第五章当事人之三

1、 5.4 5.4诉讼第三人诉讼第三人 知识结构：知识结构： 一、有独立请求权的第三人一、有独立请求权的第三人 二、无独立请求权的第三人二、无独立请求权的第三人 一、有独立请求权的第三人一、有独立请求权的第三人 【法条链接【法条链接】民事诉讼法民事诉讼法第第5656条第一款规定条第一款规定：“对当事人双方的诉讼标的，第三人认为有独立请对当事人双方的诉讼标的，第三人认为有独立请求权的，有权提起诉讼求权的，有权提起诉讼。” 1.1.含义含义是指对原被告之间正在争议的诉讼标是指对原被告之间正在争议的诉讼标的认为有独立的请求权，而以起诉的方式参加到原的认为有独立的请求权，而以起诉的方式参加到原被告已经开

2、始的诉讼中进行诉讼的第三方当事人。被告已经开始的诉讼中进行诉讼的第三方当事人。2.2.有独立请求权的第三人参加诉讼的条件有独立请求权的第三人参加诉讼的条件 （1 1）对本诉中的原告和被告争议的诉讼标的，主张独立的）对本诉中的原告和被告争议的诉讼标的，主张独立的请求权请求权 独立请求权的含义：独立请求权的含义：是指第三人认为本诉中原告和被告是指第三人认为本诉中原告和被告之间争议的诉讼标的，其合法权益全部或部分是自己的。之间争议的诉讼标的，其合法权益全部或部分是自己的。 独立请求权的类型：独立请求权的类型： a.a.全部的独立请求权：全部否定原告和被告的实体权利；全部的独立请求权：全部否定原告和被

3、告的实体权利； b.b.部分的独立请求权：部分否定原告和被告的实体权利。部分的独立请求权：部分否定原告和被告的实体权利。 （2 2）所参加的诉讼正在进行中，即本诉已经开始尚未终结。）所参加的诉讼正在进行中，即本诉已经开始尚未终结。 （3 3）以起诉的方式参加诉讼，即向法院递交民事起诉状。）以起诉的方式参加诉讼，即向法院递交民事起诉状。 【司考真题【司考真题0404年卷三单选第年卷三单选第4545题题】家住上海的王甲继承其父遗家住上海的王甲继承其父遗产房屋三间，后将其改为铺面经营小商品。在北京工作的王乙产房屋三间，后将其改为铺面经营小商品。在北京工作的王乙（王甲之弟）知道此事后，认为自己并没有放

4、弃继承权，故与（王甲之弟）知道此事后，认为自己并没有放弃继承权，故与王甲交涉。王甲对此不予理睬，王乙便向法院提起诉讼。案件王甲交涉。王甲对此不予理睬，王乙便向法院提起诉讼。案件受理后，李某向法院主张自己作为被继承人的养子，拥有继承受理后，李某向法院主张自己作为被继承人的养子，拥有继承权，并通过法定程序以有独立请求权第三人的身份参加了诉讼。权，并通过法定程序以有独立请求权第三人的身份参加了诉讼。诉讼中，李某认为自己与王氏两兄弟关系不错，担心打官司会诉讼中，李某认为自己与王氏两兄弟关系不错，担心打官司会伤了和气，便退出了诉讼。不久，李认为退出不妥，又向法院伤了和气，便退出了诉讼。不久，李认为退出不

5、妥，又向法院要求参加诉讼。针对本案的具体情况和诉讼法理论，下列哪一要求参加诉讼。针对本案的具体情况和诉讼法理论，下列哪一种观点是正确的？种观点是正确的？ A A作为诉讼参加人，李某不能重复参加本案诉讼作为诉讼参加人，李某不能重复参加本案诉讼 B B根据诚信原则，李某不能再参加本案诉讼根据诚信原则，李某不能再参加本案诉讼 C C在最后一次庭审辩论终结之前，李某均可以参加本案在最后一次庭审辩论终结之前，李某均可以参加本案 D D只有在开庭审理之前，李某才能再参加本案诉讼只有在开庭审理之前，李某才能再参加本案诉讼 3. 3.诉讼地位及其参加诉讼后形成的诉讼结构诉讼地位及其参加诉讼后形成的诉讼结构 （

6、1 1）诉讼地位：独立的当事人，与其他诉讼当）诉讼地位：独立的当事人，与其他诉讼当事人平等的享有诉讼权利和承担诉讼义务；事人平等的享有诉讼权利和承担诉讼义务； （2 2）诉讼结构：三面结构）诉讼结构：三面结构 本诉：原被告之间已经存在的诉讼；本诉：原被告之间已经存在的诉讼； 参加之诉：第三人对本诉的诉讼标的提出参加之诉：第三人对本诉的诉讼标的提出独立请求权的诉讼。独立请求权的诉讼。 本诉本诉 案例：案例：甲从乙手里购买一座四合院房产。甲付清房款后，乙迟甲从乙手里购买一座四合院房产。甲付清房款后，乙迟迟未办理过户手续，并反悔当时卖价过低。甲向法院起诉，要迟未办理过户手续，并反悔当时卖价过低。甲向

7、法院起诉，要求确认该房屋买卖行为有效并强制乙办理过户手续。法院受理求确认该房屋买卖行为有效并强制乙办理过户手续。法院受理后，丙请求参加诉讼要求法院确认该房屋买卖行为部分无效，后，丙请求参加诉讼要求法院确认该房屋买卖行为部分无效，理由是该四合院的南房五间属其所有。丙的诉讼地位是什么？理由是该四合院的南房五间属其所有。丙的诉讼地位是什么？原告原告被告被告有独立请求权的第三人有独立请求权的第三人参加之诉参加之诉 【司考真题【司考真题0909年卷三单选第年卷三单选第3939题题】甲与乙对一古董甲与乙对一古董所有权发生争议诉至法院。诉讼过程中，丙声称古董属自所有权发生争议诉至法院。诉讼过程中，丙声称古董

8、属自己所有，主张对古董的所有权。下列哪一说法是正确的？己所有，主张对古董的所有权。下列哪一说法是正确的？ A A如丙没有起诉，法院可以依职权主动追加其作为有如丙没有起诉，法院可以依职权主动追加其作为有独立请求权第三人独立请求权第三人 B B如丙起诉后认为受案法院无管辖权，可以提出管辖如丙起诉后认为受案法院无管辖权，可以提出管辖权异议权异议 C C如丙起诉后经法院传票传唤，无正当理由拒不到庭，如丙起诉后经法院传票传唤，无正当理由拒不到庭，应当视为撤诉应当视为撤诉 D D如丙起诉后，甲与乙达成协议经法院同意而撤诉，如丙起诉后，甲与乙达成协议经法院同意而撤诉，应当驳回丙的起诉应当驳回丙的起诉 4.4

9、.有独立请求权的第三人与必要共同诉讼人区别有独立请求权的第三人与必要共同诉讼人区别 （1 1）争议的诉讼标的不同）争议的诉讼标的不同 （2 2）争议的主体对象不一致）争议的主体对象不一致 （3 3）参加诉讼的方式不同）参加诉讼的方式不同 （4 4）诉讼地位不同）诉讼地位不同 （5 5）诉讼行为的效力不同）诉讼行为的效力不同 案例案例：1.1.甲乙丙是兄弟。甲诉乙独占遗产，要求依法分割。甲乙丙是兄弟。甲诉乙独占遗产，要求依法分割。法院受理后，通知丙参加诉讼丙也愿意参加诉讼。丙是何法院受理后，通知丙参加诉讼丙也愿意参加诉讼。丙是何诉讼地位？诉讼地位？ 2.2.甲乙丙是兄弟。甲诉乙独占遗产，要求依法

10、分割。甲乙丙是兄弟。甲诉乙独占遗产，要求依法分割。法院受理后，通知丙参加诉讼但丙没有明确表态是否参加法院受理后，通知丙参加诉讼但丙没有明确表态是否参加诉讼，也没有说自己愿意放弃继承权。丙是何诉讼地位？诉讼，也没有说自己愿意放弃继承权。丙是何诉讼地位？ 3.3.甲乙丙是兄弟。甲诉乙独占遗产，要求依法分割。甲乙丙是兄弟。甲诉乙独占遗产，要求依法分割。法院受理该诉讼后，丙向法院递交了一份民事起诉状，将法院受理该诉讼后，丙向法院递交了一份民事起诉状，将甲乙列为被告，自己为原告。丙在民事起诉状中阐述的事甲乙列为被告，自己为原告。丙在民事起诉状中阐述的事实理由是：他有其父亲生前留下的遗嘱，遗嘱中明确写明实

11、理由是：他有其父亲生前留下的遗嘱，遗嘱中明确写明其父亲的遗产均由其继承，因此他享有独自继承遗产的权其父亲的遗产均由其继承，因此他享有独自继承遗产的权利。丙是何诉讼地位？利。丙是何诉讼地位？ 【司考真题【司考真题0707年卷三单选第年卷三单选第3737题题】甲有两子乙和丙，甲有两子乙和丙，甲死亡后留有住房甲死亡后留有住房3 3间。乙乘丙长期外出之机，将间。乙乘丙长期外出之机，将3 3间房屋卖给丁，后因支付房款发生纠纷，乙将丁诉间房屋卖给丁，后因支付房款发生纠纷，乙将丁诉至法院。在诉讼过程中，丙知道了这一情况，要求至法院。在诉讼过程中，丙知道了这一情况，要求参加诉讼。关于丙在诉讼中的地位，下列哪一

12、选项参加诉讼。关于丙在诉讼中的地位，下列哪一选项是正确的？是正确的？ A A必要的共同原告必要的共同原告 B B普通的共同原告普通的共同原告 C C有独立请求权的第三人有独立请求权的第三人 D D无独立请求权的第三人无独立请求权的第三人 二、无独立请求权的第三人二、无独立请求权的第三人 【法条链接【法条链接】民事诉讼法民事诉讼法第第5656条第二款规定条第二款规定：“对当事对当事人双方的诉讼标的，第三人虽然没有独立请求权，但案件处人双方的诉讼标的，第三人虽然没有独立请求权，但案件处理结果同他有法律上的利害关系的，可以申请参加诉讼，或理结果同他有法律上的利害关系的，可以申请参加诉讼，或者由人民法

13、院通知他参加诉讼。人民法院判决承担民事责任者由人民法院通知他参加诉讼。人民法院判决承担民事责任的第三人，有当事人的诉讼权利义务。的第三人，有当事人的诉讼权利义务。” 1.1.含义含义是指对原被告之间的诉讼标的没有独是指对原被告之间的诉讼标的没有独立的请求权，但案件的处理结果与其有法律上的利立的请求权，但案件的处理结果与其有法律上的利害关系，为维护自己的利益，而参加到原告或被告害关系，为维护自己的利益，而参加到原告或被告一方进行诉讼的人。一方进行诉讼的人。2.2.无独立请求权的第三人参加诉讼的条件无独立请求权的第三人参加诉讼的条件 （1 1）参加诉讼的根据：与本诉的处理结果有法律上的利害关）参加

14、诉讼的根据：与本诉的处理结果有法律上的利害关系。系。 直接利害关系：直接判决其承担民事实体义务；直接利害关系：直接判决其承担民事实体义务； 间接利害关系：虽然未判决其承担民事实体义务，但对间接利害关系：虽然未判决其承担民事实体义务，但对其将来的利益有重大的影响。其将来的利益有重大的影响。 （2 2）参加的时间：所参加的诉讼正在进行。）参加的时间：所参加的诉讼正在进行。 （3 3）参加的方式）参加的方式 【法条链接【法条链接】 民事诉讼法民事诉讼法第第6565条规定条规定：“无独立请求无独立请求权的第三人，可以申请或者由人民法院通知参加诉讼。权的第三人，可以申请或者由人民法院通知参加诉讼。” 申

15、请参加申请参加 法院通知参加法院通知参加3.3.无独立请求权的第三人的诉讼地位及其形态无独立请求权的第三人的诉讼地位及其形态 （1 1）诉讼地位：诉讼权利受到一定限制的当事人。）诉讼地位：诉讼权利受到一定限制的当事人。 限制表现：限制表现： 民事诉讼法民事诉讼法第第5656条第二款规定：条第二款规定：“人民法院判决人民法院判决承担民事责任的第三人，有当事人的诉讼权利义务。承担民事责任的第三人，有当事人的诉讼权利义务。” 民诉法意见民诉法意见第第6666条规定条规定“在诉讼中，无独立请求在诉讼中，无独立请求权的第三人有当事人的诉讼权利义务，判决承担民事责任的权的第三人有当事人的诉讼权利义务，判决

16、承担民事责任的无独立请求权的第三人有权提出上诉。但该第三人在一审中无独立请求权的第三人有权提出上诉。但该第三人在一审中无权对案件的管辖权提出异议，无权放弃、变更诉讼请求或无权对案件的管辖权提出异议，无权放弃、变更诉讼请求或者申请撤诉。者申请撤诉。”（2 2）形态）形态 原告型：参与到原告一方的无独立请求权第三人原告型：参与到原告一方的无独立请求权第三人原原 告告被被 告告第第 三三 人人 【司考真题【司考真题0404年卷三不定项选第年卷三不定项选第8383题题】20002000年年2 2月，甲公司月，甲公司与乙公司签订施工合同，约定由乙公司为甲建房一栋。乙与与乙公司签订施工合同，约定由乙公司为

17、甲建房一栋。乙与丙签订丙签订内部承包协议内部承包协议，约定由丙承包建设该楼房并承担，约定由丙承包建设该楼房并承担全部经济和法律责任，乙收取丙支付的工程价款总额全部经济和法律责任，乙收取丙支付的工程价款总额 5 5 的的管理费。丙实际施工至主体封顶。管理费。丙实际施工至主体封顶。 2004 2004 年年 1 1 月，乙向法院月，乙向法院起诉请求甲支付拖欠工程款并解除施工合同。甲辩称乙起诉起诉请求甲支付拖欠工程款并解除施工合同。甲辩称乙起诉时已超过时已超过 2 2 年诉讼时效，要求法院驳回乙的诉讼请求。年诉讼时效，要求法院驳回乙的诉讼请求。 下列关于丙在本案中的诉讼地位的说法，何者正确？下列关于

18、丙在本案中的诉讼地位的说法，何者正确？A A可以作为原告以甲为被告提起诉讼可以作为原告以甲为被告提起诉讼B B法院应将其追加为共同原告法院应将其追加为共同原告C C法院应将其追加为共同被告法院应将其追加为共同被告D D可以作为无独立请求权的第三人申请参加诉讼可以作为无独立请求权的第三人申请参加诉讼 被告型：参与到被告一方的无独立请求权第三人被告型：参与到被告一方的无独立请求权第三人 案例：案例：某消费者甲诉销售商乙销售假冒名牌商品侵害其权益，某消费者甲诉销售商乙销售假冒名牌商品侵害其权益，乙辩称：正常进货渠道不可能有假。供货商丙为了维护自己乙辩称：正常进货渠道不可能有假。供货商丙为了维护自己的

19、利益，申请参加诉讼，辅助乙提供真正名牌的证据。丙的的利益，申请参加诉讼，辅助乙提供真正名牌的证据。丙的诉讼地位是什么？诉讼地位是什么？原原 告告被被 告告第第 三三 人人 4 4、最高院关于如何确定无独立请求权第三人地、最高院关于如何确定无独立请求权第三人地位的规定位的规定（1 1）最高院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解最高院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释释（2001.4.302001.4.30）第）第1010条第一、二款规定条第一、二款规定：“用人单位招用人单位招用尚未解除劳动合同的劳动者，原用人单位与劳动者发生用尚未解除劳动合同的劳动者，原用人单位与劳动者发生的劳动争议

20、，可以列新的用人单位为第三人。的劳动争议，可以列新的用人单位为第三人。 原用人单位以新的用人单位侵权为由向人民法院起诉原用人单位以新的用人单位侵权为由向人民法院起诉的，可以列劳动者为第三人。的，可以列劳动者为第三人。”（2 2）最高院关于适用最高院关于适用 若干问题的解释（一）若干问题的解释（一） 第十六条第十六条债权人以次债务人为被告向人民法院提起代位权诉讼，债权人以次债务人为被告向人民法院提起代位权诉讼，未将债务人列为第三人的，人民法院可以追加债务人为第三人。未将债务人列为第三人的，人民法院可以追加债务人为第三人。 第二十四条第二十四条债权人依照合同法第七十四条的规定提起撤销权诉债权人依照

21、合同法第七十四条的规定提起撤销权诉讼时只以债务人为被告，未将受益人或者受让人列为第三人的，人民讼时只以债务人为被告，未将受益人或者受让人列为第三人的，人民法院可以追加该受益人或者受让人为第三人。法院可以追加该受益人或者受让人为第三人。 第二十七条第二十七条债权人转让合同权利后，债务人与受让人债权人转让合同权利后，债务人与受让人之间因履行合同发生纠纷诉至人民法院，债务人对债权人的之间因履行合同发生纠纷诉至人民法院，债务人对债权人的权利提出抗辩的，可以将债权人列为第三人。权利提出抗辩的，可以将债权人列为第三人。 第二十八条第二十八条经债权人同意，债务人转移合同义务后，经债权人同意，债务人转移合同义

22、务后，受让人与债权人之间因履行合同发生纠纷诉至人民法院，受受让人与债权人之间因履行合同发生纠纷诉至人民法院，受让人就债务人对债权人的权让人就债务人对债权人的权 利提出抗辩的，可以将债务人利提出抗辩的，可以将债务人列为第三人。列为第三人。 第二十九条第二十九条合同当事人一方经对方同意将其在合同中合同当事人一方经对方同意将其在合同中的权利义务一并转让给受让人，对方与受让人因履行合同发的权利义务一并转让给受让人，对方与受让人因履行合同发生纠纷诉至人民法院，对方就合同权利义务提出抗辩的，可生纠纷诉至人民法院，对方就合同权利义务提出抗辩的，可以将出让方列为第三人。以将出让方列为第三人。 【司考真题【司考

23、真题0303年卷三不定项第年卷三不定项第9494题题】乙是乙是A A市的建材经销商，市的建材经销商，因资金周转困难，便从因资金周转困难，便从A A市甲处借了市甲处借了5050万元人民币，购买了万元人民币，购买了一批建材，并销售给了一批建材，并销售给了B B市的丙，约定价款为市的丙，约定价款为6060万元人民币，万元人民币，但丙未付款。乙与丙约定的合同履行地在但丙未付款。乙与丙约定的合同履行地在A A市。后来，甲要市。后来，甲要求乙还钱，乙说因为丙没有支付货款，所以无力偿还。鉴于求乙还钱，乙说因为丙没有支付货款，所以无力偿还。鉴于此，甲欲直接起诉丙，要求其支付此，甲欲直接起诉丙，要求其支付505

24、0万元。万元。 假设法院受理甲对丙提起的诉讼，下列关于乙的诉讼地位的假设法院受理甲对丙提起的诉讼，下列关于乙的诉讼地位的何种表述是错误的？何种表述是错误的？ A.A.乙在诉讼中是有独立请求权的第三人乙在诉讼中是有独立请求权的第三人 B.B.乙在诉讼中是无独立请求权的第三人乙在诉讼中是无独立请求权的第三人 C.C.如果参加诉讼，就处于共同原告的地位如果参加诉讼，就处于共同原告的地位 D.D.乙在诉讼中处于共同被告的地位乙在诉讼中处于共同被告的地位 （3 3）不能作为无独立请求权第三人参加诉讼的情形）不能作为无独立请求权第三人参加诉讼的情形 【法条链接【法条链接】 最高院关于在经济审判工作中严格执

25、行最高院关于在经济审判工作中严格执行 的若干规定的若干规定 （19941994年年1212月月2222日）日） 第第9 9条条受诉人民法院对与原被告双方争议的诉讼标的无直接牵连和受诉人民法院对与原被告双方争议的诉讼标的无直接牵连和不负有返还或者赔偿等义务的人，以及与原告或被告约定仲裁或有约定不负有返还或者赔偿等义务的人，以及与原告或被告约定仲裁或有约定管辖的案外人，或者专属管辖案件的一方当事人，均不得作为无独立请管辖的案外人，或者专属管辖案件的一方当事人，均不得作为无独立请求权的第三人通知其参加诉讼。求权的第三人通知其参加诉讼。 第第1010条条人民法院在审理产品质量纠纷案件中，对原被告之间法

26、律人民法院在审理产品质量纠纷案件中，对原被告之间法律关系以外的人，证据已证明其已经提供了合同约定或者符合法律规定的关系以外的人，证据已证明其已经提供了合同约定或者符合法律规定的产品的，或者案件中的当事人未在规定的质量异议期内提出异议的，或产品的，或者案件中的当事人未在规定的质量异议期内提出异议的，或者作为收货方已经认可该产品质量的，不得作为无独立请求权的第三人者作为收货方已经认可该产品质量的，不得作为无独立请求权的第三人通知其参加诉讼。通知其参加诉讼。 第第1111条条人民法院对已经履行了义务，或者依法取得了一方当事人人民法院对已经履行了义务，或者依法取得了一方当事人的财产，并支付了相应对价的

27、原被告之间法律关系以外的人，不得作为的财产，并支付了相应对价的原被告之间法律关系以外的人，不得作为无独立请求权的第三人通知其参加诉讼。无独立请求权的第三人通知其参加诉讼。 5. 5.有独立请求权的第三人与无独立请求权第三人有独立请求权的第三人与无独立请求权第三人的区别的区别 （1 1）参加诉讼的根据不同）参加诉讼的根据不同 （2 2）诉讼地位不同）诉讼地位不同 （3 3）享有的权利不同）享有的权利不同 （4 4）参加诉讼的方式不同）参加诉讼的方式不同 【司考真题【司考真题1010年卷三单选第年卷三单选第4141题题】甲为有独立请甲为有独立请求权第三人，乙为无独立请求权第三人，关于甲、求权第三人

28、，乙为无独立请求权第三人，关于甲、乙诉讼权利和义务，下列哪一说法是正确的？乙诉讼权利和义务，下列哪一说法是正确的？ A A甲只能以起诉的方式参加诉讼，乙以申请或甲只能以起诉的方式参加诉讼，乙以申请或经法院通知的方式参加诉讼经法院通知的方式参加诉讼 B B甲具有当事人的诉讼地位，乙不具有当事人甲具有当事人的诉讼地位，乙不具有当事人的诉讼地位的诉讼地位 C C甲的诉讼行为可对本诉的当事人发生效力，甲的诉讼行为可对本诉的当事人发生效力，乙的诉讼行为对本诉的当事人不发生效力乙的诉讼行为对本诉的当事人不发生效力 D D任何情况下，甲有上诉权，而乙无上诉权任何情况下，甲有上诉权，而乙无上诉权 5.55.5

29、民事诉讼代理人民事诉讼代理人 知识结构：知识结构： 一、民事诉讼代理人概述一、民事诉讼代理人概述 二、法定诉讼代理人二、法定诉讼代理人 三、委托诉讼代理人三、委托诉讼代理人 一、民事诉讼代理人概述一、民事诉讼代理人概述 1.1.含义含义是指根据法律规定或当事人的委托，代当事人是指根据法律规定或当事人的委托，代当事人进行民事诉讼活动的人。进行民事诉讼活动的人。 2.2.特点特点 （1 1）以被代理人的名义进行诉讼活动；）以被代理人的名义进行诉讼活动； （2 2）诉讼代理人是有诉讼行为能力的人；）诉讼代理人是有诉讼行为能力的人； （3 3）在代理权限范围内实施诉讼行为；）在代理权限范围内实施诉讼行

30、为； （4 4）诉讼代理的法律后果由被代理人承担；）诉讼代理的法律后果由被代理人承担； （5 5）同一诉讼代理人在同一案件中只能代理一方当事人。）同一诉讼代理人在同一案件中只能代理一方当事人。 3.3.立法上的分类立法上的分类 （1 1）法定诉讼代理人）法定诉讼代理人 （2 2）委托诉讼代理人）委托诉讼代理人二、法定诉讼代理人二、法定诉讼代理人（一）概念和特征（一）概念和特征 1.1.概念概念是指根据法律规定而取得代理权，代理无诉是指根据法律规定而取得代理权，代理无诉讼行为能力的当事人进行诉讼。讼行为能力的当事人进行诉讼。 2.2.特点特点 （1 1）代理权产生的基础特殊）代理权产生的基础特殊

31、 （2 2）代理对象特殊）代理对象特殊 （3 3）代理人的范围特殊）代理人的范围特殊（二）法定诉讼代理人的范围（二）法定诉讼代理人的范围 【法条链接【法条链接】 民事诉讼法民事诉讼法第第5757条条：“无诉讼行为能力人由他的监护无诉讼行为能力人由他的监护人作为法定代理人代为诉讼。人作为法定代理人代为诉讼。” 1. 1. 未成年人的监护人未成年人的监护人 【法条链接【法条链接】 民法通则民法通则第第1616条规定条规定：“未成年人的父母是未成年人未成年人的父母是未成年人的监护人。的监护人。未成年人的父母已经死亡或者没有监护能力的，由下列人员中有监未成年人的父母已经死亡或者没有监护能力的，由下列人

32、员中有监护能力的人担任监护人：护能力的人担任监护人：（一）祖父母、外祖父母；（一）祖父母、外祖父母；（二）兄、姐；（二）兄、姐；（三）关系密切的其他亲属、朋友愿意承担监护责任，经未成年人（三）关系密切的其他亲属、朋友愿意承担监护责任，经未成年人的父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会同的父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会同意的。意的。对担任监护人有争议的，由未成年人的父、母的所在单位或者未成年人对担任监护人有争议的，由未成年人的父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会在近亲属中指定。对指定不服提起诉住所地的居民委员会、村民委员会在近

33、亲属中指定。对指定不服提起诉讼的，由人民法院裁决。讼的，由人民法院裁决。没有第一款、第二款规定的监护人的，由未成年人的父、母的所在没有第一款、第二款规定的监护人的，由未成年人的父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门担任单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门担任监护人。监护人。”2.2.精神病人的监护人精神病人的监护人 【法条链接【法条链接】 民法通则民法通则第第1717条条 规定规定:“:“无民事行为能力或者限制民无民事行为能力或者限制民事行为能力的精神病人，由下列人员担任监护人：事行为能力的精神病人，由下列人员担任监护人：（一）配偶；（一）

34、配偶；（二）父母；（二）父母；（三）成年子女；（三）成年子女；（四）其他近亲属；（四）其他近亲属；（五）关系密切的其他亲属、朋友愿意承担监护责任，经精神病人（五）关系密切的其他亲属、朋友愿意承担监护责任，经精神病人的所在单位或者住所地的居民委员会、村民委员会同意的。的所在单位或者住所地的居民委员会、村民委员会同意的。对担任监护人有争议的，由精神病人的所在单位或者住所地的居民对担任监护人有争议的，由精神病人的所在单位或者住所地的居民委员会、村民委员会在近亲属中指定。对指定不服提起诉讼的，由人民委员会、村民委员会在近亲属中指定。对指定不服提起诉讼的，由人民法院裁决。法院裁决。没有第一款规定的监护人

35、的，由精神病人的所在单位或者住所地的没有第一款规定的监护人的，由精神病人的所在单位或者住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门担任监护人。居民委员会、村民委员会或者民政部门担任监护人。”（三）法定诉讼代理人的权限和诉讼地位（三）法定诉讼代理人的权限和诉讼地位 1. 1.法定诉讼代理人的权限：法定诉讼代理人的权限：全权代理；全权代理； 2.2.法定诉讼代理人的地位：法定诉讼代理人的地位：类似当事人的诉讼地位，但类似当事人的诉讼地位，但在性质上不是当事人。在性质上不是当事人。 （四）法定诉讼代理权的取得和消灭（四）法定诉讼代理权的取得和消灭 1.1.取得：取得：依据法律规定取得依据法律规定取得

36、2.2.消灭消灭 （1 1）无诉讼行为能力的人具备或恢复了诉讼行为能力；）无诉讼行为能力的人具备或恢复了诉讼行为能力； （2 2）根据收养关系或婚姻关系而产生的监护权，因这些）根据收养关系或婚姻关系而产生的监护权，因这些关系的解除而消灭，其法定诉讼代理权也消灭；关系的解除而消灭，其法定诉讼代理权也消灭； （3 3）法定诉讼代理人丧失诉讼行为能力；）法定诉讼代理人丧失诉讼行为能力； （4 4）被代理人或代理人死亡；）被代理人或代理人死亡； （5 5）诉讼结束。）诉讼结束。 【司考真题【司考真题0707年卷三多选第年卷三多选第8686题题】关于民事诉讼关于民事诉讼中的法定代理人，下列哪些选项是正确

37、的？中的法定代理人，下列哪些选项是正确的？ A A法定代理人的被代理人都是无诉讼行为能力法定代理人的被代理人都是无诉讼行为能力或限制行为能力的人或限制行为能力的人 B B法定代理人与诉讼当事人在诉讼上具有相同法定代理人与诉讼当事人在诉讼上具有相同的诉讼地位的诉讼地位 C C法定代理人在诉讼中所实施的行为和发生的法定代理人在诉讼中所实施的行为和发生的诉讼事件的法律后果与当事人所实施的行为和发生诉讼事件的法律后果与当事人所实施的行为和发生的诉讼事件的法律后果相同的诉讼事件的法律后果相同 D D法定代理人与当事人都属于诉讼参加人的范法定代理人与当事人都属于诉讼参加人的范畴畴 三、委托诉讼代理人三、委

38、托诉讼代理人（一）概念和特征（一）概念和特征 1.1.概念：概念：是指受当事人、法定代理人委托并以他们的名义在是指受当事人、法定代理人委托并以他们的名义在授权范围内进行民事诉讼活动的人。授权范围内进行民事诉讼活动的人。 2.2.特征特征 （1 1）诉讼代理人基于委托人的授权而发生；）诉讼代理人基于委托人的授权而发生； （2 2）诉讼代理事项和诉讼代理权限，除法律有特别规定外，）诉讼代理事项和诉讼代理权限，除法律有特别规定外，一般由委托人自己决定；一般由委托人自己决定； （3 3）代理人和被代理人均有诉讼行为能力。）代理人和被代理人均有诉讼行为能力。（二）委托诉讼代理人的范围和人数（二）委托诉讼

39、代理人的范围和人数 1. 1.范围范围 （1 1）肯定范围）肯定范围 【法条链接【法条链接】 民事诉讼法民事诉讼法第五十八条第二款规定第五十八条第二款规定：“律师、当事律师、当事人的近亲属、有关的社会团体或者所在单位推荐的人、经人民法院许可人的近亲属、有关的社会团体或者所在单位推荐的人、经人民法院许可的其他公民，都可以被委托为诉讼代理人。的其他公民，都可以被委托为诉讼代理人。” （2 2）否定范围）否定范围 【法条链接【法条链接】 民诉法意见民诉法意见第第6868条规定：条规定：“除律师、当事人的近亲除律师、当事人的近亲属、有关的社会团体或者当事人所在单位推荐的人之外，当事人还可以属、有关的社

40、会团体或者当事人所在单位推荐的人之外，当事人还可以委托其他公民为诉讼代理人。委托其他公民为诉讼代理人。但无民事行为能力人、限制民事行为能力但无民事行为能力人、限制民事行为能力人或者可能损害被代理人利益的人以及人民法院认为不宜作诉讼代理人人或者可能损害被代理人利益的人以及人民法院认为不宜作诉讼代理人的人，不能作为诉讼代理人。的人，不能作为诉讼代理人。” 2.2.人数：人数： 民事诉讼法民事诉讼法第五十八条第一款规定第五十八条第一款规定：“当事人、法定当事人、法定代理人可以委托一至二人作为诉讼代理人。代理人可以委托一至二人作为诉讼代理人。” 【司考真题【司考真题0202年卷三多选第年卷三多选第69

41、69题题】在民事在民事诉讼中，不可以作为委托代理人的人包括哪诉讼中，不可以作为委托代理人的人包括哪些些? ? A A受过刑事处罚的人受过刑事处罚的人 B B限制行为能力的人限制行为能力的人 C C可能损害被代理人利益的人可能损害被代理人利益的人 D D人民法院认为不宜作诉讼代理人的人人民法院认为不宜作诉讼代理人的人 【司考真题【司考真题0404年卷三单选第年卷三单选第4747题题】在民事在民事诉讼中，下列何种人可以作为委托代理人？诉讼中，下列何种人可以作为委托代理人？ A A受过刑事处罚的人受过刑事处罚的人 B B限制行为能力的人限制行为能力的人 C C可能损害被代理人利益的人可能损害被代理人

42、利益的人 D D人民法院认为不宜作诉讼代理人的人人民法院认为不宜作诉讼代理人的人（三）委托诉讼代理人的权限（三）委托诉讼代理人的权限 1. 1.一般代理权限：一般代理权限：限于纯程序性质的或者与当事人的实体限于纯程序性质的或者与当事人的实体权利不那么密切的诉讼权利；权利不那么密切的诉讼权利； 2.2.特别代理权限：特别代理权限：与当事人实体权利密切相关的诉讼权利。与当事人实体权利密切相关的诉讼权利。 【法条链接【法条链接】民事诉讼法民事诉讼法第第5959条第二款规定条第二款规定：“授权授权委托书必须记明委托事项和权限。诉讼代理人代为承认、放委托书必须记明委托事项和权限。诉讼代理人代为承认、放弃

43、、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或者上诉，必须有弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或者上诉，必须有委托人的特别授权。委托人的特别授权。” ” 民诉法意见民诉法意见第第6969条规定条规定：“当事人向人当事人向人民法院提交的授权委托书，应在开庭审理前送交人民法院。民法院提交的授权委托书，应在开庭审理前送交人民法院。授权委托书仅写授权委托书仅写全权代理全权代理而无具体授权的，诉讼代理人而无具体授权的，诉讼代理人无权代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉无权代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或者上诉。或者上诉。” 3. 3.离婚案件的特别规定离婚案件的特别规定 【法条链接

44、【法条链接】 民事诉讼法民事诉讼法第第6262条规定条规定：“离婚案件有离婚案件有诉讼代理人的，本人除不能表达意志的以外，仍应出庭；确诉讼代理人的，本人除不能表达意志的以外，仍应出庭；确因特殊情况无法出庭的，必须向人民法院提交书面意见。因特殊情况无法出庭的，必须向人民法院提交书面意见。” 【司考真题【司考真题0404年卷三单选第年卷三单选第3737题题】郑某因与郑某因与某公司发生合同纠纷，委托马律师全权代理某公司发生合同纠纷，委托马律师全权代理诉讼，但未作具体的授权。此种情况下，马诉讼，但未作具体的授权。此种情况下，马律师在诉讼中有权实施下列哪一行为？律师在诉讼中有权实施下列哪一行为？ A A

45、提出管辖权异议提出管辖权异议 B B提起反诉提起反诉 C C提起上诉提起上诉 D D部分变更诉讼请求部分变更诉讼请求（四）委托诉讼代理权的取得、变更和消灭（四）委托诉讼代理权的取得、变更和消灭 1. 1.取得：取得：委托人的授权委托而产生委托人的授权委托而产生 【法条链接【法条链接】 民事诉讼法民事诉讼法第第5959条第一款规定条第一款规定：“委托委托他人代为诉讼，必须向人民法院提交由委托人签名或者盖章他人代为诉讼，必须向人民法院提交由委托人签名或者盖章的授权委托书。的授权委托书。” 2.2.变更变更 【法条链接【法条链接】 民事诉讼法民事诉讼法第第6060条规定条规定：“诉讼诉讼代理人的权限

46、如果变更或者解除，当事人应当书面告知人民代理人的权限如果变更或者解除，当事人应当书面告知人民法院，并由人民法院通知对方当事人。法院，并由人民法院通知对方当事人。” 3.3.消灭消灭 （1 1）诉讼结束）诉讼结束 （2 2）代理人丧失诉讼行为能力或死亡）代理人丧失诉讼行为能力或死亡 （3 3）被代理人死亡）被代理人死亡 （4 4）委托人解除委托或代理人辞去委托）委托人解除委托或代理人辞去委托 【司考真题【司考真题0404年卷三多选第年卷三多选第7373题题】下列关于民事下列关于民事诉讼中的法定代理人与委托代理人的表述，哪些是诉讼中的法定代理人与委托代理人的表述，哪些是正确的？正确的？ A A委托

47、代理人的诉讼权利不可能多于法定代理委托代理人的诉讼权利不可能多于法定代理人人 B B法定代理人可以是委托代理人的委托人法定代理人可以是委托代理人的委托人 C C法定代理人的被代理人是无诉讼行为能力的法定代理人的被代理人是无诉讼行为能力的当事人当事人 D D委托代理人的被代理人是有诉讼行为能力的委托代理人的被代理人是有诉讼行为能力的当事人当事人附：本章内容与司考大纲附：本章内容与司考大纲一、司考大纲一、司考大纲（一）基本要求（一）基本要求当事人当事人 了解：了解：民事诉讼各类当事人的概念、特点。民事诉讼各类当事人的概念、特点。 理解：理解：司法解释中对当事人地位确定的相关内容。司法解释中对当事人

48、地位确定的相关内容。 熟悉并能够运用：熟悉并能够运用：各类当事人在诉讼中的地位，各类当事人在诉讼中的地位，结合实践确定不同的民事主体在诉讼中的地位。结合实践确定不同的民事主体在诉讼中的地位。（一）基本要求（一）基本要求诉讼代理人诉讼代理人了解：了解：诉讼代理人的概念与诉讼代理人的种类。诉讼代理人的概念与诉讼代理人的种类。 理解：理解：诉讼代理人的诉讼代理权的取得、诉讼代诉讼代理人的诉讼代理权的取得、诉讼代理权的权限范围、诉讼代理权消灭的情况。理权的权限范围、诉讼代理权消灭的情况。 熟悉并能够运用：熟悉并能够运用：诉讼代理人与当事人之间的关诉讼代理人与当事人之间的关系。系。（二）考试内容（二）考

49、试内容当事人当事人第一节第一节 当事人概述当事人概述 当事人的概念与特征，诉讼权利能力与诉讼行为能力当事人的概念与特征，诉讼权利能力与诉讼行为能力（诉（诉讼权利能力与民事权利能力的关系、诉讼行为能力与民事行讼权利能力与民事权利能力的关系、诉讼行为能力与民事行为能力之间的关系）为能力之间的关系） ，当事人适格，当事人适格（含义、当事人适格的（含义、当事人适格的标准、当事人适格与诉讼权利能力的关系、当事人适格与新标准、当事人适格与诉讼权利能力的关系、当事人适格与新型诉讼）型诉讼），当事人的诉讼权利与诉讼义务，当事人的诉讼权利与诉讼义务第二节第二节 原告与被告原告与被告 原告与被告的概念，原告和被告地位的确定原告与被告的概念，原告和被告地位的确定（通常情况下（通常情况下原告与被告诉讼地位的确定