第十二章 合同法

1、1第十二章 合同法 内容： 第一节 合同概述 第二节 合同的分类 第三节 合同法的基本原则 第四节 合同的订立 第五节 合同的生效 第六节 合同的履行2第二节 合同的分类 （一）双务合同和单务合同 1在风险的负担上不同。 2因一方过错导致合同不能履行的后果不同。 （二）有偿合同和无偿合同 1根据当事人之间的权利义务是否为对价。 2义务内容不同。 3主体要求不同。3 （三）诺成合同和实践合同 1诺成合同是当事人意思表示一致便告成立的合同。 如：买卖合同、租赁合同 2实践合同指除了当事人意思表示一致外，尚须交付标的物才能成立的合同。 如：传统的借用、借贷、保管、运送、赠与合同。但现在主要是保管合同

2、（合同法367） （四）要式合同和不要式合同（合同法44） 1根据合同成立是否以一定的形式为要件。 2要式合同：中外合资企业合同、中外合作企业合同许经国家有关机关批准。 3不要式合同：除法律有特别规定以外，均为不要式合同，这也是合同自由原则的一个体现。4 （五）有名合同和无名合同 1有名合同，称典型合同，是指法律上已经确定了一定的名称和内容的合同。 如：买卖合同、承揽合同 2无名合同：又称非典型合同，指法律上未确定名称与内容的合同。 可分为：纯无名合同广告使用他人肖像合同、混合合同买卖与借用合同混合。 （六）主合同和从合同 1根据合同相互间的主从依附关系分类。 2如保证合同相对于主债务合同而言

3、即为从合同。 3主合同无效，从合同也随之无效。5（七）格式合同与非格式合同格式合同与非格式合同1这是根据合同必要条款是否有一方规定来划分的。2格式合同，又称标准合同。如：运输合同3实践中大部分是非格式合同。（八）确定合同与射幸合同（八）确定合同与射幸合同1确定合同是指合同的效果在订立合同时已经确定的合同。2射幸合同是指合同的效果在订立合同时尚未确定的合同。3合同一般都属于确定合同，特殊的情况属于射幸合同。6第三节 合同法的基本原则 一、平等原则一、平等原则 【案例】法律系学生甲到乙书店购书，见一书甚为喜爱，因所带金钱不足，便偷偷将书放入书包，出门被乙发现，乙以书店出入口张贴有大字告示“偷窃本店

4、如何书籍者，罚款1000元”，要求甲付款，甲以未看见该告示为由拒绝，有无理由？设乙证明甲确知该告示，又如何？ 1、自然人的民事权利能力一律平等。 2、不同的民事主体参与民事关系，适用同一法律，具有平等地位。 3、民事主体在民事法律关系中必须平等协商。 7二、合同自由原则二、合同自由原则 缔结合同的自由 选择相对人的自由 决定合同内容的自由 变更解除合同的自由 决定合同方式的自由 合同自由原则的限制 直接强制缔约与间接强制缔约（见案例）8三、诚实信用原则三、诚实信用原则 【案例】【案例】甲将自己的房子卖给了乙，房子里有白蚁。乙没有问及，甲也没有告知。乙后来发现了这一问题，要求甲赔偿损失。甲认为自

5、己没有责任。 在订立合同阶段信息问题 在合同订立后至履行前 在合同履行阶段 在合同的变更和解除方面 在合同的终止方面9四、公平原则四、公平原则 1、公平是一个比较模糊的概念，它要求当事人双方的利益要平衡。 2、由于公平概念的模糊性，从而也授予法官较大的自由裁量权。 3、集中表现公平原则的主要有两个制度： 情势变更制度 显失公平制度和重大误解制度 10五五、保护公序良俗原则保护公序良俗原则 公共秩序与善良风俗 公序：社会的公共秩序。 善良风俗：一定社会应有的道德准则，在我国通常称为“社会公德”。 【案情介绍】 甲因无子，与乙达成借腹生子协议：甲支付乙定金2万，乙住在甲的家里，生活费由甲负担。乙为

6、甲生下孩子后必须离开甲家，若是男孩，甲支付乙20万，若是女孩，为10万。乙拿到钱后，双方、乙与孩子间不存在任何关系。一年后，乙生下一男孩，但不愿意遵守协议：要么甲出50万得到孩子，要么甲离婚与乙结婚。甲不同意。11六、合法原则六、合法原则-遵守法律的强制性规定 当事人可以自由约定借款利息吗？ 案情介绍 2000年1月3日，由某找到秦某，称自己想开一食杂店，想向秦某借款1.5万元，双方签订了借款合同。合同中约定，借款期半年，年利率为12.1%。2000年7月4日，借款到期，由某只还了本金和银行同期同类贷款利率2倍的利息。秦某要求由某偿还剩余利息。由某称银行利息率只有2.1%，秦某要求的利息率过高

7、，自己按银行利息率2倍的数额支付利息，秦某已经获得收益，拒绝偿还剩余利息。秦某认为私人之间借款是私人之间的事，完全可以依自己的意愿约定利率，不必受银行利率的限制。由某已和自己在合同中约定了利率，就应按该利率还款。由某不按合同规定利率还款违反了合同约定，应承担违约责任，除支付拖欠的利息外，还应支付违约金。12第四节 合 同 的 订 立 一、 合同订立概述 “你极为努力、投入、认真地对自己说：你要捐赠1000元钱给本地的一所小学。”但并没有这样作。你非得这样作吗？如果你说这句话时被邻居听到，并告诉了这所学校校长呢？若正好被这位校长听到了呢?131、合同成立的条件 （1）存在两个以上订约人 一个人不

8、能和自己缔约 （2）订约人须为意思表示且须各意思表示一致允诺不能被强加给别人142、合同订立的概念 合同的订立就是缔约人达成这种协议的过程，即缔约人相互为意思表示并达成协议的状态。15二、 合同订立的一般程序案情介绍某商厦急需钢材，遂向甲、乙、丙钢材厂发出函电，称：“我单位急需螺纹钢500吨，如贵厂有货，请速来电，我公司愿派人前往购买。”三家在收到函电后，先后向商厦回复了电函，告知它们备有现货，且告知了价格。丙在发出函电的同时，派车送去500吨钢材。在该批钢材送到之前，商厦得知乙所生产的钢材质量较好，且价格合理，因此，向乙函电，称：“我单位愿购买贵厂500吨钢材，盼速发货，运费由我公司负担。”

9、第二天上午，乙发函称已准备发货。下午，丙将500吨钢材送到工地，而商厦却告知丙，它已决定购买乙的钢材，因此不能接收送来的钢材。丙认为，商厦对其发出的是要约，它发出函电并运送钢材的行为是承诺，合同因为承诺而生效。商厦拒收货物已构成违约，应当承担违约责任。双方协商不成，丙遂向法院起诉，要求商厦履行合同，接收钢材，否则便承担违约责任。161、要约 与承诺 （1）要约的概念和条件 要约是指订约人一方以订立合同为目的，向对方所作出的意思表示。 a.要约必须是以订立合同为目的的意思表示。 b要约必须是特定人的意思表示。 c要约必须是向受约人发出的意思表示。 d要约的内容具体确定。17（2）要约与要约邀请的

10、区分标准 要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。18案情招标人是否必须与报价最低的投标人签订合同？ 湖南省某仪表厂准备兴建宿舍大楼。为节约经费、缩短工期，决定采取招标方式发包这一工程，遂向全社会发出招标通告。在招标通告规定的起讫日期内，共有10家建筑公司投标。依照招标通告的规定，仪表厂当众开标。在10家投标者中，只有甲建筑公司和乙建筑公司的报价低于标底，其中甲公司报价200万元，乙公司报价210万元。评标时发现，甲公司的报价虽低，但其施工方案不太合理，技术力量亦不强。仪表厂经选择，在定标时将乙公司选为中标人，与之签订了基建合同。甲公司在得知自己报价最低之后，以为自己一定会中标，在定标前开

11、始了工程准备工作，预定了相当数量的物资。在知道自己未中标后，甲公司以自己的报价最低、工程应由其承揽为由向法院起诉。仪表厂则称甲公司的报价虽低，但自己有定标的选择权，甲公司的诉求无法律依据。（合同法第15条第1款）19（3）要约的生效 要约到达受要约人时生效。如何理解到达？ 第十六条要约到达受要约人时生效。 采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间。 20（4）要约的撤回与撤销 2000年1月5日，某商场向其老交易伙伴某电视机厂发出要约，称欲购买X型号电视机5

12、00台，价格为2500元一台，10天内给予答复。电视机厂接到要约后，积极准备货源并于1月12日草拟回电，准备13日发出承诺。这是，商场发来一些封电报，称自己已购买了另一电视机厂的某型号电视机500台，欲将1月5日发出的要约撤销。电视机厂接到电报后颇为生气，回电称自己已为履行合同作好了准备并且商场规定了承诺期限，自己在承诺有效期内予以承诺，商场无权撤销要约。商场认为，自己撤销要约的通知在电视机厂发出承诺通知之前到达，符合合同法关于撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺之前到达受要约人的规定，因此，自己有权撤销要约。 (17,18,19)21（5）要约的失效 要约的失效是指要约丧失法律拘束力。失效的

13、原因有： 拒绝要约的通知到达要约人； 要约人依法撤销要约； 承诺期限届满，受要约人未作出承诺； 受要约人对要约的内容作出实质性变更。 22（6）承诺的概念和条件 承诺是受要约人同意要约的意思表示。必须具备下列条件：a承诺必须由受要约人向要约人作出。 b承诺的内容必须与要约的内容相一致。c承诺必须在要约的有效期内作出。23（7）承诺期限 案例要约中对承诺期限的起算日规定不明的，应当如何确定承诺的有效期限？ 某市供销公司有一批羊毛待售。2000年4月2日，该公司销售部以信件的形式向市第一纺织厂发出要约，将羊毛的数量、价格、质量等作了详细说明，并规定如发生争议应提交仲裁委员会仲裁，该信件还特别注明，

14、希望在15日内得到答复。但是，由于工作人员的疏忽，该信件没有说明起算期，信件的落款亦未写明日期。4月4日，供销公司销售部工作人员才将信件投寄。由于邮政编码书写有误，4月8日再次投寄，直到4月17日第一纺织厂才收到信件，并于次日即18日拍发电报，请求尽快发货。该电报于4月19日送达供销公司。不料，由于供销公司销售部在4月18日未收到第一纺织厂的回信，已将羊毛卖给另一毛纺厂。第一纺织厂几次催货未果，遂向仲裁委员会申请仲裁，要求供销公司承担违约责任。（24）24（8）承诺的方式 承诺原则上采用通知的方式，但根据交易习惯或要约表明可以通过行为作出承诺的除外。如预付价款、装运货物、在工地上开工。 承诺中

15、出现的问题 甲的手机某日收到招商银行服务部的一短信，称可以向甲提供某种收费服务，若甲不想订购该服务，须发送a至9555，5日内有效。甲没有领会。一个月后，甲发现手机费用上有支付招商银行的服务费，向该银行提出索赔，该银行认为双方已经订有合同。 甲某日收到一邮件，是乙寄来的价值100元的化妆品，乙称：如果甲不愿购买该化妆品，请于10日内通知。甲置之未理，打开看后将其放在桌上。第二天，甲的孩子将该化妆品打碎。10日后，甲收到乙的汇款通知。25（9）承诺的生效 承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺行为时生效。承诺的法律效力-合同成立 发信主义-承诺人信件投入邮

16、筒或电报交付电信局。偏重承诺人的保护。 到达主义-承诺在要约人支配的范围内。合同法26条。26（10）承诺的撤回和迟延 1承诺的撤回。承诺可以撤回。撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或与承诺通知同时到达。 2承诺的迟延。承诺的迟延是指承诺在承诺期届满后到达要约人。 根据合同法的规定，受要约人超过承诺期限发出承诺的，除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，为新要约；而对于意外迟延承诺，除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外，该承诺有效。27特例：事实契约 案例甲在图书馆设置饮料自动贩卖器。乙投入5元，饮料出来，因机器故障，投入的5 元钱也跳了出来，乙四顾无人，取出放入

17、口袋，被甲的工作人员发现，可以向乙主张权利吗？如乙投入5元，因机器故障，饮料与钱均不出来，乙可以向甲主张权利吗？28第三节 合同内容和形式 一、合同的内容 合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：（1）当事人的名称或姓名和住所；（2）标的；（3）数量和质量；（4）价款或酬金；（5）履行期限、地点和方式；（6）违约责任；（7）解决争议的方法。 29格式条款 1格式条款的概念 格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。 【案例1】商场存包须知 “逾期未取，概不负责”，“3天后超市有权自行处置无主物品” 【案例2】“商品出门，概不退换” 【案例3】转学时原校应否退学

18、费 【案例4】某房地产开发公司招收一批民工进行旧房拆除。公司与每一位民工签订了一份合同。合同中除规定了报酬等双方的权利义务外，还特别约定：拆除的旧材料归拆除人个人所有，在拆除中发生事故的，公司概不负责任。刘在拆除时从房上摔下，受伤住院治疗，花去医药费3000元。刘认为自己在工作中受伤，公司要赔偿；公司认为双方已在合同中约定在拆除中发生事故的，公司概不负责任，因此，该事故的损害由他自己承担。30合同法对格式条款的规制 （1）规定了提供方的一般义务，确立了保护相对人的原则 （2）规定了格式条款无效的情形-合同法40条 （3）确立了格式条款的解释规则-不利解释原则31二、合同的形式 案情介绍 张华与

19、李勇是好朋友，二人在同一所大学就读，且住同一宿舍。2003年2月25日晚，张华拿出一款新的MP3请大家欣赏。由于李勇早就想买一部MP3，所以显得爱不释手。张华见此情形，便说：“李勇，你喜欢就便宜一点卖给你吧，你就给1000元吧，谁让咱们是好朋友呢！”李勇一听，非常高兴，因为该产品在国内的商场要卖接近2000块钱，便欣然答应，并说：“钱过一阵子再给你吧。”半个月后，李能听够了，觉得MP3也不过如此，于是找到张华要将MP3不给他，张华一听不高兴了：“我不是已经卖给你了吗？你怎么反悔了？”李勇说：“那是咱们在宿舍说着玩的，不能算数，我只是想借着听一听。”为此，两人产生了争议，张华坚持要李勇付款。32

20、点评 当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。订立合同一般宜采用书面形式。合同法第十条第二款规定“法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。” 33违反书面形式的法律后果 【案例】甲乙口头达成协议：甲将自家房屋一套以20万的价格卖与乙，乙当场付了房价，约定一个月后办理过户手续。一个月后，该地房价大涨。甲认为自己亏了，拒绝办理过户手续，认为房屋买卖依法规定采取书面合同形式。因此双方口头协议，合同没有成立。34点评 实际履行与合同成立 应当采用书面形式订立合同,当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务,对方接受的,该合同成立 （37）

21、35第五节 缔约过失责任 案例1 李某因资金周转紧张，决定将其经营的一家效益较好的饭馆以1.5万元的价格转让，与同等条件的饭店相比，价格比较优惠。刘某得知情况后，意欲购买，并与李某进行了商谈。与此同时，陈某也有一饭馆急着转让，他得知李某转让自己的饭馆并与刘某进行了磋商这一消息后，想让刘某买自己开办的饭馆，于是故意以购买李某的饭馆为由向李某作出意思表示，并进行了长时间的谈判。而陈某则暗地里与刘某进行协商，并最后签订了饭馆转让协议。随后，陈某找借口不与李某签订转让饭馆合同，造成李某饭馆卖不出去，最终不得不以低价卖给别人。后来，李某得知了陈某的所作所为，认为自己在饭馆转让过程中所遭受的损失完全是由陈

22、某的行为造成的，要求陈某赔偿损失，陈某不同意。在遭到陈某的拒绝后，李某向法院提起诉讼，要求陈某赔偿其低价转让饭馆遭受的损失。36案例2 2000年1月6日，王某到其好友李某处作客，见李某邻居孙某的门面房不错，遂想租房。孙某见王某有意租房，遂热情接待。王某称自己想房房开饭店，准备先租一年。孙某表示同意，说自己可搬到自己的另一套房中住。王某提出请孙某代为装修，装修后双方再签订合同。此后，王某多次到孙某处年房屋装修情况并表明要飞快装修以便飞快签订合同，自己手头资金充足，或以给孙某较高租金。不料，2000年2月20日，房屋即将装修完时，王某突然找到孙某，称自己资金在股市被套牢无力开饭店，所以不能再签订

23、租房合同。孙某很恼火，要求王某赔偿自己为出租房而花的装修费和搬家费。王某认为，双方未签订合同，自己不必承担责任，因此拒赔37一、 缔约过失责任的概念 所谓缔约上的过失责任，是指缔约人故意或过失地违反先合同义务而依法应承担的民事责任。所谓先合同义务，是指在合同的订立过程中，依诚信原则，缔约双方为成立合同接触磋商而应负有的义务。如果违反该义务导致另一方的依赖利益的损失，过失方应承担民事责任。38二、缔约过失责任的成立条件 缔约一方违反先合同义务缔约相对人受有损失39三、缔约过失责任的主要类型 （一）假借订立合同，恶意进行磋商 （二）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况 （三）其他违背诚

24、实信用原则的行为40第三章 合同的效力 第一节 合同效力概述 一、合同效力的概念 合同的效力有广义和狭义之分。狭义的合同效力是指依法成立的合同所具有的法律约束力。广义的合同效力是指已经成立的合同所发生的法律后果。根据合同法的规定，从效力角度可以将合同划分为有效合同、无效合同、效力待定合同和可变更、可撤销的合同四大类 二、合同的效力和合同成立的区别 两者的概念和性质不同； 两者的要件不同； 区分成立和生效有助于正确处理各种纠纷。41第二节 合同生效要件 案例1 骆某女儿因离婚而受刺激得了间歇性精神病。其母愁苦，不时请假看护女儿。2000年10月10日，因单位工作任务重，骆某不得不去上班而将女儿留

25、在家中。骆女遂一人来到街上，见某房前贴有招租启示，遂进屋与房主协商租房开裁缝铺。房主虽见其有些行为不正常但未深疑，而与其签订了租期1年，月租500元的租赁合同。合同约定，租赁期从2000年10月20日到2001年10月20日，骆女应于2000年10月20日前先交1个月的租金。骆某回家后见女儿不在遂上街寻找，见其女儿正拿着一张纸兴高采烈地自言自语。骆某细看才了现是一份租房合同，遂到房主处说明其女患病情况要求解除合同。房主认为骆某找借口毁约，不同意骆某请求，双方因此发生争执。 42 案例2 甲有一房屋想要出售，售价20万。乙想购买，但觉得价格高了，只愿意出15万。双方未谈拢。几日后的一个深夜，甲在

26、路上行走，不小心掉进地下水道，大声呼救，无人经过。不久，乙正好经过，见是甲，提出将甲的房子以15万买进，才救甲上来，并从公文包中取出笔纸当场写好合同。甲遂同意并签字。第二天，乙找甲商谈房子买卖问题，甲不同意15万的价格。乙以有合同为由起诉甲 43 案例3 1998年6月，天津某区居民王某经朋友赵某介绍，与李某达成房屋租赁合同。合同约定，王某将其面积为60平方米的临街房屋一间租给李某开办游戏厅，月租金为2000元；开办游戏厅的一切责任由李某承担，承担某无关；李某应先支付两个月的租金，以后按月支付。合同签订后，李某按约支付了7月、8月的租金，但以后并未按月支付租金。同年12月，李某开办的游戏厅因涉

27、嫌赌博活动而被公安机关查封。后王某多次催要9月至12月的租金，李某皆置之不理，王某遂向法院起诉。法院审理中查明，王某在签订合同前，曾向介绍人赵某询问过李某的情况王某亦亲自问过李某租房的目的。李某告诉他：麻将大家都玩厌了，游戏机还较新奇，这个游戏厅就是给在家一个寻刺激的地方。王某为了避免自己承担责任，遂要求在合同中规定“开办游戏厅的一切责任由李某承担，与王某无关。”44一、合同生效的要件 （一）行为人具有相应的民事行为能力 （二）意思表示真实 （三）不违反法律或者社会公共利益45第三节 附条件和附期限合同的法律效力 【案例1】孙先生和赵先生订立了如下房屋买卖合同：“房价人民币20万元；在2003

28、年6月30日前，如果孙先生的儿子调不回本市工作，卖方孙先生便将房屋卖给买方赵先生。房款在交房时一并付齐。”合同订立后，孙先生的儿子在2003年4月30日顺利调回本市。5月份，赵先生通过熟人了解到，由于城市规划的需要，房屋可能要升值。赵先生在得知该情况后，找到孙先生，要求其把房子卖给他。孙先生称：“我的孩子已经调回本市工作，房子不能卖给你了。”赵先生听后不同意：“我们签的是买卖房屋的合同，与你的儿子有什么关系，你应当履行合同，把房子卖给我。”双方遂起争议，赵先生将孙先生告上法庭，要求其履行合同 46点评 合同法45条，46条 附条件合同是指当事人在合同中约定一定条件用以限制合同法律效力的合同。有

29、生效条件与解除条件。 附期限合同是指当事人双方以将来确定发生的事实来限制合同效力的合同。有生效期限与终止期限 。 47第四节 无效合同 案情介绍 甲、乙、丙三被告系个体建筑工匠，无建筑工程施工资质证书。2002年9月1日，原、被告口头协商，由原告提供图纸和原材料，被告承建原告的五层临街住宅楼房，工程造价35万元。双方协商一致后，被告按期施工。在施工过程中，被告整个房屋成为全危房。司法技术鉴定认为，被告在操作时违规用干砖砌筑，降低了砌体强度标号，造成事故隐患。被告在承重垛上械峨嵋施力打孔是造成事故发生的主要诱因，该行为振动砌体，减少了砌体断面面积，降低了其承载能力，造成前墙承重垛超过承载极限而受

30、到破坏，臻整房塌陷变形而成为全危房，造成直接经济损失24万元。原告诉至法院，要求被告赔偿直接经济损失24万元。 48点评 中华人民共和国建筑法的有关规定，建筑工程施工资质是建筑施工企业承包工程的必备要件，属于法律的强行性规定。因此，该合同无效。法院最终判定，三被告应当赔偿原告的损失24万元，并且三人应当承担连带责任。 49一、无效合同的概念及特征 无效合同又称绝对无效合同，是指自始就确定的当然的绝对不能发生法律效力的合同。无效合同具有以下特征： 第一、无效合同是自始就不发生效力的合同； 第二、无效合同是确定的不发生效力的合同； 第三、无效合同是当然的绝对不能发生效力的合同。50二、无效合同的种

31、类 （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益 （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的 （三）以合法形式掩盖非法目的 （四）损害社会公共利益 （五）违反法律、行政法规的强制性规定51 甲雇佣乙为司机。3个月后发现乙年龄只有15岁，是限制民事行为能力者，依据我国未成年人保护法的规定，属于童工，雇佣违法。即以合同无效为由，令乙离职，并不支付报酬。52问题：当事人签订的合同违反了地方性法规，该合同是否有效？ 2003年1月，江西省赣州石油公司与江西白天鹅大酒家签订房屋租赁合同。合同约定，石油公司将其所有的房屋出租给白天鹅酒家开办酒店、舞厅，租赁期限18年，租金按使用面积计算，开业前预

32、付3个月租金作抵押金白天鹅酒家对房屋进行内装修，租赁期满，内装修归石油公司。合同订立时，出租房屋尚未完工，故计租面积未在合同中明确写明。因相邻居民的阻挠，石油公司未能按合同的约定时间交付房屋。白天鹅酒家推迟开业后，由于租赁合同中未确定计租面积，且双方对应计租面积有争议，故白天鹅酒家未按约支付抵押金和租金。2004年5月，石油公司书面通知白天鹅酒家支付租金，白天鹅酒家未付。同年7月，双方又因停电问题发生纠纷。白天鹅酒家于22日停业，26日向法院起诉，请求终止合同，判令石油公司支付违约金，赔偿损失。 法院审理中查明，石油公司于2005年4月方取得房屋出租许可证。法院一审认为，石油公司未按江西省房地

33、产交易暂行办法的规定领取房屋出租许可证而与白天鹅酒家订立租赁合同，该租赁合同应为无效，石油公司对造成合同无效负主要责任。53点评 1999年12月1日，最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释（一）第4条规定：“合同法实施以后，人民法院确认合同无效，应当以全国人大及其常委会制定的法律和国务院制定的行政法规为依据，不得以地方性法规、行政规章为依据。”54无效合同的特例 案情介绍 王青系某村农民。他从小跟一位村内“高人”学得了一身武艺，其中拿手的是“铁头功”。在村内闲着无事，王青遂和其好友李黑商定出去卖艺赚钱。双方商定，在表演“铁头功”时，李黑负责用砖头往王青头上砸。李黑虽然知道王青

34、“铁头功”练得不错，但又怕自己失手砸坏了王青，遂与王青协商签订了一份“生死合同”。合同中约定，李黑为帮助王青表演，用砖头往王青头上砸，如王青受伤或身亡，李黑不负任何责任。双方签订合同后，2000年12月1日，王青和李黑外出卖艺。当李黑用砖头砸下时，王青突然倒地，后经抢救，王青命虽保住，但成了植物人。王青家人遂要求追究李黑法律责任。李黑拿出与王青签订的“生死合同”，称双方已有约定，王青死伤自负，自己不承担责任。法院受理案件后，依法判决李黑犯有故意伤害罪，并要求其赔偿王青医疗费、生前抚养王青的人的生活费等损失。55点评 合同法第53条规定 （一）造成对方人身伤害的免责条款 （二）因故意或重大过失造

35、成对方财产损害的免责条款56第五节 可撤销合同 （54） 案例1商店标错价格将商品售出后，能否撤销合同？ 2003年5月11日下午，华光照相器材商店购进一批新型数码相机，每部定价为2998元。售货员王某在制作标价牌时，由于工作中的疏忽，误将2998元标为1998元，贴完后未予检查便下班了。第二天上午，顾客钱某来到该店购物时，发现在别处卖近三千元的该款数码相机在这里只卖1998元，遂买了两部。事后，当售货员王某再次去库房取货时，才发现每部少收了1000元。商店经多方查找，终于找到钱某，要求其退货或补足差价。钱某称，自己买回的两部相机是按照标价付了钱的，买卖已成交，岂有商店要求顾客退货或补足差价之

36、理。商店遂以钱某为被告诉到法院，要求退货或补足差价 57【案例2】 甲夜间10点从机场回家，此时已经没有公交车。出租车也仅剩一辆。按照里程计算，回家坐出租车是10元，因此出租车司机提出不安装计价器计价，如果甲愿意支付20元价格，则载甲，否则拒载。甲只好同意。事后甲要求乙返还多付的10元，乙以甲自愿出价而拒绝。58一、可撤销合同的概念及特征 可撤销合同又称为可变更、可撤销的合同，是指因意思表示有缺陷，当事人一方享有撤销权，可行使撤销权对已经成立的合同予以变更或撤销的合同。 可撤销合同具有以下特点： 第一，可撤销合同在被撤销前是有效的，只有在被撤销后才是自始无效的； 第二，可撤销合同的发生事由是因

37、当事人的意思表示有缺陷； 第三，可撤销合同是只有有撤销权的当事人可主张无效的合同。59二、可撤销合同的种类 （一）因重大误解订立的合同 （二）在订立合同时显失公平的合同 （三）一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同。60问题：胁迫的判断标准是什么？1.商家在一低收入城市区域以远远高于商场和打折店的价格出售大件家电，并向没有正常工作和不能轻易获得贷款的消费者提供贷款，条件苛刻：利率很高，所有商品出售后被抵押，即使很小的违约也会导致商品被收回。一位接受社会救济的人买了冰箱和空调，但只支付2/3的价款，商品被收回。 2.一个建造商在高失业率期间以低工资提供工作，并

38、说明工作有危险，而且自己提供的安全保障措施与保险都有限。所有的雇员签署了接受全部风险的承诺，并且承诺在任何情况下都不起诉建造商。一位雇员在摇摇欲坠的梯子上掉下，重伤。对梯子的情况他很清楚。他可以告建造商吗？3.甲于晚上12时从机场回家，无公交车。出租车稀少。好不容易碰到一辆，司机提出不按照计价器计价，收50元（实际只要10元），负责拒载。甲只好同意。到家后，甲只付10元，乙不同意。发生争执。4.村长甲垂涎村民乙家的祖传夜光杯，但乙不肯卖。丙为甲的朋友，知道后未告诉甲就在夜里独自闯入乙家中，将乙暴打一顿，并说：如果甲再来买此杯，乙不卖的话，乙全家将永无宁日。第二天甲正好又找乙买此杯，乙以2万的价

39、格卖给了他。半年后，丙意外死亡，乙提起诉讼：当初受丙威胁，现要求撤销该买卖合同，要乙返还该杯。61三、可撤销合同的撤销权的行使 【案例】甲喜欢收藏古董，一日见乙家中有一花瓶，认为是宋代的，要购买。乙表示该花瓶为祖传，不知何朝何代。最后，甲以3万的价格买下。半年后，甲的好友丙告诉甲，该花瓶非宋代，最多值1万元，甲很懊悔。又过了2年，朋友丁告诉甲，该花瓶是复制品，只值1000元。甲认为自己吃了大亏，以合同是重大误解为由要求撤销合同，乙不同意。62 （一）撤销权的行使方式 如果撤销权人向对方作出撤销的意思表示，而对方未表示异议，则可以直接发生撤销合同的后果；如果对撤销问题，双方发生争议，则必须提起诉

40、讼或仲裁，要求法院或仲裁机构予以裁决。 （二）撤销权行使的期限 具有撤销权的当事人至知道或应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权或具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或以自己的行为放弃撤销权的，撤销权消灭。63第六节 效力待定合同 一、效力待定合同的概念效力待定合同是指合同虽已成立，但其效力能否发生处于不确定状态，尚待有形成权的第三人同意或者拒绝来确定的合同 二、效力待定合同的种类 （一）限制民事行为能力人订立的合同 （二）无权代理人代订的合同 （三）无权处分合同64（一）限制民事行为能力人订立的合同 案例甲15岁，上高中。其父为他买了一辆摩托车。高二时，甲迷上网吧，先是向同学借钱，后

41、不得不将摩托车以5000元的价格卖给了乙。甲父得知之后，找到乙，提出甲未成年，不能擅自出卖摩托车，要求乙返回该车。乙认为，买卖是双方自愿，价格公平合理，买卖合同有效。发生诉讼。65（二）无权代理人代订的合同 【案例】2001年11月3日，甲委托乙出售苹果10吨，乙在为甲出售苹果时，发现有一单位要购买20吨苹果，就以甲的名义与该单位订立了20吨苹果的出售合同。后甲认为苹果价格过低，拒绝承认该合同，该单位要求乙履行合同，乙认为应由甲履行。66（三）无权处分合同 案例1 周某父亲临终前，将一祖传古董交给他，要求其妥善保管。后来周某因外出打工，遂将古董交由其信任的邻居钱某代为保管。钱某因结婚用钱，情急

42、之下谎称该古董为自己所有，在文化市场将其卖给了古董收藏商孙某，得款1万元。年末，周某回村过年，向钱某索要古董，钱某实在无法，只得将古董被自己出卖的事实告诉了周某。周某因考虑到是祖传之物，遂根据钱某提供的地址找到了孙某，向孙某索要古董，称：“我是委托钱某保管古董的，钱某对该古董没有所有权，你应当将其归还与我。”孙某以“我怎么知道古董是你的，钱某又没有告诉我，更何况我已经交付了价款”为由，拒绝返还。双方协商不成，无奈之下，周某以钱某和孙某为被告诉至法院，请求返还古董。（47，48，51）67 【案例2】丈夫给情人买房 妻子可以收回吗 李先生和孙女士系夫妻关系，双方感情尚可，后李先生有了外遇，并出资

43、50余万元给情人买了套房子。请问孙女士可否要求确认该赠与合同无效？ 【案例3】丈夫独自卖房是否有效 钱先生与赵女士于2000年结婚，婚后共同投资买了一套住房出租，房屋所有权登记在钱先生名下。后来双方感情恶化，最终分手。2007年3月，双方办理离婚手续，在分割财产时，赵女士发现，钱先生已于一个月前将房子卖给了他的同事小刘，并且已经办理完过户手续。赵女士认为，房子是两个人的，卖房子的钱应该由两人均分。 但钱先生认为，房子登记在他的名下，他有权处理，卖房子的钱也应该是他一个人的。为此，双方争执不下。 68三、不属于效力待定合同的两种特殊情形 案例代理人越权代理所签订的合同有效吗？ 李庆原是某县土产公

44、司业务员。1999年离职，但仍然持有公司空白合同书。2000年1月李庆与某市果品公司商洽，双方订立购买香蕉和芒果干合同一份，其中香蕉15吨，每公斤0.6元；芒果干1.5吨，每公斤5元，共计价款1.65万元。货物运到土产公司，土产公司以李庆非本公司业务员为由，不承认其所订立的合同，拒收全部货物。果品公司的送货人将货物卸到土产公司门口。香蕉经风吹日晒，开始变质腐烂，后当地工商部门闻讯起来对香蕉作了及时处理，但已造成一定损失。由于土产公司不承认合同，拒付货款，果品公司只得向法院起诉，要求土产公司支付全部货款并承担违约责任。(49,50)69该章案例讨论 甲到一家餐厅用餐，发现餐桌上菜单的标价极为便宜

45、，各种菜的价格几乎是其他餐厅的一半，遂决定大吃一顿，点了四个菜，估算价格是20马克。吃完后付款，餐厅告知费用为40马克。甲将看到的菜单出示给服务员，服务员发现该菜单是十年前的菜单。原来十年前一位大学生到该餐厅就餐，觉得其菜单作得十分精致，走时顺手牵羊拿了一份。十年后，这位当了检查官的学生忽然道德觉悟，刚刚溜进来将十年前带走的菜单放在餐桌上，正好被这位顾客看到，并点了菜。现在餐厅要按照现在的菜单算帐，甲要按照原来的菜单付款。此问题怎么解决？70第四章 合同的履行 第一节 合同履行概述 一、合同履行的概念 合同的履行就是债务人按照合同的约定或法律的规定，全面地、正确地履行自己所承担的义务。 71第

46、二节 合同履行的规则 案例1【合同对履行期限约定不明确的，应当如何处理？】 1998年10月，李清拟开办一塑料制品厂，因购买机器资金不足，便向其友韩伟借款。李清称机器购回后2个月内开工没问题，资金周转开后保证还钱。韩伟要求立下借据，李清便写下“暂借韩伟人民币2万元整，待塑料厂开工后的第二个月即奉还”的借据。机器购回后，李清又发觉生产塑料制品不如倒卖塑料加工原料有利可图，遂将机器租与他人，自己去倒卖塑料加工原料。1999年6月，韩伟到李清处讨债，李清称借条上写得明白，塑料厂开工后的第二个月才还钱，现在虽有机器设备，但原料尚欠缺，所以开不了工，等再过一段时间开工后再还款。韩伟已知李清交设备租给了别

47、人，现在只是拖延还款，遂向法院起诉，要求李清归还其款项，并加收利息。李清则以借据作为理由，称现在尚未开工，谈不上还款。（61，62）72 案例【约定由第三人向债权人履行债务，但该第三人不履行时，债权人能否追究第三人的违约责任】 1998年8月，某外贸进出口公司与某贸易商场签订了一份棉纱买卖合同。合同规定，由贸易商场供给进出口公司棉纱20吨，每吨2000元，货到后付款。还规定，为节省费用，由给贸易商场供货的纱厂直接将货于年底送到进出口公司。为保证该合同的履行，该贸易商场又与纱厂签订了一份合同，双方约定，由纱厂将20吨棉纱于年底前送到进出口公司，货到经验收后，由贸易商场按每吨1800元支付货款。合

48、同订立后，因原材料价格上涨，纱厂于年底未能按时供货，进出口公司遂向法院起诉，请求贸易商场及纱厂承担违约责任。（64）73第三节 双务合同履行中的抗辩权 一、同时履行抗辩权 合同没有约定先后履行的顺序时，一方是否有权要求对方先为履行？ 案情介绍 林某与贾某的住房分别离对言的工作地点较近，而距离自己的单位较远。林某遂于1999年7月与贾某约定交各自的房屋予以交换，并且商定由林某向贾某补足房屋价差2.6万元。贾某于7月底开始收拾自己的家具及杂物，为搬家做准备。1999年8月23日，林某以妻子病重无法整理房间为由，要求贾某先让自己暂时搬到贾某已经腾出的一间空房居住。贾某认为林某应当先支付房屋的价差，然

49、后各自同时腾出自己的房屋，搬进对方的住处。双方为此发生争执。 74点评 合同法第66条规定 （一）同时履行抗辩权的概念 同时履行抗辩权是指当事人互负债务且没有先后履行顺序，一方当事人在他方未为对待给付前，拒绝履行自己的合同义务的权利。 （二）同时履行抗辩权的成立条件 1当事人须因同一双务合同而互负义务。 2当事人双方互负的债务没有先后履行顺序且均已届清偿期。 3对方当事人未履行债务或未按约定履行债务。 4对方当事人的对待履行是可能履行的。 （三）同时履行抗辩权的效力75二、先履行抗辩权 案例 王某于2002年年初与某彩电生产厂家达成彩电购买协议，规定厂家5月10日前交付1000台彩电，地点为王

50、某的彩电专营店。王某在受到货物后3日内付款。该厂家因一时资金短缺，所购买的生产材料仅够生产800台彩电，为此，其向王某提出支付部分货款的要求，王某不同意。结果5月10日厂家未如期交货。王某将厂家告上法院，厂家认为是王某没有支付货款导致不能交货，自己不应承担责任。76点评 合同法第67条 （一）先履行抗辩权的概念 先履行抗辩权是指在双务合同中应当先履行的一方当事人没有履行合同义务的，后履行一方当事人拒绝履行自己的合同义务的权利。 （二）先履行抗辩权的成立条件 1当事人因同一双务合同而互负义务。 2当事人一方须有先履行的义务。 3先履行一方到期未履行债务或未按约定履行债务。 （三）先履行抗辩权的效

51、力77三、不安抗辩权 讨论案例 甲中学与乙服装厂订立校服定做合同。约定：合同标的额5万；开学前一周内乙方先交付校服，开学后两周内甲中学付清全款；任何违约方应向对方支付合同标的额的10的违约金。交货前，乙方听说甲中学信誉不好，于是通知家中学中止交货，并要求甲中学先付货款。甲中学拒绝并要求乙方按照约定时间交货，但乙方没有。协商不成，甲中学通知乙方现3天内交货，否则解除合同。 问：乙方中止交货是否违法？甲中学是否有权解除合同？78点评 我国合同法第68条，69条规定 （一）不安抗辩权的概念 不安抗辩权权是指在双务合同中，应当先履行债务的当事人有确切证据证明对方有丧失或可能丧失履行能力的情形时，中止履

52、行自己债务的权利。 （二）不安抗辩权的成立条件 1当事人须因双务合同互负债务。 2当事人一方须有先履行的义务且已届履行期。 3后履行义务一方有丧失或可能丧失履行债务能力的情形。 4后履行义务一方没有对待给付或未提供担保。 （三）不安抗辩权的效力 不安抗辩权的主要效力在于中止合同，先履行一方有权中止履行，但应即使通知对方。对方提供担保的，应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供担保的，中止履行的一方可以解除合同。 79第四节 合同的保全 一、合同保全的概念和意义 合同的保全是指债权人为防止债务人的财产不当减少而危害其债权，对合同关系之外的第三人所采取的保护债权的一种法律

53、措施，包括代位权和撤销权 80二、债权人代位权 案情介绍 甲向乙借款5万元，约定2006年12月6日还款。丁因购买甲的房屋欠甲7万元，应于2006年12月1日还款。但在甲对乙的借款到期后应还款时甲无钱还款，甲也不向乙索要欠款。81代位权 （一）债权人代位权的概念 债权人代位权是指当债务人怠于行使其对第三人的到期债权而害及债权人的债权实现时，债权人为了保全自己的债权，得以自己的名义代位行使属于债务人权利的权利。 （二）债权人代位权的成立条件 1债权人对债务人的债权合法。 2债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害。 3债务人的债权已到期。 4债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。专属于债务人

54、自身的债权，是指基于扶养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利。当债务人怠于行使其权利而危及债权人利益时债权人为保障债权，可以自己的名义代位行使债务人权利的权利。 82三、债权人撤销权 2000年3月5日，何某找到朋友孙某，称自己开饭店急需资金2 万元，想请孙某借钱给自己。碍于情面，孙某答应借钱，双方签订了借款合同。合同写明：孙某借钱给保某，借款3个月，利息200元。合同到期后，何某却迟迟不还钱。孙某遂到饭店找何某，却发现饭店已经停业。何某称饭店亏损，无力经营也无力还钱。孙某提出用店内的冰箱、空调等电器抵

55、债，何某称这些电器自己已送给了母亲，并取出赠与书一份给孙某看。83（一）债权人撤销权的概念 债权人撤销权是指当债务人实施减少其财产的行为而害及债权人的债权实现时，债权人为保全自己的债权，得请求法院予以撤销的权利。（二）债权人撤销权的成立条件1债务人实施了一定的处分其财产或者权利的行为。 2债务人实施的处分行为须发生于债成立之时或之后。3债务人的处分行为会对债权人造成损害。 4债务人和受让人主观上有恶意或过错。如果是无偿处分行为，则不以受让人主观上是否有恶意或过错为要件。（三）债权人撤销权的行使期间撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使。自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销

56、权的，该撤销权消灭。84第五章 合同的担保 第一节 合同担保概述 一、合同担保的概念和特征 合同担保是指为保障合同履行而设定的以第三人的信用或者以特定财产确保合同债权实现的制度。 合同担保具有以下特征： （一）合同担保一般是由当事人自愿设定的 （二）合同担保一般是由当事人通过合同方式设定的 （三）合同担保是对合同效力的一种补充和加强 二、合同担保的种类 （一）典型担保与非典型担保 （二）约定担保与法定担保 （三）人的担保与物的担保85第二节 保 证 一、保证的概念和特征（一）保证的概念保证是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。案例1994年1月

57、11日，某国有商业银行河北支行与本行退休职工甲之子乙签订聘用合同，聘用乙为该行的合同制干部。合同约定：被招收的合同制干部必须按照合同制干部管理办法和合同制干部担保办法的有关规定，为自己确定经济担保人。1994年12月5日，甲在作为聘用合同附件的合同制干部担保办法上签字，同意做乙合同期内的经济担保人。合同制干部担保办法第6条规定：担保人有责任教育被担保人严格履行合同，如发生贪污、盗窃、严重违纪等方面问题，担保人应负连带责任。被担保人乙在合同期内将储户存款25万元取出后去向不明，经河北区反贪局立案侦查，乙系重大犯罪嫌疑人并携款潜逃。其后，河北支行遂向该区人民法院提诉讼，要求担保人甲赔偿损失25万元

58、及其利息。86点评 担保法第2条规定：“在借贷、买卖、货物运输、加工承揽等经济活动中，债权人需要以担保方式保障其债权实现的，可以依照本法规定设定担保。”这些主合同约定的内容都是民事法律关系。可见，甲的“担保”行为不属于担保法的调整范围。 87（二）保证人的资格 具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，可以作保证人。 1国家机关不得为保证人，但经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外。 2学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得为保证人。 3企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人 88二、保证方式 （一）连带责任保证 当事人在保证合同中约定保证人与债务

59、人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带保证责任具有从属性，但不具有补充性。 （二）一般保证 当事人在保证合同中约定，当债务人不能履行债务时，保证人承担保证责任的，为一般保证。89 一般保证中，两个保证人没有约定保证份额，如何承担保证责任？ 案情介绍 A公司为适应拓展业务需要，决定向某银行贷款150万元。某银行经审查认为A公司符合贷款条件，遂要求A公司提供担保。A公司找到B、C两公司要求为其贷款担保，B、C两公司遂在借款合同中写明： B、C两公司承担保证责任。借款合同写明借款期为6个月，自1996 年5月10日至1996年11月10日。到1996年11月10日，A公司没有偿还贷款。某银行遂

60、于1997年6月3日诉至法院，要求B、C公司承担保证责任，即贷款本息及滞期罚金。B、 C认为银行应先让A公司偿还贷款，再来找自己承担余下的责任90点评保证责任的范围 保证责任的范围亦即保证担保的范围，是指保证人承担保证责任的范围。 保证担保的范围包括：主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证期间 1一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。 2连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。 3保证人依法就连续发生的债权作保证，未约定保证期间的，保证人可以随时书面通知债权人终止