劳动关系与劳动合同管理(化工园区)

1、 劳动关系疑难研解劳动关系疑难研解化工园区劳动保障监察大队化工园区劳动保障监察大队 郜晓骏郜晓骏提纲o 签订劳动合同签订劳动合同o 履行劳动合同履行劳动合同o 变更劳动合同变更劳动合同o 解除劳动合同解除劳动合同o 终止劳动合同终止劳动合同 签订劳动合同o 江苏省劳动合同条例第江苏省劳动合同条例第13条条 用人单位自用用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位安排劳动者参加上岗前培训、学习的，劳位安排劳动者参加上岗前培训、学习的，劳动关系自劳动者参加之日起建立。动关系自劳动者参加之日起建立。o 用工用工劳动关系（以隶属性判断）劳动关系（以隶属性判

2、断）o 用工形式：劳务外包、劳务派遣等。用工形式：劳务外包、劳务派遣等。劳务外包用工承包合同承包合同定作人定作人/发包方发包方劳动者劳动者劳动合同劳动合同承揽人承揽人/承包方承包方劳务派遣单位劳务派遣单位用工单位用工单位劳务派遣协议劳务派遣协议劳动合同劳动合同岗位聘用协议岗位聘用协议被派遣劳动者被派遣劳动者类型类型合同标的合同标的计费依据计费依据用工管理用工管理计税办法计税办法适用法律适用法律劳务派遣劳务派遣用工人数（关用工人数（关注劳动过程）注劳动过程）管事又管人管事又管人工资工资+社会社会保险费保险费+管管理费理费用工单位参与用工单位参与招聘及用工过招聘及用工过程管理，其劳程管理，其劳动规

3、章制度适动规章制度适用于被派遣劳用于被派遣劳动者动者仅管理费计仅管理费计税税劳动法及劳动法及劳动合同劳动合同法等法等劳务外包劳务外包劳动成果（关劳动成果（关注产品和服务注产品和服务的数量、质量）的数量、质量）管事不管人管事不管人工资工资+社会社会保险费保险费+生生产成本产成本+利利润润发包方不参与发包方不参与用工过程管理，用工过程管理，其劳动规章制其劳动规章制度对承包方劳度对承包方劳动者无约束力动者无约束力全部营业收全部营业收入计税入计税合同法合同法劳务外包用工劳务外包用工o 劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知第四条第四条 建筑施工、矿

4、山企业等用人单位将工程（业务）建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。包方承担用工主体责任。o 江苏省高级人民法院江苏省高级人民法院关于审理劳动人事案件的指导意见关于审理劳动人事案件的指导意见（二）（二）（苏高法审委（苏高法审委201114号）第号）第10条建筑施条建筑施工、矿山企业等用人单位将工程或经营权发包给不具备用工、矿山企业等用人单位将工程或经营权发包给不具备用工主

5、体资格的其他组织或自然人，劳动者起诉请求确认与工主体资格的其他组织或自然人，劳动者起诉请求确认与具有用工主体资格的发包方存在劳动关系的，不予支持；具有用工主体资格的发包方存在劳动关系的，不予支持；但劳动者依据人力资源社会保障部门作出的因工伤亡或职但劳动者依据人力资源社会保障部门作出的因工伤亡或职业病确认结论和劳动能力鉴定结论请求赔偿工伤保险待遇，业病确认结论和劳动能力鉴定结论请求赔偿工伤保险待遇，并要求发包人与承包人承担连带赔偿责任的，应予支持。并要求发包人与承包人承担连带赔偿责任的，应予支持。o 赔偿范围应当包括工资、加班费、经济补偿金、赔偿金等赔偿范围应当包括工资、加班费、经济补偿金、赔偿

6、金等注注意意事事项项事实用工事实用工1个月：履行二次书面通知义务，无补偿终止个月：履行二次书面通知义务，无补偿终止事实用工事实用工212个月：个月：补订劳动合同：赔偿；补订劳动合同：赔偿；劳动者终止劳动关系：赔偿劳动者终止劳动关系：赔偿+经济补偿经济补偿事实用工事实用工12个月以上：个月以上：补订无固定期限劳动合同：赔偿（补订无固定期限劳动合同：赔偿（11个月工资）；个月工资）；劳动者终止劳动关系：赔偿（劳动者终止劳动关系：赔偿（11个月工资）个月工资）+经济补偿；经济补偿；用人单位拒绝补订劳动合同：赔偿用人单位拒绝补订劳动合同：赔偿+经济补偿经济补偿2签订劳动合同类型类型签约主体签约主体主体

7、资格主体资格约定内容约定内容适用期限适用期限适用法律适用法律实习协议实习协议用人单位、学用人单位、学校、学生校、学生在校学生，在校学生，普通民事普通民事法律关系法律关系涉及劳动合涉及劳动合同内容的仅同内容的仅有聘用期限、有聘用期限、工资标准等，工资标准等，可约定违约可约定违约条款条款自签约日自签约日起，至毕起，至毕业生实习业生实习结束最长结束最长不超过十不超过十二个月止二个月止民法通则民法通则劳动合同劳动合同用人单位、劳用人单位、劳动者动者劳动者，劳动者，劳动关系劳动关系违约条款受违约条款受到严格限制到严格限制依法确定，依法确定，长短不一长短不一劳动法、劳动法、劳动合同劳动合同法法签订劳动合同

8、顶岗实习协议签订劳动合同顶岗实习 江苏省劳动合同条例 第五十七条 企业违反本条例规定，安排学生顶岗实习总时间超过十二个月、每日超过八小时或者每周超过四十小时的，由县级以上地方人民政府劳动行政部门责令改正，并可以按照受侵害学生每人一百元以上五百元以下的标准处以罚款。企业违反本条例规定，克扣、拖欠顶岗实习学生实习报酬的，由县级以上地方人民政府劳动行政部门责令限期支付实习报酬；实习报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令企业足额支付实习报酬，并按照应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向顶岗实习学生加付赔偿金。第五十八条 顶岗实习学生在劳动过程中发生意外伤害，因没有按照

9、规定办理意外伤害保险或者意外伤害保险金不足以赔偿的，由企业承担赔偿责任；组织实习的学校未尽到管理职责的，应当承担补充赔偿责任。 签订劳动合同合同期限o用人单位与劳动者约定合同终止时间的劳动合同。用人单位与劳动者约定合同终止时间的劳动合同。o用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。o用人单位与劳动者约定以某项工作的完成为合同期限的劳动合同。用人单位与劳动者约定以某项工作的完成为合同期限的劳动合同。 时间确定性工作时间确定性工作 时间和任务不确定性工作时间和任务不确定性工作 任务确定性工作任务确定性工作签订劳动合同合同期限用人单位与劳动者协商一致

10、用人单位与劳动者协商一致劳动者在用人单位连续工作满十年劳动者在用人单位连续工作满十年改制重新订立合同连续工作满十年且距法定退休年龄不足十改制重新订立合同连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年年连续订立二次固定期限劳动合连续订立二次固定期限劳动合同同自用工之日起满一年未订立书面劳动合同自用工之日起满一年未订立书面劳动合同无固定期限劳动合同订立条件无固定期限劳动合同订立条件终止劳动合同提前通知o 江苏省劳动合同条例第江苏省劳动合同条例第18条条 在在中华人民共和国劳中华人民共和国劳动合同法动合同法实施后，用人单位与劳动者连续订立了二次实施后，用人单位与劳动者连续订立了二次固定期限劳动合同，且劳动者

11、没有固定期限劳动合同，且劳动者没有中华人民共和国劳中华人民共和国劳动合同法动合同法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定第三十九条和第四十条第一项、第二项规定情形的，用人单位应当在第二次劳动合同期满三十日前，情形的，用人单位应当在第二次劳动合同期满三十日前，书面告知书面告知劳动者可以订立无固定期限劳动合同。劳动者可以订立无固定期限劳动合同。o 劳动者在用人单位连续工作满十年的，用人单位应当在劳动者在用人单位连续工作满十年的，用人单位应当在劳动合同期满三十日前，劳动合同期满三十日前，书面告知书面告知劳动者可以订立无固劳动者可以订立无固定期限劳动合同。定期限劳动合同。终止劳动合同提前通知o 江苏省

12、劳动合同条例第江苏省劳动合同条例第19条条 劳动合同期满前，劳动合同期满前，符合订立无固定期限劳动合同条件的劳动者未符合订立无固定期限劳动合同条件的劳动者未书面提出订立固定期限劳动合同，也未书面提书面提出订立固定期限劳动合同，也未书面提出终止劳动合同，出终止劳动合同，劳动合同期满后继续在用人劳动合同期满后继续在用人单位工作的，视为劳动者同意与用人单位订立单位工作的，视为劳动者同意与用人单位订立无固定期限劳动合同。无固定期限劳动合同。履行劳动合同加班工资主体：主体：用人单位用人单位原因：原因：生产经营需要或者其他合理性原因生产经营需要或者其他合理性原因程序：程序：经与工会和劳动者协商经与工会和劳

13、动者协商前提：前提：延长工作时间（法定或约定）延长工作时间（法定或约定）履行劳动合同加班工资o 标准工时制度：每周至少休息一日，用人单标准工时制度：每周至少休息一日，用人单位必须保证劳动者每周至少有一次位必须保证劳动者每周至少有一次24小时小时不间断的休息。不间断的休息。o 年工作日：年工作日：365天天-104天（休息日）天（休息日）-11天（法定休息日）天（法定休息日）=250天天o 季工作日：季工作日：250日日4季季=62.5天季天季o 月工作日：月工作日：250天天12月月=20.83天月天月履行劳动合同加班工资标准工时制度标准工时制度劳动者每日工作时间不超过劳动者每日工作时间不超过

14、8小时，每周工作时小时，每周工作时间不超过间不超过40小时。小时。综合计算工时工作制综合计算工时工作制针对因工作性质特殊，需针对因工作性质特殊，需连续作业连续作业或受季节及自或受季节及自然条件限制的企业的部分职工，采用的以周、月、季、年等为周期综合计然条件限制的企业的部分职工，采用的以周、月、季、年等为周期综合计算工作时间的一种工时制度，但其平均日工作时间和平均周工作时间应与算工作时间的一种工时制度，但其平均日工作时间和平均周工作时间应与法定标准工作时间基本相同。法定标准工作时间基本相同。在综合计算周期内，每日连续工作时间不得在综合计算周期内，每日连续工作时间不得超过超过11个小时。个小时。

15、不定时工作制不定时工作制针对因生产特点、工作特殊需要或职责范围的关系，无针对因生产特点、工作特殊需要或职责范围的关系，无法按标准工作时间衡量或需要法按标准工作时间衡量或需要机动作业机动作业的职工所采用的一种工时制度。经的职工所采用的一种工时制度。经批准实行不定时工作制的职工，不受劳动法第批准实行不定时工作制的职工，不受劳动法第41条规定的日延长工作时条规定的日延长工作时间标准和月延长工作时间标准的限制。间标准和月延长工作时间标准的限制。履行劳动合同综合计算工时工作制综合计算工时工作制o 连续作业，加班有限，可以考勤，集中休息连续作业，加班有限，可以考勤，集中休息o 交通、铁路、邮电、水运、航空

16、、渔业等行业中因工作交通、铁路、邮电、水运、航空、渔业等行业中因工作性质特殊，需连续作业的职工；性质特殊，需连续作业的职工；o 地质及资源勘探、建筑、制盐、制糖、旅游等受季节和地质及资源勘探、建筑、制盐、制糖、旅游等受季节和自然条件限制的行业的部分职工；自然条件限制的行业的部分职工；o 受市场因素影响生产任务不均衡企业的职工；受市场因素影响生产任务不均衡企业的职工；o 因工作地点较远需要集中安排工作、休息的职工；因工作地点较远需要集中安排工作、休息的职工；o 其他适合实行综合计算工时工作制的职工，可以实行按其他适合实行综合计算工时工作制的职工，可以实行按周、月、季、年为周期的综合计算工时工作制

17、。周、月、季、年为周期的综合计算工时工作制。 按按150%150%支付加点工资；按支付加点工资；按300%300%支付法定休假日加班工资支付法定休假日加班工资履行劳动合同不定时工作制不定时工作制o 机动作业，加班未定，无法考勤，弹性休息机动作业，加班未定，无法考勤，弹性休息o 国有企业中的高级管理人员，指企业领导班子成员；国有企业中的高级管理人员，指企业领导班子成员；o 非国有企业中经营管理人员事先约定实行年薪制的；非国有企业中经营管理人员事先约定实行年薪制的；o 从事下列工种或者岗位的职工：无法按标准工作时间从事下列工种或者岗位的职工：无法按标准工作时间衡量的外勤人员；实行工作量与工资挂钩的

18、推销人员、衡量的外勤人员；实行工作量与工资挂钩的推销人员、长途运输人员、押运人员；实行工作量与工资挂钩的长途运输人员、押运人员；实行工作量与工资挂钩的铁路、港口、仓库的部分装卸人员；实行承包经营出铁路、港口、仓库的部分装卸人员；实行承包经营出租车的驾驶员；非生产性值班人员。租车的驾驶员；非生产性值班人员。不承担支付加班加点工资义务。不承担支付加班加点工资义务。履行劳动合同加班工资o 实行计件工资制的，劳动者在完成计件定额任务实行计件工资制的，劳动者在完成计件定额任务后，用人单位安排其在法定工作时间以外加班加后，用人单位安排其在法定工作时间以外加班加点的，分别按照不低于其本人法定工作时间计件点的

19、，分别按照不低于其本人法定工作时间计件单价的单价的150、200、300支付加班加点支付加班加点工资。工资。完成定额任务完成定额任务 法定时间之外法定时间之外 支付加班工资支付加班工资履行劳动合同加班工资o 实行轮班工作制的，劳动者在法定休假日遇轮班的，用实行轮班工作制的，劳动者在法定休假日遇轮班的，用人单位应当不低于本人工资的人单位应当不低于本人工资的300支付加班工资。支付加班工资。o 妇女节、青年节等国家规定部分公民节日放假期间，用妇女节、青年节等国家规定部分公民节日放假期间，用人单位安排劳动者休息、参加节日活动的，应视同其正人单位安排劳动者休息、参加节日活动的，应视同其正常劳动支付工资

20、。节日与休息日为同一天，用人单位安常劳动支付工资。节日与休息日为同一天，用人单位安排劳动者加班的，按照不低于本人工资的排劳动者加班的，按照不低于本人工资的200支付加支付加班工资。班工资。o 对于劳动者工作时间长，但劳动强度与工作时间明显不对于劳动者工作时间长，但劳动强度与工作时间明显不一致的；或者长期处于等待状态且等待期间有休息场所一致的；或者长期处于等待状态且等待期间有休息场所可以休息、完全认定为工作时间明显不合理的，在认定可以休息、完全认定为工作时间明显不合理的，在认定时可以根据用人单位规章制度或者劳动合同的约定，对时可以根据用人单位规章制度或者劳动合同的约定，对工作时间进行合理的折算（

21、最低不低于工作时间进行合理的折算（最低不低于50%）。）。变更劳动合同调职调岗调薪书面形式+协商一致法定条件+单方变更口头形式+实际履行变更劳动合同协商变更o 劳动合同法第劳动合同法第35条用人单位与劳动者协商一致，条用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。当采用书面形式。o 江苏省劳动合同条例第江苏省劳动合同条例第29条条 变更劳动合同应当变更劳动合同应当经当事人双方协商一致。变更劳动合同应当采用书经当事人双方协商一致。变更劳动合同应当采用书面形式，注明变更日期，但提高劳动报酬等有利于面形式，注明变更日

22、期，但提高劳动报酬等有利于劳动者的情形除外。劳动者的情形除外。o 当事人一方要求变更劳动合同的，应当将变更要求当事人一方要求变更劳动合同的，应当将变更要求书面送交另一方，另一方在收到之日起十五日内未书面送交另一方，另一方在收到之日起十五日内未作出书面答复的，视为不同意变更劳动合同。作出书面答复的，视为不同意变更劳动合同。变更劳动合同法定变更o劳动合同法第劳动合同法第26条有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同，条有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同，但是应当提前三十日以书面形式通知劳动者本人：（一）劳动者患病或但是应当提前三十日以书面形式通知劳动者本人：（一）劳动者患病或者非因工负伤

23、，医疗期满后，不能从事原工作也不能从事由用人单位另者非因工负伤，医疗期满后，不能从事原工作也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；岗位，仍不能胜任工作的；o第第60条不得安排女职工在经期从事高处、低温、冷水作业和国家规定条不得安排女职工在经期从事高处、低温、冷水作业和国家规定的第三级体力劳动强度的劳动。的第三级体力劳动强度的劳动。o第第61条不得安排女职工在怀孕期间从事国家规定的第三级体力劳动强条不得安排女职工在怀孕期间从事国家规定的第三级体力劳动强度的劳动和孕期禁

24、忌从事的劳动。对怀孕七个月以上的女职工，不得安度的劳动和孕期禁忌从事的劳动。对怀孕七个月以上的女职工，不得安排其延长工作时间和夜班劳动。排其延长工作时间和夜班劳动。o第第63条不得安排女职工在哺乳未满一周岁的婴儿期间从事国家规定的条不得安排女职工在哺乳未满一周岁的婴儿期间从事国家规定的第三级体力劳动强度的劳动和哺乳期禁忌从事的其他劳动，不得安排其第三级体力劳动强度的劳动和哺乳期禁忌从事的其他劳动，不得安排其延长工作时间和夜班劳动。延长工作时间和夜班劳动。o江苏省劳动合同条例第江苏省劳动合同条例第27条条 对负有保密义务的劳动者，用人单位可以对负有保密义务的劳动者，用人单位可以与其在劳动合同或者保密协议