，将中标项目转让给他人的，将中标项目肢解后分别转让给他人的，违反有关规定将中标项目的部分解后分别转让给他人的，违反有关规定将中标项目的部分主体、关键性工作分包给他人的，或者分包人再次分包的；主体、关键性工作分包给他人的，或者分包人再次分包的；(4)(4)中标人与招标人不按照招标文件和中标人的投标文件订立中标人与招标人不按照招标文件和中标人的投标文件订立合同的，或者中标人、招标人订立背离合同实质性内容的合同的，或者中标人、招标人订立背离合同实质性内容的协议的；协议的；(5)(5)投标人中标后不履行与招标人订立的合同的。投标人中标后不履行与招标人订立的合同的。334、招标投标的法律责任（续）、招标投标的法律责任（续）3 3）招标代理机构承担法律责任的主要情形：）招标代理机构承担法律责任的主要情形：泄露应当保密的有关情况和资料的，或者与招标人、投标人串泄露应当保密的有关情况和资料的，或者与招标人、投标人串通损害国家利益、社会公共利益或者他人合法权益的通损害国家利益、社会公共利益或者他人合法权