锦天城律师事务所

1、法律视角下的上市公司重组并购法律视角下的上市公司重组并购梁文盛梁文盛 高级合伙人高级合伙人20142014年年9 9月月背景背景p中国资本市场的并购重组模式中国资本市场的并购重组模式 以买卖壳资源 整体上市，即 “产业性并购产业性并购” 为目标的资产 大股东向旗下 以上市公司为 重组模式，与 上市公司注入 主体，收购非 产业整合基本 同类或相关资 上市公司或者 没有关系。 产，解决同业 合并其他上市 竞争、关联交 公司，以实现 易问题。 产业扩张或升级。第一类第二类第三类市值管理市值管理内容：p转型：企业经营的目标：利润最大化利润最大化 企业价值最大化企业价值最大化p上市公司并购重组能够对股票

2、价格产生积极变化分道制改革分道制改革 本次修订大幅取消了上市公司重大购买、出售、置换资产行为审批本次修订大幅取消了上市公司重大购买、出售、置换资产行为审批p不涉及发行股份且不构成借壳的重组将完全取消审核。p发行股份购买资产仍需审核。p发行股份购买资产审核效率能否提高关键看后续证监会是否会修改分道审核的标准。 取消了向非关联第三方发行股份购买资产的门槛限制取消了向非关联第三方发行股份购买资产的门槛限制中国证监会修订中国证监会修订支付工具创新支付工具创新优先股优先股 “上市公司发行优先股用于购买资产或者与其他公司合并,中国证监会另有规定的,从其规定” “上市公司可以向特定对象 发行可转换为股票的公

3、司债券、定向权证用于购买资产或者与其他公司合并”定向发行可转债定向发行可转债 在海外市场的并购交易中一种重要的支付工具。 优势：资产卖出方可以要求到期支付债券本息，也可以要求转股享受上市公司股价上涨带来的收益；上市公司可以降低当期支付大量现金的压力和财务风险，还可以避免发行股份摊薄当期收益的问题。定向权证定向权证使得并购双方可以通过发行认股权证设计对赌机制，比如发行认购权证，一旦收购资产实际业绩超过承诺水平,资产卖方可以约定购买价格获得上市公司股份等。借壳上市借壳上市内容：p“符合首次公开发行股票并上市管理办法（证监会令第32号）规定的其他发行条件”。p与2013年11月30日证监会发布的关于

4、在借壳上市审核中严格执行首次公开发行股票上市标准的通知相一致。重大资产重组基本流程重大资产重组基本流程重大资产重组应该符合哪些基本原则重大资产重组应该符合哪些基本原则p符合国家产业政策和有关环境保护、土地管理、反垄断等法律和行政法规的规定。p不会导致上市公司不符合股票上市条件股票上市条件。p重大资产重组所涉及的资产权属清晰资产权属清晰，资产过户或者转移不存在法律障碍，相关债权债务处理合法。p重大资产重组所涉及的资产定价公允资产定价公允，不存在损害上市公司和股东合法权益的情形。p有利于上市公司增强持续经营能力持续经营能力，不存在可能导致上司公司重组后主要资产为现金或者无具体经营业务的情形。p有利

5、于上市公司在业务、资产、财务、人员、机构等方面与实际控制人及其关联人保持独立保持独立，符合中国证监会关于上市公司独立性的相关规定。p有利于上市公司形成或者保持健全有效的法人治理结构。尽职调查尽职调查尽职调查尽职调查尽职调查的内容（公司相关）尽职调查的内容（公司相关）并购重组的核心商业法律条款并购重组的核心商业法律条款一、意向书阶段一、意向书阶段p1.保密保密p2.交易保护交易保护 拟订非因特殊情况目标方不得主动招揽第三方竞价并购的“非售”条款 拟定在谈判期间，收购方不增持或抛售目标公司的股票的“维持不变”条 款（目标公司为上市公司） 拟定在谈判期间，收购方的股东不增持或抛售收购方的股票的“维持

6、不 变”条款（收购方为上市公司）p目的：法律规定及避免恶意炒作股票获利目的：法律规定及避免恶意炒作股票获利并购重组的核心商业法律条款并购重组的核心商业法律条款p二、价格调整二、价格调整p1.对赌的合法性对赌的合法性p2.对赌安排的保障性措施对赌安排的保障性措施 部分付款：支付部分付款，支付部分用于虚假陈述的索赔，未支付部分用于 对赌安排。p三、间隔期安排三、间隔期安排p1.交易基准日至产权转让完成日期间的盈利或亏损的归属交易基准日至产权转让完成日期间的盈利或亏损的归属 在不违反国有资产管理的前提下，本着经营权控制方主要享有和承担的原则 进行分配。 董事会 经营层p2.经营权的分配经营权的分配

7、财务权的控制 信息披露 核心（技术等）人员的稳定 并购重组的核心商业法律条款并购重组的核心商业法律条款p四、股权激励四、股权激励p1.法律依据：法律依据： 公司法 证券法 上市公司股权激励管理办法（试行） 国有控股上市公司（境内）实施股权激励试行办法 股权激励有关事项备忘录1、2、3p2.意义：稳定、激励被收购方关键人员意义：稳定、激励被收购方关键人员p3.安排安排 限制性股票的禁售期和解锁期 限制性股票的解锁条件满足情况 已履行的限制性股票解锁程序 未达到解锁条件的限制性股票的回购安排并购合同的框架并购合同的框架p第一条定义与解释p第二条交易结构p第三条交割p第四条协议日至交割日期间损益的归

8、属p第五条经营目标及收购价格调整p第六条目标公司股权激励p第七条陈述、保证及承诺p第八条交割的先决条件p第九条解除p第十条损害赔偿p第十一条其他规定附件：附件：1.目标公司交易前的股 权结构及附属公司2.披露清单3.股权转让协议4.增资协议5.各方账户资料及付款 比例6.关键雇员名单并购重组与税务筹划并购重组与税务筹划根据财税【2009】59号文，企业重组可分为普通重组和特殊重组，分别适用不同的所得税处理方法：特殊重组前提条件：特殊重组前提条件：1.具有合理的商业目的，且不以减少、免除或者推迟缴纳税款为目的。2.被收购、合并、分立部分的资产或股权（75%）符合规定比例。3.重组后的连续12个月

9、内，不改变重组资产原来的实质经营活动。4.重组交易对价中涉及的股权支付金额（85%）符合规定比例。5.重组中取得股权支付的原主要股东，在重组后的连续12个月内，承诺 不得转让所取得的股权。锦天城简介锦天城简介p全国十大律师事务所之一全国十大律师事务所之一 全国律师协会：“全国优秀律师事务所” 钱伯斯（Chambers and Partners）：“领先中国律师事务所” 亚洲律师杂志（ALB）：“中国律师事务所大奖” 分所涵盖主要经济中心：北京、上海、深圳、杭州、南京、苏州、成都、 重庆、太原p核心业务领域核心业务领域 公司与并购 证券与资本市场 私募基金和风险投资 银行与金融 房地产与项目建设 争议解决（