建设工程招投标法律制度

1、第二章建设工程招投标法律制度续建筑法规定工程承发包的两种方式为：直接发包限制招投标发包提倡v中华人民共和国建筑法v中华人民共和国招标投标法v建设工程招标投标暂行规定v工程设计招标投标暂行办法v工程建设施工招标投标管理办法v建筑安装工程总分包实施办法 第一节基本概念第一节基本概念1、招标投标招标投标，是在市场经济条件下进行大宗货物的买卖、招标投标，是在市场经济条件下进行大宗货物的买卖、工程建设项目的发包与承包，以及服务项目的采购与提供时，工程建设项目的发包与承包，以及服务项目的采购与提供时，所采用的一所采用的一种交易方式。种交易方式。 中华人民共和国招标投标法共6章68条国务院2000.1.1实

2、施规定了招标、投标、开标、评标定标的工作程序和内容，以及违法招标投标法的法律责任。v原则：公开公开：信息、开标的程序、平标的标准和程序、中标的结果公开。诚实信用诚实信用：不得有欺骗、背信的行为，这是民事活动的基本准则。公平、公正公平、公正：严格按照公开的招标条件和程序办事，同等的对待每一个投标竞争者。v基本条件公平竞争的市场经济机制招标采购项目的买方市场 2、适用范围（法律效力范围）空间效力：中华人民共和国境内对人的效力：自然人法人其他组织招投标参与人员招标、投标单位行政部门3、调整对象招标投标活动中的关系 自愿招标强制招标4、强制招标范围和规模标准招标投标法总则第三条：（一）大型基础设施、公

3、用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目；（二）全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目；（三）使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。 “在中华人民共和国境内进行下列工程建设项目包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购，必须进行招标 ”。即即强制招标范围：着眼于：工程建设项目涵盖：工程建设项目全过程按照招标投标法第三条的规定，法定强制招标项目的范围有两类：一是本法已明确规定必须进行招标的项目，二是依照其他法律或者国务院的规定必须进行招标的项目。 必须招标项目的规模标准 工程建设项目招标范围和规模标准规定规定的上述各类工程建设项目，包括项目的勘察、

4、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购，达到下列标准之一的，必须进行招标：1、施工单项合同估算价在200万元人民币以上的；2、重要设备、材料等货物的采购，单项合同估算价在100万元人民币以上的；3、勘察、设计、监理等服务的采购，单项合同估算价在50万元人民币以上的；4、单项合同估算价低于第1、2、3项规定的标准，但项目总投资额在3000万元人民币以上的。 可以不进行招标的施工项目招标投标法第66条2003年3月8日国家发改委、建设部等7部委令第30号发布的工程建设项目施工招标投标办法第12条 可以不进行招标的施工项目1、涉及国家安全、国家秘密或者抢险救灾而不适宜招标的；2、

5、属于利用扶贫资金实行以工代赈需要使用农民工的；3、施工主要技术采用特定的专利或者专有技术的；4、施工企业自建自用的工程，且该施工企业资质等级符合工程要求的；5、在建工程追加的附属小型工程或者主体加层工程，原中标人仍具备承包能力的；6、法律、行政法规规定的其他情形。第二节建设工程招标第二节建设工程招标一、概述一、概述1、 建设工程招标 指招标人就拟建工程发布通告，以法定方式吸引承包单位参加竞争，从中择优选定工程承包方的法律行为。2、 建设工程招标的种类 (1) 全过程招标。 (2) 勘察设计招标 (3) 材料、设备供应招标。 (4) 工程施工招标。二、招标人二、招标人提出招标项目、进行招标的法人

6、或其他组织。不能是个人建设单位（自行招标）招标代理机构工程建设项目自行招标试行办法工程建设项目自行招标试行办法工程建设项目招标代理机构资格认定办法工程建设项目招标代理机构资格认定办法1、 建设单位自行招标所应具备的条件招标人自行办理招标事宜，应当具有编制招文件和组织评标的能力，具体包括： (1)具有项目法人资格(或者法人资格)； (2)具有与招标项目规模和复杂程度相适应的工程技术、概预算、财务和工程管理等方面专业技术力量； (3)有从事同类工程建设项目招标的经验； (4)设有专门的招标机构或者拥有3名以上专职招标业务人员； (5)熟悉和掌握招标投标法及有关法规规章。 2、 招标代理机构 招标代

7、理机构是指依法设立，从事招标代理业务并提供相关服务的社会中介组织。资质双重限定设立条件申请条件从业资格甲、乙两级三、三、 招标项目应具备的招标项目应具备的条件条件建设工程在施工招标时必须具备的条件是： (1) 概算已经批准；(2) 建设项目已正式列入国家、部门或地方的年度固定资产投资计划； (3) 建设用地的征用工作已完成； (4) 有能够满足施工需要的图纸及技术资料； (5) 建设资金和主要建筑材料、设备的来源已经落实； (6) 已经建设项目所在地规划部门批准，施工现场的“三通一平”已经完成或一并列入施工招标范围。案例案例1 1 某市越江隧道工程全部由政府投资，该项目为该市建设规划的重要项目

8、之一，且已列入地方年度固定资产投资计划，概算已经主管部门批准，征地工作尚未全部完成，施工图及有关资料齐全，现决定对该项目进行施工招标。请问：该项目施工招标是否存在问题？解析：项目目前征地未完成，未满足招标要求！四、四、 招标方式招标方式q公开招标招标人以招标公告的方式邀请不特定的法人或其他经济组织来进行投标，它是面向全社会的招标。q邀请招标招标人以投标邀请书的方式邀请一些特定的法人或其他经济组织来进行投标。q公开招标和邀请招标的主要区别(1)发布信息的方式不同。一是公告，一是投标邀请书。(2)选择承包人的范围不同。(3)竞争的范围不同。 (4)公开的程度不同。(5)时间和费用不同。五、招标程五

9、、招标程序序公开招标邀请招标招标招标续续六六 、建设工程招标的、建设工程招标的要求要求1、招标方式上的限制 国家重点建设项目和地方重点建设项目都必须进行公开招标。只有在某些特定情况下，方可采用邀请投标方式，但事先须经国务院发展计划部门或省、自治区、直辖市人民政府批准。2、信息发布的要求（1）公开招标发布招标公告招标人的名称和地址招标项目的性质、数量、实施地点和时间获取招标文件的办法等（2）邀请招标发出投标邀请书受到邀请的投标人不得少于三个。3、禁止实行歧视待遇的要求招标人不得以不合理的条件限制或排斥潜在投标人，不得对潜在投标人实行歧视待遇。招标文件不得要求或者标明特定的生产供应者以及含有倾向或

10、者排斥潜在投标人的其他内容。 4、保证合理时间的要求 招标人规定的投标截止日期距招标文件开始发出之日，不得少于20日。第三节建设工程投标第三节建设工程投标一、投标人一、投标人1、 投标人的概念 投标人是指响应投标，参加投标竞争的人。法人自然人（只限于科研项目）其他组织 2、 投标人应具备的条件一般即招标文件规定的投标资格条件投标单位应向招标单位提供以下材料： (1) 企业营业执照和资质证书； (2) 企业简历； (3) 自有资金情况； (4) 全员职工人数(包括技术人员、技术工人数量及平均技术等级等)； (5) 近三年承建的主要工程及其质量情况； (6) 现有主要施工任务，包括在建的和尚未开工

11、的工程一览表。3、 投标联合体 所谓联合体投标，是指两个以上法人或者其他组织组成一个联合体，以一个投标人的身份共同投标的行为。 最常见的为设计承包商、设备供应商、工程施工承包商联合投标，共同承接工程。 v理解理解（1）联合体承包的联合各方为法人或者法人之外的其他组织。 （2）联合体是一个临时性的组织，不具有法人资格。 （3）是否组成联合体由联合体各方自己决定。（4）联合体对外“以一个投标人的身份共同投标”。（5）联合体各方均应具备相应的资格条件，不同资质就低不就高。v优优点点（1）联合体可承接工程量大、技术复杂、风险大、难以独家承揽的工程，使经营范围扩大。（2）在投标中发挥联营各方技术和经济的

12、优势，珠连璧合，使报价有竞争力。（3）在国际工程中，国外的承包商如果与当地的承包商联营投标，可以获得价格上的优惠。这样更能增加报价的竞争力。（4）在合同实施中，联营各方互相支持，取长补短，进行技术和经济的总合作，可以减少工程风险，增强承包商的应变能力，能取得较好的工程经济效果。（5） 通常，联营仅在某一工程中进行，比合营、合资有更大的灵活性。v联合体合同关联合体合同关系系业主联营成员联营成员联营成员联营合同总承包合同二、投标要二、投标要求求投标文件编制要求投标文件内容要求投标时间要求投标行为要求投标人数量要求1、投标文件编制要求按照招标文件的要求编制投标文件按照招标文件的要求编制投标文件投标人

13、只有按照招标文件载明的要求编制自己的投标文件，方有中标的可能。投标文件应当对招标文件提出实质性要求和条件作出响应投标文件应当对招标文件提出实质性要求和条件作出响应应当对招标文件规定的包括招标项目的技术要求、投标报价要求和评标标准等)一一作出相对应的回答，不能存有遗漏或重大的偏离。否则将被视为废标，失去中标的可能。 2、投标文件的内容要求（1）拟派出的项目负责人和主要技术人员的简历。（2）近三年的业绩。（3）拟用于完成招标项目的机械设备。（4）其他如财务状况、现有任务，全体员工技术力量等。3、投标时间要求(1) 保密要求(2) 合理报价 (3) 诚实信用在投标截至时间以前送达！4、投标行为要求5

14、、投标人数量要求不少于3人，否则重新招标三、投标程三、投标程序序投标续投标续 第四节第四节 开标、评标与中标开标、评标与中标 一、一、 开标开标1、开标的概念 开标是指投标截止后，招标人按招标文件所规定的时间和地点，开启投标人提交的投标文件，公开宣布投标人的名称、投标价格及投标文件中的其他主要内容的活动。2、 开标的时间与地点招标投标法规定，“开标应当在招标文件确定的提交投标文件截止时间的同一时间公开进行；开标地点应当为招标文件中预先确定的地点。”招标文件截止时间即是开标时间，一般精确至某年某月某时某分。开标地点事先在招标文件中明确规定，有利于投标人准时参加开标，从而更好地维护了其合法利益。3

15、、开标主持开标由招标人主持 建设单位自行招标自行主持委托代理招标可由代理机构主持行政主管部门可派人参加以监督开标的合法进行4、开标应遵守的法定程序 由投标人或其推选的代表检查投标文件的密封情况。经确认无误的投标文件，由工作人员当众拆封。宣读投标人名称、投标价格和投标文件的其他主要内容。提交投标文件的截止时间以后收到的投标文件，则应不予开启，原封不动的退回。 案例案例2 2 某项目开标会由市招标办的工作人员主持，市公证处有关人员到会，各投标单位代表均到场。开标前，市公证处人员对各投标单位的资质进行审查，并对所有投标文件进行审查，确认所有投标文件有效后正式开标，宣读投标单位名称、投标价格、投标工期

16、和有关投标文件的重要说明。请问：该开标过程否存在问题？解析：开标应由招标单位主持！公证处人员无权审查投标人资格和投标文件并宣读！投标人资格审查应在投标之前！二、评标二、评标 依据招标文件的规定和要求，对投标文件所进行的审查、评审和比较。评标由招标人组建的评标委员会负责。 1、 评标委员会(1) 评标委员会的组成 招标人代表 技术专家 经济专家 5人以上单数占总人数2/3以上评标委员会和评标方法暂行规定（国家七部委第 12 号令）2、评标程序初步评审包括投标人投标资格、标价、标书的响应程度的审查，是否有重大偏差，确定有效标书和作废标书，废标条件应严格按照规定执行。 小型工程：即开、即评、即定大型

17、工程：初评详评详评根据招标文件所确定的评标办法和评标标准，对其技术部分、商务部分所做出的详细评审和比较。要求投标人对投标文件中含义不明确的内容作出的澄清或者说明。投标人应采用书面形式进行澄清或者说明，其陈述内容必须由投标人签字确认。3、评标结果 评标结束后，评标委员会应向招标人提交书面评标报告，并就中标人提出意见，根据不同情况，可有三种不同意见。 (1)推荐中标候选人。 (2)直接确定中标人。 (3)否决所有投标人三、三、 中标中标 1、 中标通知书 中标通知书即是招标人向中标的投标人发出的告知其中标的书面通知文件。 招投标过程就是订立合同的过程:要约-承诺。2、 签订承包合同 招标人和中标人

18、应当自中标通知书发出之日起30日内，按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同。3、 提交招标投标报告强制招标的项目，招标人应自确定中标人之日起15日内，向有关行政监督部门提交招标投标报告。签订合同 招标投标法第46条规定：“招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起三十日内，按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同。招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议。”担保与垫资1、担保。招标人为了降低自己的风险，经常会要求投标人提交履约保证金，招标文件要求中标人提交履约保证金的，中标人应当提交。拒绝提交的，视为放弃中标项目。招标人要求中标人提供履约保证金或其他形式履约担保的，招标人应当

19、同时向中标人提供工程款支付担保。招标人不得擅自提高履约保证金。 招标人与中标人签订合同后5个工作日内，应当向未中标的投标人退还投标保证金。2、垫资。工程建设项目施工招标投标办法第62条同时规定：“招标人不得强制要求中标人垫付中标项目建设资金。”最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释第6条 第五节第五节 建设工程招投标的管理与建设工程招投标的管理与监督监督一、一、 管理机构及其职责管理机构及其职责 建设工程的招标投标，由县以上各级人民政府建设行政主管部门或其授权机构负责管理与监督。 建设部全国各省、自治区、直辖市的建设行政主管部门 本行政区域内 招投标管理工作内容招投标管

20、理工作内容审查招标单位的资质、招标申请书、招标文件与标底监督开标、评标、定标、签约活动调解招标投标活动中的纠纷否决违反规定的定标结果处罚违章行为案例一上诉人（原审被告）：深圳市中电照明有限公司（以下简称中电公司）被上诉人（原审原告）：汕头市达诚建筑总公司深圳分公司（以下简称达诚公司）一、基本案情2000年7月4日，被告中电公司向深圳市建设局申请对中电照明研发中心工程进行对外招标，7月11日获得批准。8月11日，原告达诚公司向被告支付了保证金人民币100万元，并与8月18日向深圳市建设工程交易服务中心呈送中电照明研发中心标书。8月29日，中电公司在深圳市建设工程交易服务中心第四会议室召开中照研发

21、中心开标会。会上由深圳市建设工程造价管理站（以下简称造价站）公开宣读中照研发中心的标底为人民币19 010 550.12元，然后公开了6个投标单位的投标价，其中原告的投标价为人民币17 004 308.68元。9月20日，被告向造价站发函，以造价站的标底与其送审的预算数额有出入为由，要求标底按隐框玻璃幕墙进行调整并重新定标。造价站回函称，被告送交的资料中没有任何说明铝合金固定窗修改为隐框玻璃幕墙的资料，同意仅就该工程量清单中第143项（铝合金固定窗）用同一工程量按隐框玻璃幕墙单价计算调整。9月30日，被告以修改后的标底召开定标会，重新确定投标价为人民币1 991.739 3万元，并宣布深圳市第

22、三某建筑工程总公司（以下简称三建）得分最高为中标单位。原告则以其已中标但被告拒发中标通知书为由诉至深圳市福田区人民法院，请求判令被告违约并双倍返还保证金人民币200万元。案件审理一审福田区人民法院经审理后认为，造价站于2000年8月29日公开的标底是根据被告提供的工程实物工程量表、招标书、答疑会书面答复书核算出来的，按被告招标书承诺的审评方法，原告的投标书经公开后达到被告公开承诺中标要求，原告应是中照研发中心的公开招标的中标单位。被告拒绝向原告发出中标通知书和签订施工合同属于违约，应承担违约责任。被告在公开标底前没有书面形式向造价站和投标单位说明其工程实物量表第143条由铝合金窗改为玻璃幕墙，

23、被告须承担对其在标底公开后对工程量改动的责任。因此，对于被告辩称其与原告无任何关系，以及在造价站公开标底后认为标底有误差为由进行修改标底是合法有效正常的，应驳回原告的诉讼请求的理由，本院不予采纳。依照中华人民共和国招标投标法第5条，深圳经济特区建设工程施工招标投标条例第18条第2款、第30条，深圳经济特区建设工程施工招标投标条例实施细则第23条之规定，判决如下：被告应在本判决发生法律效力之日起十日内双倍返还原告保证金人民币100万元。逾期则应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币20 010元由被告负担。上诉人深圳市中电照明有限公司不服一审判决，上诉至深圳市中级人民法院。诉称：原审

24、认定事实错误，适用法律、法规不当。本案经二审深圳市中级人民法院主持原、被告进行调解，双方在资源、平等的基础上进行协商，达成了如下调解协议：被告补偿原告人民币30万元了结本案纠纷，在本案招标过程中产生的其他纠纷双方不再追究。上述款项被告于本调解书送达之日起十日内支付给原告。一、二审案件受理费双方各自负担。案例评析 1.被告在开标后中修改招标文件是无效的2.被告应承担缔约过失责任3.投标保证金不应与定金等同案例二在一个案件中，业主的招标文件明显含糊不清。一个投标人怀疑业主已经内定了承包商并试图利用该招标文件的含糊。投标人起诉要求法院判决该招标停止进行。法院在审查了招标文件之后认为该招标文件确实含糊

25、，判决要求业主在授标之前停止招标的进行。业主必须在招标文件中澄清投标人资格并重新刊登广告进行招标。案例评析我国建筑法第二十条规定：“建筑工工程实行公开招标的，发包单位应当依照法定程序和方式，发布招标广告，提供载有招标工程的主要技术要求、主要合同条款、评价的标准和方法以及开标、评标、定标的程序等内容的招标文件。”中华人民共和国招标投标法第十九条、二十条工程建设施工招标投标管理办法第十五条：（1）工程综合说明。包括工程名称、地址、招标项目、占地范围、建筑面积和技术要求、质量标准以及现场条件、招标方式、要求开工和竣工时间、对投标企业的资质等级要求等。（2）必要的设计图纸和技术资料。（3）工程量清单。

26、（4）由银行出具的建设资金证明和工程款的支付方式及预付款的百分比。（5）主要材料（钢材、木材、水泥等）与设备的供应方式，加工订货情况和材料、设备价差的处理方法。（6）特殊工程的施工要求以及采用的技术规范。（7）投标书的编制要求及评标、定标原则。（8）投标、开标、评标、定标等活动的日程安排。（9）建筑工程施工合同条件及调整要求。（10）要求交纳的投标保证金额度。其数额视工程投资的打小决定，最高不得超过1000元。（11）其他需要说明的事项。案例三2002年11月18日某建筑集团总公司（以下称建筑集团）与某投资有限公司（以下称投资公司）通过招标签署了某中心工程施工总承包合同（以下简称阳合同），约定由建筑集团施工总承包该工程，并在政府主管部门办理了有关建设施工合同的备案手续。2002年12月28日，双方又签署了一份施工总承包合同（以下简称阴合同）。两合同中工程范围与质量