第5章第5节证券市场上的禁止行为-经济法

1、（简易版）v一、内幕交易一、内幕交易v二、虚假陈述二、虚假陈述v三、操纵市场三、操纵市场v四、欺诈客户四、欺诈客户v五、其他禁止的证券交易行为五、其他禁止的证券交易行为v1.1 内幕交易内幕交易的定义的定义v1.2 内幕交易规制之争内幕交易规制之争v1.3 内幕信息的涵义和构成条件内幕信息的涵义和构成条件v1.4 内幕信息的认定标准和法定类型内幕信息的认定标准和法定类型v1.5 内幕人员内幕人员v1.6 内幕交易的形态内幕交易的形态v1.7 内幕交易的归责原则内幕交易的归责原则v1.8 内幕交易的法律责任内幕交易的法律责任v内幕交易，又称内部人交易内幕交易，又称内部人交易（insider tr

2、ading,insider dealing）、内线交易，是指、内线交易，是指内内幕人员或其他非法获取内幕信息的人员幕人员或其他非法获取内幕信息的人员以以获取利获取利益或减少损失为目的益或减少损失为目的，自己或建议他人自己或建议他人或或泄露内泄露内幕信息使他人利用该信息进行证券交易的活动幕信息使他人利用该信息进行证券交易的活动。v1.2.1 赞成内幕交易赞成内幕交易v1.2.2 反对内幕交易反对内幕交易v1.2.3 内幕交易规制内幕交易规制v1.3.1 内幕信息的涵义内幕信息的涵义v1.3.2 内幕信息的构成条件内幕信息的构成条件v证券法证券法第第75条条的规定，内幕信息是指证券交易活动中涉及公

3、司的经营、财证券交易活动中涉及公司的经营、财务或者对该公司证券务或者对该公司证券的市场价格有重大影的市场价格有重大影响的尚未公开的信息响的尚未公开的信息。v在在法律主体法律主体上上，内幕信息的主体是内幕信息的主体是知悉证券交易内幕知悉证券交易内幕信息的知情人信息的知情人；v在在法律客体法律客体（物物）上上，内幕知情人所利用的信息是内幕知情人所利用的信息是禁禁止使用的内幕信息止使用的内幕信息；v在在法律客体法律客体（行为行为）上上，内部知情人内部知情人利用内幕信息进利用内幕信息进行了内幕交易的行为行了内幕交易的行为。v1.4.1 内幕信息的认定标准内幕信息的认定标准v1.4.2 我国内幕信息的法

4、定类型我国内幕信息的法定类型v信息尚未公开信息尚未公开v价格敏感性价格敏感性v证券法证券法第第75条第条第2款款v证券法证券法第第67条第条第2款款v1.5.1 内幕人员的涵义内幕人员的涵义v1.5.2 国外法律实践中内幕人员的范围国外法律实践中内幕人员的范围v1.5.3 理论上有关内幕人员的类型理论上有关内幕人员的类型v1.5.4 我国法律有关内幕人员的范围我国法律有关内幕人员的范围v内幕人员是指内幕人员是指获知内幕信息的人员或处于可接触内获知内幕信息的人员或处于可接触内幕信息地位的人员幕信息地位的人员。v具体可分为具体可分为内部人内部人和和非内部人非内部人。v内部人即内部人即合法接触、获知

5、内幕信息的人合法接触、获知内幕信息的人。v非内部人即非内部人即非法获取内幕信息的人非法获取内幕信息的人。v公司内部人公司内部人（corporate insiders）v市场内部人市场内部人，又称临时内部人、准内部人、推定内部又称临时内部人、准内部人、推定内部人，是指与公司有业务或合同关系，知悉公司内幕信息人，是指与公司有业务或合同关系，知悉公司内幕信息的会计师、律师、公司顾问、评估公司职员、证券承销的会计师、律师、公司顾问、评估公司职员、证券承销商等。商等。v政府内部人政府内部人（government insiders）v消息领受人消息领受人（tippee），是指从内幕信息知悉人处获，是指从内

6、幕信息知悉人处获取消息的人。取消息的人。v盗用信息者盗用信息者（misappropriator）v内幕信息的知情人内幕信息的知情人v证券法证券法第第74条条v非法获取内幕信息的人非法获取内幕信息的人v禁止证券欺诈行为暂行办法第禁止证券欺诈行为暂行办法第4条第条第3项项（19930815批准，批准，20080115废止废止）v1.6.1 利用内幕信息进行交易利用内幕信息进行交易v1.6.2 泄露内幕信息泄露内幕信息v1.6.3 根据内幕信息建议他人进行证券交易根据内幕信息建议他人进行证券交易v1.7.1 过错责任推定原则过错责任推定原则v1.7.2 美国采取了美国采取了“拥有拥有”的标准的标准v

7、1.7.3 我国没有作出明确规定我国没有作出明确规定v1.7.4 内幕交易的归责理论内幕交易的归责理论探讨探讨v1.8.1 内幕交易的民事责任内幕交易的民事责任v1.8.2 内幕交易的行政责任内幕交易的行政责任v1.8.3 内幕交易的刑事责任内幕交易的刑事责任v1998年年2月期间，北京北大方正集团公司月期间，北京北大方正集团公司(以下简称北大方正以下简称北大方正)曾就协议曾就协议受让上海延中实业股份有限公司受让上海延中实业股份有限公司(以下简称延中实业以下简称延中实业)流通股一事请求中国证流通股一事请求中国证监会豁免，但未能得到中国证监会的同意。监会豁免，但未能得到中国证监会的同意。3月期间

8、，北京大学校办产业办月期间，北京大学校办产业办公室公室(以下简称北大校产办以下简称北大校产办)在北大方正协议受让延中实业流通股未果的情况在北大方正协议受让延中实业流通股未果的情况下，决定由北京大学下属校办企业通过二级市场参股延中实业，并于下，决定由北京大学下属校办企业通过二级市场参股延中实业，并于5月月11日正式举牌公告。截至日正式举牌公告。截至5月月11日，北大校产办所属日，北大校产办所属4家企业共计持有延中实家企业共计持有延中实业股份业股份5.077%，其中，北京北大科学技术开发公司，其中，北京北大科学技术开发公司(以下简称北大科技以下简称北大科技)购入购入3，417，674股，占股，占3

9、.2964%，北京正中广告公司购入，北京正中广告公司购入1，766，327股，占股，占1.7036%。v在此期间，王川担任北大方正副总裁兼北大科技总经理在此期间，王川担任北大方正副总裁兼北大科技总经理(法定代表人法定代表人)，属于内幕人员。王川利用北京大学参股延中实业这一内幕信息，于属于内幕人员。王川利用北京大学参股延中实业这一内幕信息，于1998年年2月月10日在南方证券北京翠微路营业部，以日在南方证券北京翠微路营业部，以10元左右的价格买入延中实业股元左右的价格买入延中实业股票票68，000股，并于股，并于4月月15日在湘财证券北京营业部以日在湘财证券北京营业部以20元左右的价格全部元左右

10、的价格全部卖出，获利卖出，获利61万元。万元。v中国证监会对王川违反证券法规，利用内幕信息买卖延中实业股票的行中国证监会对王川违反证券法规，利用内幕信息买卖延中实业股票的行为进行了调查，对王川作出如下处罚决定为进行了调查，对王川作出如下处罚决定:(1)王川处以警告并罚款王川处以警告并罚款10万元；万元；(2)没收非法所得没收非法所得61万元。万元。v思考思考:如果王川利用朋友的账户实施内幕交易行为，应如何规制如果王川利用朋友的账户实施内幕交易行为，应如何规制?v （ 合同法第合同法第52条：条：“有下列情形之一的，合同无效：（三）以合法有下列情形之一的，合同无效：（三）以合法形式掩盖非法目的；

11、形式掩盖非法目的；”）v2.1 虚假陈述行为的定义和表现形态虚假陈述行为的定义和表现形态v2.2 虚假陈述行为的性质虚假陈述行为的性质v2.3 虚假陈述责任人及归责原则虚假陈述责任人及归责原则v2.4 受害人损失的计算受害人损失的计算v2.5 虚假陈述与损害结果之间的因果关系虚假陈述与损害结果之间的因果关系v2.6 虚假陈述的法律责任虚假陈述的法律责任v2.1.1 虚假陈述行为的定义虚假陈述行为的定义v2.1.2 虚假陈述的表现形态虚假陈述的表现形态v证券市场上的虚假陈述，是指证券市场上的虚假陈述，是指信息披信息披露义务人露义务人违反证券法律规定，在证券发行违反证券法律规定，在证券发行或者交易

12、过程中，或者交易过程中，对重大事件作出违背事对重大事件作出违背事实真相的虚假记载、误导性陈述实真相的虚假记载、误导性陈述，或者，或者在在披露信息时发生重大遗漏、不正当披露信披露信息时发生重大遗漏、不正当披露信息息的行为。的行为。v虚假记载虚假记载，是指信息披露义务人在披露信息时将不存，是指信息披露义务人在披露信息时将不存在的事实在信息披露文件中予以记载的行为。在的事实在信息披露文件中予以记载的行为。v误导性陈述误导性陈述，是指虚假陈述行为人在信息披露文件中，是指虚假陈述行为人在信息披露文件中或者通过媒体，作出使投资人对其投资行为发生错误判或者通过媒体，作出使投资人对其投资行为发生错误判断并产生

13、重大影响的陈述。断并产生重大影响的陈述。v重大遗漏重大遗漏，是指信息披露义务人在信息披露文件中，是指信息披露义务人在信息披露文件中，未将应当记载的事项完全或者部分予以记载。未将应当记载的事项完全或者部分予以记载。v不正当披露不正当披露，是指信息披露义务人未在适当期限内或，是指信息披露义务人未在适当期限内或者未以法定方式公开披露应当披露的信息。者未以法定方式公开披露应当披露的信息。v2.2.1 法学界出现三种争议法学界出现三种争议v2.2.2 如何判断虚假陈述行为的性质如何判断虚假陈述行为的性质v主张主张契约行为契约行为说说v主张主张侵权行为侵权行为说说v主张主张独立行为独立行为说说v属于违约的

14、虚假陈述属于违约的虚假陈述v合同法合同法第第4242、5454条条v属于侵权的虚假陈述属于侵权的虚假陈述v 侵权责任法侵权责任法（ 2009122620091226日通过日通过，2010070120100701起施行起施行）第第2 2、1919、2121条条v属于违约责任与侵权责任的竞合属于违约责任与侵权责任的竞合v合同法合同法第第122122条条v发行人或者上市公司发行人或者上市公司：赔偿赔偿责任责任（无过错责任，即受害人不需要证无过错责任，即受害人不需要证明发行人或者上市公司有过错明发行人或者上市公司有过错）（）（ 证券法证券法第第69条条）v发行人、上市公司的直接责任人发行人、上市公司的

15、直接责任人：连带赔偿连带赔偿责任责任（过错推定责任过错推定责任，即除非能够证明自己没有过错，否则就应承担责任即除非能够证明自己没有过错，否则就应承担责任） （ 证券法证券法第第69条条）v保荐人和证券承销商保荐人和证券承销商： 连带赔偿连带赔偿责任责任（过错推定责任过错推定责任） （ 证券法证券法第第69条条）v发起人、控股股东及实际控制人发起人、控股股东及实际控制人：连带赔偿连带赔偿责任责任（过错责任过错责任）（）（ 证券法证券法第第69条条）v证券服务机构证券服务机构：连带赔偿连带赔偿责任责任（过错推定责任过错推定责任）（）（ 证券法证券法第第173条条）v其他作出虚假陈述的机构或者自然人

16、其他作出虚假陈述的机构或者自然人（ 证券法证券法第第78条条）v2.4.1 投资人损失的构成投资人损失的构成v2.4.2 我国法律法规的初步安排我国法律法规的初步安排v证券发行市场的投资人损失证券发行市场的投资人损失v证券交易市场的投资人损失证券交易市场的投资人损失v证券发行市场投资人损失的合理期间证券发行市场投资人损失的合理期间v合理期间合理期间v损失计算的方法和注意事项损失计算的方法和注意事项v证券民事赔偿规定（证券民事赔偿规定（20021226通过，通过，20030201起施行）起施行）第第18、19条条v2.6.1 民事责任民事责任v2.6.2 行政责任行政责任v2.6.3 刑事责任刑

17、事责任v3.1 操纵市场行为的定义和表现形态操纵市场行为的定义和表现形态v3.2 操纵市场行为的构成要件操纵市场行为的构成要件v3.3 操纵市场行为的法律责任操纵市场行为的法律责任v3.1.1 操纵市场行为的定义操纵市场行为的定义v3.1.2 有关操纵市场行为表现的立法规定有关操纵市场行为表现的立法规定v3.1.3 操纵市场行为的表现形态操纵市场行为的表现形态v所谓操纵市场操纵市场，是指任何单位或者个人以任何单位或者个人以获取不正获取不正当利益或者转嫁风险为目的当利益或者转嫁风险为目的，利用其资金、信息等优势利用其资金、信息等优势或者滥用职权操纵市场或者滥用职权操纵市场，制造市场假象，制造市场

18、假象，诱导诱导或者致使或者致使投资者在不理解事实真相的情况下投资者在不理解事实真相的情况下作出错误的证券投资作出错误的证券投资判断判断，扰乱证券市场秩序扰乱证券市场秩序的行为的行为。v证券法证券法第第77条条v联合操纵（联合操纵（pool operation）v连续买卖连续买卖（actual purchases），又称连续交易），又称连续交易v通谋买卖通谋买卖，又称相对委托（又称相对委托（matched orders）、对敲）、对敲v虚买虚卖虚买虚卖，又称洗售又称洗售（wash sale）、冲销、冲销v散布谣言散布谣言（touting）v安定操作安定操作（Stabilization）v(1)行

19、为人主观上要有操纵证券交易价格的故意。行为人主观上要有操纵证券交易价格的故意。v(2)行为人实施了前述操纵证券交易价格的行为。行为人实施了前述操纵证券交易价格的行为。v(3)操纵市场行为影响了证券交易价格或者证券交易量，操纵市场行为影响了证券交易价格或者证券交易量，造成了受害人的损害。造成了受害人的损害。v(4)操纵市场行为与受害人的损害之间存在因果关系。操纵市场行为与受害人的损害之间存在因果关系。v3.3.1 民事责任民事责任v3.3.2 行政责任行政责任v3.3.3 刑事责任刑事责任v4.1 欺诈客户行为的定义和表现形式欺诈客户行为的定义和表现形式v4.2 欺诈客户行为的特征欺诈客户行为的

20、特征v4.3 欺诈客户的法律责任欺诈客户的法律责任v4.1.1 欺诈客户行为的定义欺诈客户行为的定义v4.1.2 欺诈客户行为的表现形式欺诈客户行为的表现形式v所谓欺诈客户，是指所谓欺诈客户，是指在证券交易中，在证券交易中，证券公司及其从业人员违背客户真实意思证券公司及其从业人员违背客户真实意思表示，损害客户利益，侵犯客户权益的违表示，损害客户利益，侵犯客户权益的违法行为法行为。v欺诈客户是一种为牟取私利而严重损欺诈客户是一种为牟取私利而严重损害客户利益的违法行为。害客户利益的违法行为。v证券法证券法第第79条条v违背指令违背指令v不按时提供交易文件不按时提供交易文件v挪用客户证券或资金挪用客

21、户证券或资金v越权买卖越权买卖v不当劝诱不当劝诱v提供、传播虚假或误导信息提供、传播虚假或误导信息v混合操作混合操作v其他欺诈客户行为其他欺诈客户行为v欺诈客户行为是欺诈客户行为是证券公司及其业务人员证券公司及其业务人员实施实施的行为的行为v以特定的投资者为欺诈对象以特定的投资者为欺诈对象v行为人主观上为行为人主观上为故意故意v客户的利益受到损害客户的利益受到损害v4.3.1 民事责任民事责任v4.3.2 行政责任行政责任v4.3.3 刑事责任刑事责任v5.1 内部人短线交易内部人短线交易v5.2 公司高级管理人员的任内交易公司高级管理人员的任内交易v5.3 发起人股份交易发起人股份交易v5.

22、4 证券从业人员和监管人员的股票交易证券从业人员和监管人员的股票交易v5.5 证券服务机构和人员的股票交易证券服务机构和人员的股票交易v5.6 其他证券违法行为其他证券违法行为v5.1.1 法律对内部人短线交易的限制性法律对内部人短线交易的限制性规定规定v5.1.2 内部人短线交易行为的构成要件内部人短线交易行为的构成要件v5.1.3 内部人短线交易行为的法律后果内部人短线交易行为的法律后果v5.1.4 关于归入权的法律性质学术讨论关于归入权的法律性质学术讨论v中国大陆的限制性规定中国大陆的限制性规定v证券法证券法第第47条条v中国台湾地区的限制性规定中国台湾地区的限制性规定v美国的限制性规定

23、美国的限制性规定v日本的限制性规定日本的限制性规定v在在法律主体法律主体方面方面，短线交易的主体是短线交易的主体是上市公司董事、上市公司董事、监事、高级管理人员、持有上市公司股份监事、高级管理人员、持有上市公司股份5%以上的股东以上的股东v在在法律客体法律客体（行为行为）方面方面，实施了将其所持有的该公实施了将其所持有的该公司的股票在司的股票在买入后买入后6个月内卖出个月内卖出，或者在，或者在卖出后卖出后6个月内个月内又买入的反向操作行为又买入的反向操作行为v在在法律客体法律客体（物物）方面方面，短线交易的标的一般是股份短线交易的标的一般是股份有限公司发行的有限公司发行的已经上市的股票已经上市

24、的股票v在在法律内容法律内容（责任安排责任安排）方面方面，短线交易的归责原则短线交易的归责原则以以客观归责为主客观归责为主，以，以主观归责为辅主观归责为辅v内部人短线交易的直接法律后果是公司由此取得归入权内部人短线交易的直接法律后果是公司由此取得归入权v归入权是指归入权是指公司将股东短线交易获得的收益收为己有公司将股东短线交易获得的收益收为己有的权利的权利。归入权是一种。归入权是一种请求权请求权，其权利主体是公司，具体，其权利主体是公司，具体行使人是公司的董事会。行使人是公司的董事会。v采用股东代位诉讼制度落实归入权采用股东代位诉讼制度落实归入权v证券法证券法第第47条第条第2款款v公司法公司法（2005）第第142条第条第2款款（2013）第）第141条条第第1款款规定规定“公司董事、监事、高级管理人员应公司董事、监