模块5建设工程合同法律制度

1、先看一组视频视频一：视频二：视频三：视频四：模模 块块 5 5建设工程合同法律制度模块5 建设工程合同法律制度项目一项目一 建设工程合同概述建设工程合同概述项目二项目二 建设工程合同的订立建设工程合同的订立项目三项目三 建设工程合同的效力建设工程合同的效力项目四项目四 建设工程合同的履行建设工程合同的履行项目五项目五 建设工程合同的变更与终止建设工程合同的变更与终止项目六项目六 建设工程合同的违约责任建设工程合同的违约责任项目七项目七 建设工程合同的索赔建设工程合同的索赔项目八项目八 建设工程合同纠纷的解决建设工程合同纠纷的解决复习思考题复习思考题 合同：合同： 合同是平等主体的自然人、法人、

2、其他组织之间设立、变更、合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。建筑市场中的各方主体，包括建设单位、终止民事权利义务关系的协议。建筑市场中的各方主体，包括建设单位、勘察设计单位、施工单位、咨询单位、监理单位、材料设备供应单位等都勘察设计单位、施工单位、咨询单位、监理单位、材料设备供应单位等都要依靠合同确立相互之间的关系。要依靠合同确立相互之间的关系。 建设工程合同：建设工程合同： 建设工程合同是指建设单位与勘察、设计、施工等单建设工程合同是指建设单位与勘察、设计、施工等单位依据国家有关法律、法规，以完成具体工程项目为内容，明确双方权利位依据国家有关法律

3、、法规，以完成具体工程项目为内容，明确双方权利义务关系而签订的书面协议。义务关系而签订的书面协议。 建设工程合同包括建设工程勘察合同、建设工程设计合同、建设工程建设工程合同包括建设工程勘察合同、建设工程设计合同、建设工程施工合同及与建设工程合同相关的建设工程委托监理合同、建设工程造价施工合同及与建设工程合同相关的建设工程委托监理合同、建设工程造价咨询合同、建设工程招标代理合同、物资采购合同、机械设备租赁合同、咨询合同、建设工程招标代理合同、物资采购合同、机械设备租赁合同、保险合同等。保险合同等。项目一 建设工程合同概述一、建设工程合同的概念一、建设工程合同的概念合同的特征合同的特征平等主体间的

4、民事法律关系平等主体间的民事法律关系多方当事人之间多方当事人之间内容：内容：是具有相应法律效力的协议是具有相应法律效力的协议主体之间的权利义务主体之间的权利义务 建设工程合同属于承揽合同的一种特殊类型，但由于建设工程合同属于承揽合同的一种特殊类型，但由于建设工程合同在经济活动、社会生活中的重要作用，以及建设工程合同在经济活动、社会生活中的重要作用，以及在国家管理、合同标的等方面均有别于一般的承揽合同，在国家管理、合同标的等方面均有别于一般的承揽合同，合同法合同法将其单列为一类，因此，法律对建设工程合同将其单列为一类，因此，法律对建设工程合同没有特别规定的，适用承揽合同的有关规定。没有特别规定的

5、，适用承揽合同的有关规定。 合同当事人合同当事人 发包人：发包人： 承包人：承包人： 在建设工程合同中负责工程的勘察、设计、施工任务的一方当事人，承包人最主要的义务是进行工程建设，即进行工程的勘察、设计、施工等工作。发包人是指在建设工程合同中委托承包人进行工程的勘察、设计、施工任务的建设单位（或业主、项目法人），发包人最主要的义务是向承包人支付相应的价款。不允许转让合同，必须是合法继承人一、建设工程合同的概念一、建设工程合同的概念 二、建设工程合同的特征二、建设工程合同的特征 建设工程合同除了具有一般合同共有的特征外，还建设工程合同除了具有一般合同共有的特征外，还具有以下特征：具有以下特征：1

6、.1.合同主体的限制性合同主体的限制性2.2.合同标的的特殊性合同标的的特殊性3.3.合同履行期限的长期性合同履行期限的长期性4.4.合同形式的特殊要求合同形式的特殊要求5.5.国家管理的特殊性国家管理的特殊性三、建设工程合同的种类三、建设工程合同的种类（一）根据承发包的工程范围进行划分（一）根据承发包的工程范围进行划分 根据承发包的工程范围，建设工程合同可以分为建根据承发包的工程范围，建设工程合同可以分为建设工程承包合同和分包合同。设工程承包合同和分包合同。（二）根据承包的工作内容进行划分（二）根据承包的工作内容进行划分 根据承包的工作内容进行划分，建设工程合同可以根据承包的工作内容进行划分

7、，建设工程合同可以分为建设工程勘察合同、建设工程设计合同和建设工程分为建设工程勘察合同、建设工程设计合同和建设工程施工合同三类。施工合同三类。（三）根据付款方式划分（三）根据付款方式划分成本加固定百分比酬金合同成本加固定百分比酬金合同成本加固定酬金合同成本加固定酬金合同成本加浮动酬金合同成本加浮动酬金合同目标成本加奖罚合同目标成本加奖罚合同估算工程量单价合同估算工程量单价合同纯单价合同纯单价合同单价合同单价合同固定总价合同固定总价合同可调总价合同可调总价合同总价合同总价合同成本加酬金合同成本加酬金合同项目二项目二 建设工程合同的订立建设工程合同的订立一、建设工程合同订立的原则 签订建设工程合同

8、时，必须遵循签订建设工程合同时，必须遵循合同法合同法所规定的基本原则，即：所规定的基本原则，即： 1平等原则平等原则 平等原则是指合同的当事人，无论是自然人还是法人，也无论平等原则是指合同的当事人，无论是自然人还是法人，也无论其经济实力的强弱或地位的高低，他们在法律上的地位一律平等，任何一方不得其经济实力的强弱或地位的高低，他们在法律上的地位一律平等，任何一方不得将自己的意志强加给另一方。同时，法律也给双方提供平等的法律保护及约束。将自己的意志强加给另一方。同时，法律也给双方提供平等的法律保护及约束。 2自愿原则自愿原则 自愿原则是指合同的当事人在法律允许的范围内享有完全的自自愿原则是指合同的

9、当事人在法律允许的范围内享有完全的自由，可按自己的意愿缔结合同，为自己设定权利、义务，任何单位和个人不得非由，可按自己的意愿缔结合同，为自己设定权利、义务，任何单位和个人不得非法干预。法干预。 3公平原则公平原则 公平原则是指合同的当事人应当遵循公平原则确定各方的权利公平原则是指合同的当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务，不得显失公平。和义务，不得显失公平。 4诚实信用原则诚实信用原则 诚实信用原则是指合同的当事人在行使权利、履行义务时诚实信用原则是指合同的当事人在行使权利、履行义务时，都应本着诚实、善意的态度，恪守信用，不得滥用权利，也不得规避法律或合，都应本着诚实、善意的态度，恪守信

10、用，不得滥用权利，也不得规避法律或合同规定的义务。同规定的义务。 5守法原则守法原则 合同法合同法规定：规定：“当事人订立、履行合同，应当遵守法律、当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。”这就这就要求合同当事人必须按照法律的规定来订立合同，不得采用欺诈、胁迫等有违社要求合同当事人必须按照法律的规定来订立合同，不得采用欺诈、胁迫等有违社会公德的手段，不得损害社会公共利益，否则，所订立的合同无效，其不具有法会公德的手段，不得损害社会公共利益，否则，所订立的合同无效，其不具有

11、法律效力。律效力。二、建设工程合同的形式二、建设工程合同的形式 合同的形式是当事人之间关于设立、变更、终止民合同的形式是当事人之间关于设立、变更、终止民事权利义务关系而达成协议的外在表现形式。事权利义务关系而达成协议的外在表现形式。合同法合同法第第1010条规定：当事人订立合同，有书面形式、口头形式条规定：当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的，应和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。书面形式是指合同书、信件和数据电当采用书面形式。书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）文（包括电报、

12、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。等可以有形地表现所载内容的形式。 合同法合同法第第270270条规定：条规定： 建设工程合同应当采用书面形式。建设工程合同应当采用书面形式。 建设工程合同的主要内容建设工程合同的主要内容建设工程合同文件，一般包括以下几个组成部分：建设工程合同文件，一般包括以下几个组成部分：1）合同协议书。）合同协议书。2）中标通知书。）中标通知书。3）投标书及其附件。）投标书及其附件。4）合同通用条款。）合同通用条款。5）合同专用条款。）合同专用条款。6）洽商、变更等明确双方权利义务的纪要、协议。）洽商、变更等明确双方权利义务的纪要、协议。7

13、）工程量清单、工程报价单或工程预算书、图纸。）工程量清单、工程报价单或工程预算书、图纸。8）标准、规范和其他有关技术资料、技术要求。）标准、规范和其他有关技术资料、技术要求。建设项目全寿命周期中涉及的合同主体建设项目全寿命周期中涉及的合同主体项目业主项目业主供应商供应商保险保险公司公司政府政府银行银行勘查勘查单位单位设计设计单位单位用户用户科研科研院所院所咨询咨询公司公司施工施工单位单位建设项目全寿命周期阶段合 同 种 类合 同 主 体决策阶段决策阶段咨询合同、土地征用与拆迁合同、土地使用权出让及转让合同、贷款合同等业主、咨询公司、政府、土地转让方、银行实施阶段实施阶段勘查合同、设计合同、招标

14、代理委托合同、材料设备采购合同、施工合同、装饰合同、担保合同、保险合同、技术开发合同、贷款合同等业主、勘查单位、设计单位、招标代理机构、供应商、承包商、担保方、保险公司、银行、科研院等运营阶段运营阶段供用水、电、气合同，房屋销售合同、房屋出租合同、运营管理合同、物业管理合同、保修合同、拆除合同等。业主、供电、水、气单位、用户、物业公司等建设项目全寿命周期中涉及的合同主体及种类建设项目全寿命周期中涉及的合同主体及种类订立合同的方式三、建设工程合同订立的程序三、建设工程合同订立的程序 合同的订立，是当事人就合同的内容，经协商达成协合同的订立，是当事人就合同的内容，经协商达成协议的过程。要约与承诺是

15、当事人订立合同必经的程序。由议的过程。要约与承诺是当事人订立合同必经的程序。由于建设工程的发包有直接发包和招标发包两种方式，采用于建设工程的发包有直接发包和招标发包两种方式，采用招标发包的方式签订建设工程合同有其特殊性，需要经过招标发包的方式签订建设工程合同有其特殊性，需要经过要约邀请、要约和承诺的程序。要约邀请、要约和承诺的程序。订立合同的方式 三、建设工程合同订立的程序三、建设工程合同订立的程序 1.要约邀请要约邀请 要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。要约邀请并不要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。要约邀请并不是合同成立过程中的必经过程，它是当事人订立合同的预备行为，在是

16、合同成立过程中的必经过程，它是当事人订立合同的预备行为，在法律上无须承担责任。在建设工程合同签订的过程中，业主发布招标法律上无须承担责任。在建设工程合同签订的过程中，业主发布招标公告或招标邀请书即是要约邀请行为，其目的在于邀请潜在的承包方公告或招标邀请书即是要约邀请行为，其目的在于邀请潜在的承包方投标。投标。 2.要约要约 要约是指当事人一方向另一方提出合同条件，希望和另一方订要约是指当事人一方向另一方提出合同条件，希望和另一方订立合同的意思表示。提出要约的一方为要约人，接受要约的一方为被立合同的意思表示。提出要约的一方为要约人，接受要约的一方为被要约人。要约人。 要约具有法律约束力，要约生效

17、后，要约人不得擅自撤回或更改。要约具有法律约束力，要约生效后，要约人不得擅自撤回或更改。在建设工程合同签订的过程中，承包方向发包方递交投标书的投标行在建设工程合同签订的过程中，承包方向发包方递交投标书的投标行为就是一种要约行为。作为要约的投标对承包方具有法律约束力，表为就是一种要约行为。作为要约的投标对承包方具有法律约束力，表现在承包方在投标生效后无权修改或撤回投标以及一旦中标就必须与现在承包方在投标生效后无权修改或撤回投标以及一旦中标就必须与发包方签订合同，否则要承担相应责任等。发包方签订合同，否则要承担相应责任等。 4.签订合同签订合同 建设工程发包单位与承包单位应当依法订立书面合同，明确

18、双建设工程发包单位与承包单位应当依法订立书面合同，明确双方的权利与义务。方的权利与义务。 3.承诺承诺必须由受要约人作出必须向要约人作出内容必须与要约的内容一致必须在要约的有效时限内作出承诺的方式符合要约的要求条件条件 承诺是受要约人作出的同意要约的意思表示。承诺是受要约人作出的同意要约的意思表示。 在建设工程合同的订立过程中，招标人发出中标通知书的行为就在建设工程合同的订立过程中，招标人发出中标通知书的行为就是承诺。因此，作为中标通知书必须由招标人向投标人发出，并且其是承诺。因此，作为中标通知书必须由招标人向投标人发出，并且其内容应当与招标文件、技标文件的内容一致。内容应当与招标文件、技标文

19、件的内容一致。 案例分析案例分析1 2000年年8月，某机械厂向某电炉厂发信，联系购买一台月，某机械厂向某电炉厂发信，联系购买一台“无芯中频感应炉无芯中频感应炉”，规格，规格2T，执行国家定价，委托供方代，执行国家定价，委托供方代办托运，办托运，10月发货。电炉厂接函后，因无此种规格的电炉，月发货。电炉厂接函后，因无此种规格的电炉，即复函：电炉有售，规格即复函：电炉有售，规格1T，若有异议，请于，若有异议，请于10月月1日前提日前提出，否则，将于出，否则，将于10月发货，机械厂接函后一直未作答复，电月发货，机械厂接函后一直未作答复，电炉厂即于炉厂即于10月初将货出，货款月初将货出，货款15万元

20、，运费万元，运费3200元，但机械元，但机械厂以合同未成立为由拒绝提货，不予付款，双方为此发生纠厂以合同未成立为由拒绝提货，不予付款，双方为此发生纠纷诉诸法院。纷诉诸法院。 问：电炉厂与机械厂之间的购销合同是否成立？理由是问：电炉厂与机械厂之间的购销合同是否成立？理由是什么？什么？ 参考答案参考答案 没承诺合同不成立没承诺合同不成立 案例分析案例分析2 某市一贸易公司因建造一栋大楼，急需水泥，基建处遂向本省的兴某市一贸易公司因建造一栋大楼，急需水泥，基建处遂向本省的兴盛水泥厂、金利水泥厂及原告鸿达水泥厂发出函电。函电中称：盛水泥厂、金利水泥厂及原告鸿达水泥厂发出函电。函电中称：“我公我公司急需

21、标号为司急需标号为150型号的水泥型号的水泥100吨，如贵厂有货，请速来函电，我公司吨，如贵厂有货，请速来函电，我公司愿派人前往购买。愿派人前往购买。”三家水泥厂在收到函电之后，都先后向贸易公司回三家水泥厂在收到函电之后，都先后向贸易公司回复了函电，在函电中告知备有现货，且告知了水泥的价格，而鸿达水泥复了函电，在函电中告知备有现货，且告知了水泥的价格，而鸿达水泥厂在发出函电的同时，也派车给贸易公司送去了厂在发出函电的同时，也派车给贸易公司送去了50吨水泥。在该批水泥吨水泥。在该批水泥送达之前，贸易公司得知金利水泥厂所产的水泥质量较好，且价格合理送达之前，贸易公司得知金利水泥厂所产的水泥质量较好

22、，且价格合理，因此，向金利水泥厂发去函电称：，因此，向金利水泥厂发去函电称：“我公司愿购买贵厂我公司愿购买贵厂100吨吨150型号型号水泥，盼速发货，运费由我公司负担。水泥，盼速发货，运费由我公司负担。”在发出函电后第二天上午，金在发出函电后第二天上午，金利水泥厂发函称已准备发货。下午，鸿达水泥厂将利水泥厂发函称已准备发货。下午，鸿达水泥厂将50吨水泥送到，贸易吨水泥送到，贸易公司告知鸿达水泥厂，他们已决定购买金利水泥厂的水泥，因此不能接公司告知鸿达水泥厂，他们已决定购买金利水泥厂的水泥，因此不能接收鸿达水泥厂送来的水泥。鸿达水泥厂认为，贸易公司拒收货物已构成收鸿达水泥厂送来的水泥。鸿达水泥厂

23、认为，贸易公司拒收货物已构成违约，双方协商不成，鸿达水泥厂遂向法院起诉。违约，双方协商不成，鸿达水泥厂遂向法院起诉。 请问：（请问：（1）贸易公司向三家水泥厂分别发函的行为，在合同法上属）贸易公司向三家水泥厂分别发函的行为，在合同法上属于什么行为？三家水泥厂回函的行为是什么行为？贸易公司第二次向金于什么行为？三家水泥厂回函的行为是什么行为？贸易公司第二次向金利水泥厂发函的行为是什么行为？贸易公司与金利水泥厂之间的买卖合利水泥厂发函的行为是什么行为？贸易公司与金利水泥厂之间的买卖合同是否成立？为什么？同是否成立？为什么？（2）鸿达水泥厂与贸易公司之间的买卖合同是否成立？）鸿达水泥厂与贸易公司之间

24、的买卖合同是否成立？四、建设工程合同的内容四、建设工程合同的内容（一）一般合同应当具备的主要条款（一）一般合同应当具备的主要条款1.发包人、承包人的名称和住所发包人、承包人的名称和住所2.标的标的3.数量数量4.质量质量5.价款或者报酬价款或者报酬6.履行期限、地点和方式履行期限、地点和方式7.违约责任违约责任8.解决争议的方法解决争议的方法（二）勘察、设计合同应当具备的条款（二）勘察、设计合同应当具备的条款 勘察、设计合同除了具备一般合同应当具备的条款外，勘察、设计合同除了具备一般合同应当具备的条款外，还应当具备如下的条款：还应当具备如下的条款：1.提交有关基础资料和文件（包括概预算）的期限

25、提交有关基础资料和文件（包括概预算）的期限2.勘察或者设计的质量要求勘察或者设计的质量要求3.勘察或者设计费用勘察或者设计费用4.其他协作条款其他协作条款（三）施工合同应当具备的条款（三）施工合同应当具备的条款1.工程范围工程范围2.建设工期建设工期3.中间交工工程的开工和竣工时间中间交工工程的开工和竣工时间4.工程质量等级工程质量等级5.5.合同价合同价6.6.技术资料交付时间技术资料交付时间7.7.材料和设备的供应责任材料和设备的供应责任8.8.拨款和结算拨款和结算9.9.竣工验收竣工验收10.10.质量保修范围和质量保证期质量保修范围和质量保证期11.11.双方相互协作条款双方相互协作条

26、款四、缔约过失责任四、缔约过失责任（一）缔约过失责任的概念和构成要件（一）缔约过失责任的概念和构成要件 缔约过失责任，是指在合同缔结过程中，当事人一缔约过失责任，是指在合同缔结过程中，当事人一方或双方因自己的过失而致合同不成立、无效或被撤销，方或双方因自己的过失而致合同不成立、无效或被撤销，应对信赖其合同为有效成立的相对人赔偿基于此项信赖应对信赖其合同为有效成立的相对人赔偿基于此项信赖而发生的损害。而发生的损害。区别于违约责任区别于违约责任 缔约过失责任的构成要件：缔约过失责任的构成要件： 发生在合同缔结过程中发生在合同缔结过程中 一方违反了以诚实信用原则为基础的先合同义务一方违反了以诚实信用

27、原则为基础的先合同义务（通（通知、协力、保护、保密）知、协力、保护、保密） 该行为造成了对方的损失，该行为造成了对方的损失，（信赖利益、合同未成立（信赖利益、合同未成立或未生效）或未生效） 行为人具有行为人具有过失过失 （故意、过失）（故意、过失）（二）缔约过失责任的适用（二）缔约过失责任的适用1.假借订立合同，恶意进行磋商假借订立合同，恶意进行磋商2.故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况3.有其他违背诚实信用原则的行为有其他违背诚实信用原则的行为 当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对

28、方造成损失的，应当承担损害赔偿责任。造成损失的，应当承担损害赔偿责任。 订立建设工程合同时应注意的问题订立建设工程合同时应注意的问题 1严格依法采用书面形式严格依法采用书面形式 2认真审查合同双方主体资格认真审查合同双方主体资格 3严格审查合同条款严格审查合同条款 缔约过失责任缔约过失责任 违约责任违约责任产生阶段产生阶段 合同订立合同订立合同履行合同履行义务前提义务前提 法定之先合同义务法定之先合同义务约定之合同义务约定之合同义务责任性质责任性质 法定性：法定性： 不能事先约定不能事先约定约定性：约定性：可事先约定可事先约定责任方式责任方式 损害赔偿损害赔偿损害赔偿、损害赔偿、定金、违约金、

29、定金、违约金、继续履行、继续履行、其他补救措施其他补救措施归责原则归责原则 过错原则过错原则无过错原则无过错原则缔约过失责任项目三 建设工程合同的效力一、建设工程合同生效的条件一、建设工程合同生效的条件（一）合同效力的概念（一）合同效力的概念 合同效力是指依法成立的合同所产生的法律后果。合同效力是指依法成立的合同所产生的法律后果。合同法合同法第第8条规定：依法成立的合同，对当事人具条规定：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。不得擅自变更或者解除合同。（二）合同的成立与生效（二）合同的

30、成立与生效 合同的成立合同的成立是指当事人完成了签订合同过程，并就合是指当事人完成了签订合同过程，并就合同内容协商一致。合同成立不同于合同生效。同内容协商一致。合同成立不同于合同生效。合同生效合同生效是是法律认可合同效力，强调合同内容的合法性。因此，合同法律认可合同效力，强调合同内容的合法性。因此，合同成立体现了当事人的意志，而合同生效体现国家意志。合成立体现了当事人的意志，而合同生效体现国家意志。合同成立是合同生效的前提条件，如果合同不成立，是不可同成立是合同生效的前提条件，如果合同不成立，是不可能生效的，但是合同成立并不意味着合同就生效了。能生效的，但是合同成立并不意味着合同就生效了。生生

31、效效时时间间依法成立的合同，自成立时生效。依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，在合同签定后并办理了批准、登记等手生效的，在合同签定后并办理了批准、登记等手续时才能生效。续时才能生效。（三）建设工程合同生效的条件（三）建设工程合同生效的条件 建设工程合同作为建设工程合同作为合同法合同法分则列举的有名合同之一，分则列举的有名合同之一，其生效也应遵循其生效也应遵循合同法合同法和和民法通则民法通则的相关规定。建的相关规定。建设工程合同生效的条件应当包括：设工程合同生效的条件应当包括： 1.订立合同的当事人必须具有相应

32、的民事权利能力和民订立合同的当事人必须具有相应的民事权利能力和民事行为能力；事行为能力； 2.双方当事人意思表示真实；双方当事人意思表示真实； 3.内容不得违反法律和社会公共利益；内容不得违反法律和社会公共利益； 4.具备法律所要求的形式。具备法律所要求的形式。二、无效合同二、无效合同（一）无效合同的概念（一）无效合同的概念 无效合同，是指虽然已经成立但不具备法律规定的无效合同，是指虽然已经成立但不具备法律规定的生效条件，不发生法律效力的合同。这里所说的不发生生效条件，不发生法律效力的合同。这里所说的不发生法律效力，是指不发生合同当事人缔约时所期望的法律法律效力，是指不发生合同当事人缔约时所期

33、望的法律效力，而不是指不发生任何法律后果。因为在合同无效效力，而不是指不发生任何法律后果。因为在合同无效的情况下，也会发生一定的民事法律后果，如返还财产、的情况下，也会发生一定的民事法律后果，如返还财产、赔偿损失等。赔偿损失等。特征特征1、具有违法性、具有违法性 2、自始就不具有法律效力、自始就不具有法律效力（二）无效合同的种类（二）无效合同的种类 根据根据合同法合同法第第52条的规定，无效合同的种类主要条的规定，无效合同的种类主要包括以下几种：包括以下几种： 1.一方以欺诈、胁迫的手段而订立的损害国家利益的一方以欺诈、胁迫的手段而订立的损害国家利益的合同；合同； 2.恶意串通，损害国家、集体

34、或第三人利益的合同；恶意串通，损害国家、集体或第三人利益的合同； 3.以合法形式掩盖非法目的的合同；以合法形式掩盖非法目的的合同； 4.损害社会公共利益的合同；损害社会公共利益的合同； 5.违反法律、行政法规的强制性规定的合同。违反法律、行政法规的强制性规定的合同。 无效的建设工程合同是指虽然发包人与承包方已经无效的建设工程合同是指虽然发包人与承包方已经订立合同，但因违反法律规定而没有法律约束力，国家订立合同，但因违反法律规定而没有法律约束力，国家不予以承认和保护，甚至要对违法当事人进行制裁的建不予以承认和保护，甚至要对违法当事人进行制裁的建设工程合同。设工程合同。（三）无效的建设工程合同（三

35、）无效的建设工程合同三、效力待定合同三、效力待定合同（一）效力待定合同的概念（一）效力待定合同的概念（二）效力待定合同的种类（二）效力待定合同的种类 指主体不合格而订立的合同指主体不合格而订立的合同 ，只有经过有权人的追认，只有经过有权人的追认，才能发生当事人预期的法律效力的合同。才能发生当事人预期的法律效力的合同。法定代表人法定代表人负责人越权负责人越权订立的合同订立的合同(欠缺权利欠缺权利)限制民事限制民事行为能力行为能力人订立的人订立的合同合同(欠缺能力欠缺能力)无处分权无处分权人处分他人处分他人财产人财产(欠缺权利欠缺权利)无权代理无权代理人订立的人订立的合同合同(欠缺权利欠缺权利)四

36、、可撤销、可变更的合同四、可撤销、可变更的合同（一）可撤销、可变更合同的概念（一）可撤销、可变更合同的概念（二）可撤销、可变更合同的种类（二）可撤销、可变更合同的种类1.因重大误解订立的合同因重大误解订立的合同2.在订立合同时显失公平的在订立合同时显失公平的3.欺诈、胁迫或乘人之危订立的合同欺诈、胁迫或乘人之危订立的合同 是指虽经当事人协商成立，但由于当事人的意思表示是指虽经当事人协商成立，但由于当事人的意思表示不真实，经当事人一方向法院或仲裁机关请求，可以变更不真实，经当事人一方向法院或仲裁机关请求，可以变更或撤销合同效力。或撤销合同效力。（三）撤销权和变更权的行使（三）撤销权和变更权的行使

37、 必须有一方当事人行使请求权必须有一方当事人行使请求权必须由人民法院或者仲裁机构行使变更、必须由人民法院或者仲裁机构行使变更、撤销权撤销权五、合同被确认无效或被撤销的法律后果五、合同被确认无效或被撤销的法律后果1) 返还财产返还财产。合同被确认无效后，因该合同取得的财产，。合同被确认无效后，因该合同取得的财产，应当予以返还。应当予以返还。 折价补偿折价补偿。不能返还或者没有必要返还的，应当折价补。不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。偿。 2) 赔偿损失赔偿损失。赔偿损失以过错为条件。有过错的应当赔偿。赔偿损失以过错为条件。有过错的应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承对

38、方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。担相应的责任。3) 收归国库所有、返还集体、第三人收归国库所有、返还集体、第三人 区别区别 名称名称发生的原因发生的原因不同不同 效力不同效力不同 条件和程序条件和程序不同不同 无效合同无效合同 根本不具备合同根本不具备合同的生效要件的生效要件 自始无效自始无效 法院或仲裁机构以职法院或仲裁机构以职权确认其无效。权确认其无效。 效力待定合同效力待定合同 权利或能力欠缺权利或能力欠缺效力没确定，可能是效力没确定，可能是有效的，也可能是没有效的，也可能是没效的。效的。 只有经过权利人的追只有经过权利人的追认，才能有效。否则认，才能有效。否

39、则，则无效。，则无效。 可撤销合同可撤销合同 意思表示有瑕疵意思表示有瑕疵 在没有撤销之前，其在没有撤销之前，其是有效的，只有在其是有效的，只有在其被撤销后，才无效被撤销后，才无效自始无效自始无效只有有撤销权的当事只有有撤销权的当事人才有权请求法院或人才有权请求法院或仲裁机构予以撤销。仲裁机构予以撤销。 无效合同、可撤销合同、效力待定合同的区别无效合同、可撤销合同、效力待定合同的区别案例分析案例分析 1999 1999年年1212月，甲汽车贸易公司与乙乡镇企业订立了一份月，甲汽车贸易公司与乙乡镇企业订立了一份汽车买卖合同。约定：甲方于汽车买卖合同。约定：甲方于20002000年年2 2月向乙方

40、交付新卡车月向乙方交付新卡车一辆，价款一辆，价款1212万元，并约定由乙方向甲方付万元，并约定由乙方向甲方付20%20%定金。合同定金。合同订立订立1010天内，乙方依约向甲方付定金天内，乙方依约向甲方付定金2400024000元，余款提货时元，余款提货时付清。付清。20002000年年2 2月乙方付款提货后，在使用中发现该车系旧月乙方付款提货后，在使用中发现该车系旧车翻新，主要部件经常发生故障，便向甲方提出异议，并于车翻新，主要部件经常发生故障，便向甲方提出异议，并于4 4月提出退货。甲方拒不同意，双方协商不成，乙方向法院月提出退货。甲方拒不同意，双方协商不成，乙方向法院起诉。认为甲方有欺诈

41、行为，请求法院认认定合同无效，并起诉。认为甲方有欺诈行为，请求法院认认定合同无效，并判令甲方承担违约责任，双倍返还定金。经查：该车确系旧判令甲方承担违约责任，双倍返还定金。经查：该车确系旧车翻新，但经维修尚可使用。车翻新，但经维修尚可使用。问题（问题（1 1）该合同应为无效还是可撤销合同，为什么）该合同应为无效还是可撤销合同，为什么 （2 2）乙）乙 方的诉讼请求是否得当？此案依法应如何处理？方的诉讼请求是否得当？此案依法应如何处理？ (1)该合同应为可撤销的合同，而不是无效的合同。因为在该合同订该合同应为可撤销的合同，而不是无效的合同。因为在该合同订立过程中，甲方虽有欺诈行为，但是该合同并未

42、损害国家利益和社会立过程中，甲方虽有欺诈行为，但是该合同并未损害国家利益和社会公共利益，也没有损害集体或第三人的利益，该合同是甲方以欺诈的公共利益，也没有损害集体或第三人的利益，该合同是甲方以欺诈的手段，使乙方在违背真实意思的情况下订立的合同，合同损害了乙方手段，使乙方在违背真实意思的情况下订立的合同，合同损害了乙方的利益，因此应属于可撤销的合同。的利益，因此应属于可撤销的合同。 (2)乙方的诉讼请求不完全得当。由于该合同属可撤销合同，乙方乙方的诉讼请求不完全得当。由于该合同属可撤销合同，乙方只能请求人民法院撤销或者变更该合同，而不能请求法院认定该合同只能请求人民法院撤销或者变更该合同，而不能

43、请求法院认定该合同无效。如请求法院撤销该合同的话，只能请求返还财产，赔偿损失，无效。如请求法院撤销该合同的话，只能请求返还财产，赔偿损失，而不能要求双倍返还定金。该合同纠纷有以下两种处理办法：而不能要求双倍返还定金。该合同纠纷有以下两种处理办法： 乙方请求人民法院撤销该合同，人民法院应予撤销，并依据合同被撤乙方请求人民法院撤销该合同，人民法院应予撤销，并依据合同被撤销后财产处理的有关规定，判决双方返还财产，不能返还或者没有必销后财产处理的有关规定，判决双方返还财产，不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。同时有过错的甲方应依法赔偿给乙方造成要返还的，应当折价补偿。同时有过错的甲方应依法赔偿给

44、乙方造成的经济损失。的经济损失。 乙方请求人民法院变更该合同，人民法院应对该合同进行变更，即在乙方请求人民法院变更该合同，人民法院应对该合同进行变更，即在保持原合同效力的基础上，对标的物的质量等条款做某些修改和补充保持原合同效力的基础上，对标的物的质量等条款做某些修改和补充案例分析参考答案案例分析参考答案项目四项目四 建设工程合同的履行建设工程合同的履行一、合同履行概述一、合同履行概述（一）合同履行的概念（一）合同履行的概念 合同的履行是指合同双方当事人按照法律的规定和合同的履行是指合同双方当事人按照法律的规定和合同约定的标的、数量、质量、价款、履行期限、履行合同约定的标的、数量、质量、价款、

45、履行期限、履行方式等，完成各自应承担的全部义务的行为，如交付标方式等，完成各自应承担的全部义务的行为，如交付标的物、完成工作、提供劳务、支付价款等。合同的履行的物、完成工作、提供劳务、支付价款等。合同的履行是合同效力的体现。是合同效力的体现。（二）合同履行的原则（二）合同履行的原则 1.全面、履行原则全面、履行原则 2.诚实信用原则诚实信用原则 3.实际履行原则实际履行原则（三）合同履行的主体（三）合同履行的主体（四）合同约定不明时如何履行（四）合同约定不明时如何履行（五）提前履行与部分履行（五）提前履行与部分履行协议补缺规则补缺质量要求不明确的价款或报酬不明确的履行地点不明确的履行期限不明确

46、的履行方式不明确的履行费用的负担不明确的二、合同履行中的抗辩权二、合同履行中的抗辩权 一方当事人依法具有的对抗对方当事人的履一方当事人依法具有的对抗对方当事人的履行请求，暂时拒绝履行其合同债务的权利。行请求，暂时拒绝履行其合同债务的权利。（一）同时履行抗辩权（二）先履行抗辩权后履行一方行使（三）不安抗辩权先履行一方行使以案说法以案说法以案说法以案说法 解题要点：解题要点： （1）甲公司拒绝支付余款是合法的。）甲公司拒绝支付余款是合法的。 （2）合同法合同法第第67条规定条规定“当事人互负债务，又当事人互负债务，又先后顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权先后顺序，先履行一方未履行的，后履行一

47、方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。” 乙公司虽然将木材如期运至甲公司，但其木材质量乙公司虽然将木材如期运至甲公司，但其木材质量不符合合同约定的质量，根据第不符合合同约定的质量，根据第67条的规定，甲公条的规定，甲公司有权拒绝支付余款。司有权拒绝支付余款。 （3）甲公司行使的是）甲公司行使的是后履行抗辩权后履行抗辩权。什么叫抗辩权，抗辩权有哪些种类？各自的条件是什么？什么叫抗辩权，抗辩权有哪些种类？各自的条件是什么？抗辩权概念抗辩权概念指在双务合同中，一方享

48、有的对指在双务合同中，一方享有的对抗或否认对方权利主张的权利抗或否认对方权利主张的权利三种抗辩权三种抗辩权1、 后履行抗辩权后履行抗辩权 应先履行义务的一方当事人未履行时，后履行一方应先履行义务的一方当事人未履行时，后履行一方 当事人有拒绝对方请求自己履行合同的权利。当事人有拒绝对方请求自己履行合同的权利。 1）适用条件：）适用条件： 互负债务；互负债务； 有先后履行顺序；有先后履行顺序； 先履行方未履行或履行不合格。先履行方未履行或履行不合格。 2）权利人：后履行方）权利人：后履行方 使当事人在法定情使当事人在法定情况下，可以对抗对况下，可以对抗对方的请求权，使自方的请求权，使自己拒绝履行行

49、为不己拒绝履行行为不构成违约构成违约案例分析案例分析某粮油公司（以下简称甲方）引进一套生产食用色拉油的设备，在还某粮油公司（以下简称甲方）引进一套生产食用色拉油的设备，在还未开工时，未开工时，2000年年11月月20日，某工厂（以下简称乙方）因年终要给职日，某工厂（以下简称乙方）因年终要给职工分发一些福利用品，找到甲方购买色拉油。因甲方要一个月以后才工分发一些福利用品，找到甲方购买色拉油。因甲方要一个月以后才能正式生产，所以甲方与乙方签订的合同明确规定在一个月后生效；能正式生产，所以甲方与乙方签订的合同明确规定在一个月后生效；乙方要求甲方在乙方要求甲方在12月月30日前必须交货。到了日前必须交

50、货。到了12月月30日，乙方未收到甲日，乙方未收到甲方的色拉油，便去电话询问，要求甲方最迟在方的色拉油，便去电话询问，要求甲方最迟在2001年年1月月1日必须交货，日必须交货，否则即解除合同。甲方答复到时保证送货。但否则即解除合同。甲方答复到时保证送货。但1月月3日，甲方才将乙方日，甲方才将乙方需要的色拉油送到乙方。乙方拒收，甲方认为乙方违约，向法院起诉，需要的色拉油送到乙方。乙方拒收，甲方认为乙方违约，向法院起诉，要求乙方收货并支付货款。要求乙方收货并支付货款。 试分析：试分析： 甲方的请求有无法律依据？为什么？甲方的请求有无法律依据？为什么？ 解题要点：解题要点： 甲方的请求无法律依据。甲

51、方的请求无法律依据。 此案涉及到附期限的合同，当事人之间的合同于合同签订后此案涉及到附期限的合同，当事人之间的合同于合同签订后1个月生个月生效。其法律依据是合同法第效。其法律依据是合同法第46条。合同约定的甲方交货期限是条。合同约定的甲方交货期限是1998年年12月月30日，甲方未按时交货，构成迟延履行。并且在乙方确定的宽限日，甲方未按时交货，构成迟延履行。并且在乙方确定的宽限期到来时仍未交货，甲方有权解除合同，拒收货物。期到来时仍未交货，甲方有权解除合同，拒收货物。 2、 同时履行抗辩权同时履行抗辩权 一方在对方未履行前，有权拒绝对方请求自己一方在对方未履行前，有权拒绝对方请求自己履行合同履

52、行合同 1）适用情形）适用情形 双方明确约定应同时履行的；双方明确约定应同时履行的； 双方未约定履行先后顺序的，应推定同时履行。双方未约定履行先后顺序的，应推定同时履行。 2）适用条件）适用条件 互负债务；互负债务； 无先后履行顺序；无先后履行顺序； 双方未履行或履行不合格；双方未履行或履行不合格； 1）权利人：先履行方）权利人：先履行方 2）行使权利的两个阶段：）行使权利的两个阶段： 中止履行权：中止履行权：先履行人能够证明对方有法先履行人能够证明对方有法 定情形之一的，可行使此权定情形之一的，可行使此权 解除合同权：解除合同权：中止履行后，应及时通知对中止履行后，应及时通知对 方，对方提供

53、了担保后，先方，对方提供了担保后，先 履行人应恢复履行；只有对履行人应恢复履行；只有对 方在合理期限内未恢复履行方在合理期限内未恢复履行 能力且未提供担保的，先履能力且未提供担保的，先履 履行人方可行使此权。履行人方可行使此权。 中止履行中止履行的法定情形：的法定情形：1）经营状况严重恶化）经营状况严重恶化 2）转移财产、抽逃资金，）转移财产、抽逃资金， 以逃避债务；以逃避债务；3）丧失商业信誉；）丧失商业信誉；4）有丧失或者可能丧失）有丧失或者可能丧失履履 行债务能力的其他情行债务能力的其他情形形当事人无确切证据中止履行，当事人无确切证据中止履行，应当承担违约责任应当承担违约责任3、 不安抗

54、辩权不安抗辩权 应先履行一方，有证据证明对方不能或可能不能履应先履行一方，有证据证明对方不能或可能不能履行合同义务，在对方未履行合同或未提供担保之前有暂时行合同义务，在对方未履行合同或未提供担保之前有暂时中止履行合同的权利。中止履行合同的权利。 三、合同履行中的代位权和撤销权三、合同履行中的代位权和撤销权（一）债权人的代位权（一）债权人的代位权 债权人的代位权是指债权人为保全自己的债权，债权人的代位权是指债权人为保全自己的债权，而以自己的名义代替债务人行使其到期债权的权利。而以自己的名义代替债务人行使其到期债权的权利。（二）债权人的撤销权（二）债权人的撤销权 债权人的撤销权，是指债权人对于债务

55、人危害其债权人的撤销权，是指债权人对于债务人危害其债权实现的不当行为，有请求人民法院予以撤销的权债权实现的不当行为，有请求人民法院予以撤销的权利。利。合同法合同法第第74条规定：因债务人放弃其到期条规定：因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的

56、行为。撤销权的行使范围以债权人的债权销债务人的行为。撤销权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使撤销权的必要费用，由债务人承担。为限。债权人行使撤销权的必要费用，由债务人承担。债权保全方式代位权撤销权债权人对债务人的债权合法债权人的债权已到期债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害债务人有财产充分的行为 债务人的行为对债权人造成损害 债务人的财产充分行为须发生在债权成立之后 代位权是针对债务人的消极行为，代位权是针对债务人的消极行为， 撤销权是针对债务人的积极行为。撤销权是针对债务人的积极行为。 两者都是为了排除对债权的危害，实现债务人的财产两者都是为了排除对债权的危害，实现债务人的财产权

57、利或者恢复债务人的财产，使之能够以财产保障对债权权利或者恢复债务人的财产，使之能够以财产保障对债权人的清偿。人的清偿。 担保方式：保证、抵押、质押、留置和定金担保方式：保证、抵押、质押、留置和定金（一）保证（一）保证 1.保证的概念保证的概念 保证是指保证人与债权人约定，当债务人不履行债务时，保证是指保证人与债权人约定，当债务人不履行债务时，由保证人按照约定履行债务或承担责任的行为。由保证人按照约定履行债务或承担责任的行为。 保证合同的当事人包括：债权人、债务人、保证人。保证合同的当事人包括：债权人、债务人、保证人。 保证人与债权人应当以书面形式订立保证合同。保证合保证人与债权人应当以书面形式

58、订立保证合同。保证合同应当包括以下内容：同应当包括以下内容：（1）被保证的主债权种类、数额；）被保证的主债权种类、数额；（2）债务人履行债务的期限；）债务人履行债务的期限；（3）保证的方式；）保证的方式；（4）保证担保的范围；）保证担保的范围；（5）保证的期间；）保证的期间；（6）双方认为需要约定的其他事项。）双方认为需要约定的其他事项。四、合同的担保四、合同的担保2.2.保证人的资格条件保证人的资格条件 具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，可以作保证人。下列单位不得作保证人：可以作保证人。下列单位不得作保证人：3.3.保证方式：保证方式

59、：一般保证和连带责任保证一般保证和连带责任保证 连带责任保证是指当事人在保证合同中约定保证人连带责任保证是指当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的保证方式。连带责任保与债务人对债务承担连带责任的保证方式。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。证人在其保证范围内承担保证责任。4.4.保证期间保证期间（二）抵押（二）抵押 1.抵押的概念抵押的概念 抵押是指债务人或者第三人不转移对财产的占

60、有，将该抵押是指债务人或者第三人不转移对财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依法财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依法以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。这里以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。这里债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。财产为抵押物。 抵押人和抵押权人应当以书面形式订立抵押合同。抵押抵押人和抵押权人应当以书面形式订立抵押合同。抵押合同应当包括以下内容：合同应当包括以下内容：（1）被担保的主债权种类、数额；）被担保的主债权种