作业——第十四章诉讼代理人

1、第十四节章第十四节章 诉讼代理人诉讼代理人n本节概要本节概要一、诉讼代理人概述二、法定诉讼代理人三、委托诉讼代理人n本节要点委托诉讼代理人的权限n一、诉讼代理人的概述诉讼代理人的概述n（一）诉讼代理人的概念和特征（一）诉讼代理人的概念和特征 概念：概念：以当事人的名义，在法律规定或者当以当事人的名义，在法律规定或者当事人授权的范围内，代理当事人一方进行诉事人授权的范围内，代理当事人一方进行诉讼活动，称为诉讼代理。讼活动，称为诉讼代理。 本质：本质：是当事人为了维护自己的民事权益，是当事人为了维护自己的民事权益，而借助他人帮助获得司法保护的一种诉讼制而借助他人帮助获得司法保护的一种诉讼制度。度。

2、 特征：特征： 1、有诉讼行为能力；、有诉讼行为能力； 2、以被代理人的名义，并且为了维护被代理、以被代理人的名义，并且为了维护被代理人的利益进行诉讼活动；人的利益进行诉讼活动； 3、在代理权限范围内实施诉讼行为；、在代理权限范围内实施诉讼行为； 4、诉讼代理的法律后果由被代理人承担；、诉讼代理的法律后果由被代理人承担； 5、在同一案件中只能代理一方当事人进行诉、在同一案件中只能代理一方当事人进行诉讼讼n（二）诉讼代理人的种类（二）诉讼代理人的种类 一：应分为法定诉讼代理人和委托诉讼代理一：应分为法定诉讼代理人和委托诉讼代理人两种；人两种； 二：应分为法定诉讼代理人、指定诉讼代理二：应分为法定

3、诉讼代理人、指定诉讼代理人和委托诉讼代理人三种；人和委托诉讼代理人三种； 三：应分为法定诉讼代理人、法定代表人、三：应分为法定诉讼代理人、法定代表人、指定诉讼代理人和委托诉讼代理人四种。指定诉讼代理人和委托诉讼代理人四种。 民事诉讼法规定：分为法定诉讼代理人和委民事诉讼法规定：分为法定诉讼代理人和委托诉讼代理人两种托诉讼代理人两种n（三）民事诉讼代理人与民事代理人、（三）民事诉讼代理人与民事代理人、刑事辩护人的区别刑事辩护人的区别 民事诉讼代理人与民事代理人的区别民事诉讼代理人与民事代理人的区别 1 1、代理的内容和后果不同；、代理的内容和后果不同； 2 2、代理的对象不同；、代理的对象不同；

4、 3 3、代理的法律依据不同。、代理的法律依据不同。民事诉讼代理人与刑事诉讼辩护人的区别民事诉讼代理人与刑事诉讼辩护人的区别 1 1、适用对象不同；、适用对象不同；2 2、产生原因不同；、产生原因不同； 3 3、职责不同；、职责不同；4 4、诉讼地位不同；、诉讼地位不同； 5 5、介入的时间不同；、介入的时间不同； 6 6、法律依据不同。、法律依据不同。n二、法定诉讼代理二、法定诉讼代理n（一）法定诉讼代理人的含义和适用范围（一）法定诉讼代理人的含义和适用范围 根据根据法律的直接规定法律的直接规定而发生的诉讼代理而发生的诉讼代理 适用范围：代理不满适用范围：代理不满18周岁的未成年人进周岁的未

5、成年人进行诉讼；代理不能辨认自己行为后果的精行诉讼；代理不能辨认自己行为后果的精神病人进行诉讼。神病人进行诉讼。n （二）法定诉讼代理的特点（二）法定诉讼代理的特点 1、代理权产生的基础特殊；、代理权产生的基础特殊； 2、代理的对象特殊；、代理的对象特殊； 3、代理人的范围特殊、代理人的范围特殊n（三）法定诉讼代理人的范围（三）法定诉讼代理人的范围 民事诉讼法民事诉讼法第第5757条规定：条规定：“无诉讼行为能力人由他的监护人作为法定代理人代无诉讼行为能力人由他的监护人作为法定代理人代为诉讼为诉讼”。 民法通则民法通则第第1616条条和和第第1717条条分别对未成年人和精神病人的监护人的范围作

6、了明确分别对未成年人和精神病人的监护人的范围作了明确规定。规定。 无民事行为能力人和限制民事行为能力人事先没有确定代理诉讼的监护人的，可以无民事行为能力人和限制民事行为能力人事先没有确定代理诉讼的监护人的，可以由有监护资格的人协商确定。协商不成的，由人民法院在他们之中指定诉讼中的法由有监护资格的人协商确定。协商不成的，由人民法院在他们之中指定诉讼中的法定代理人。定代理人。 n（四）法定诉讼代理人与法定代表人的异同点（四）法定诉讼代理人与法定代表人的异同点相同点：相同点：1 1、两者的代理权或代表权都是根据法律的规定、两者的代理权或代表权都是根据法律的规定发生的，而不取决于当事人的意志。发生的，

7、而不取决于当事人的意志。2 2、两者都以被其所代理或代表的当事人的名义、两者都以被其所代理或代表的当事人的名义参加诉讼活动，而不是以自己的名义参加诉讼参加诉讼活动，而不是以自己的名义参加诉讼活动。活动。3 3、两者行为的后果均归属于被代理或被代表的、两者行为的后果均归属于被代理或被代表的当事人，而不由代理人或代表人承担。当事人，而不由代理人或代表人承担。不同点：不同点：1 1、产生的基础不同。、产生的基础不同。2 2、代理或代表的对象不同。、代理或代表的对象不同。3 3、履行职责的时间不同。、履行职责的时间不同。4 4、法定诉讼代理人不能被其所代理的当事人更换；、法定诉讼代理人不能被其所代理的

8、当事人更换；法定代表人可以被其所代表的当事人更换。法定代表人可以被其所代表的当事人更换。5 5、法定诉讼代理人与其所代理的自然人是两个独立、法定诉讼代理人与其所代理的自然人是两个独立的主体，他们之间存在着代理与被代理的关系；的主体，他们之间存在着代理与被代理的关系；法定代表人与其所代表的法人不是两个独立的主法定代表人与其所代表的法人不是两个独立的主体，他们之间不存在代理与被代理的关系，法人体，他们之间不存在代理与被代理的关系，法人是拟制的，其权利能力必须通过法定代表人来体是拟制的，其权利能力必须通过法定代表人来体现。现。n（五）法定诉讼代理人的代理权限和诉讼地位（五）法定诉讼代理人的代理权限和

9、诉讼地位1.1.法定诉讼代理人的代理权限法定诉讼代理人的代理权限 法定诉讼代理人既可以代理当事人处分诉讼法定诉讼代理人既可以代理当事人处分诉讼权利，也可以代理当事人处分实体权利。权利，也可以代理当事人处分实体权利。 2.2.法定诉讼代理人的诉讼地位法定诉讼代理人的诉讼地位 法定诉讼代理人在诉讼中处于与当事人类似法定诉讼代理人在诉讼中处于与当事人类似的诉讼地位的诉讼地位 n（六）法定诉讼代理权的取得和消灭（六）法定诉讼代理权的取得和消灭1.1.法定诉讼代理权取得的方式法定诉讼代理权取得的方式2.2.法定诉讼代理权消灭的原因法定诉讼代理权消灭的原因 第一，被代理人具有或者恢复了民事行为能第一，被代

10、理人具有或者恢复了民事行为能力。力。 第二，法定诉讼代理人丧失或者被依法撤销第二，法定诉讼代理人丧失或者被依法撤销了监护人的资格。了监护人的资格。 第三，法定诉讼代理人死亡或者丧失诉讼行第三，法定诉讼代理人死亡或者丧失诉讼行为能力。为能力。 第四，被代理的当事人死亡。第四，被代理的当事人死亡。 法定代理人之间互相推诿诉讼代理责任的，由人民法院指定其中一人代为诉讼法定代理人之间互相推诿诉讼代理责任的，由人民法院指定其中一人代为诉讼 案例：案例：周童周童(5(5岁岁) )星期天和祖母李霞去公园玩，游星期天和祖母李霞去公园玩，游戏过程中周童将林晨戏过程中周童将林晨(6(6岁岁) )的双眼划伤致使林晨

11、的的双眼划伤致使林晨的右眼失明、左眼视力下降。林晨的父亲林柯要求周右眼失明、左眼视力下降。林晨的父亲林柯要求周家赔偿林晨的医疗费、伤残费共计家赔偿林晨的医疗费、伤残费共计6 6万元。周童的万元。周童的父亲周志伟以周童是未成年人为由拒绝赔偿。林家父亲周志伟以周童是未成年人为由拒绝赔偿。林家无奈只好诉至法院。下列关于本案诉讼参与人地位无奈只好诉至法院。下列关于本案诉讼参与人地位的表述哪项是正确的的表述哪项是正确的? ?A A、本案原告是林晨，其父林柯是林晨法定代理人，、本案原告是林晨，其父林柯是林晨法定代理人，被告是周童，其父周志伟是周童的法定代理人，李被告是周童，其父周志伟是周童的法定代理人，李

12、霞是证人霞是证人B B本案被告是周童，周志伟是其法定代理人，李本案被告是周童，周志伟是其法定代理人，李霞是无独立请求权的第三人霞是无独立请求权的第三人C C本案原告是林柯，被告是周志伟和李霞本案原告是林柯，被告是周志伟和李霞D D本案原告是林柯和林晨，被告是周志伟、李霞本案原告是林柯和林晨，被告是周志伟、李霞和周童和周童 n三、委托诉讼代理三、委托诉讼代理n（一）委托诉讼代理人的含义和适用范围 根据被代理人的授权委托而发生的诉讼代理，根据被代理人的授权委托而发生的诉讼代理，称为委托诉讼代理。接受被代理人的授权委称为委托诉讼代理。接受被代理人的授权委托代为进行诉讼活动的人，称为委托诉讼代托代为进

13、行诉讼活动的人，称为委托诉讼代理人。理人。 委托诉讼代理人适用于代理有诉讼行为能力委托诉讼代理人适用于代理有诉讼行为能力的人进行诉讼。的人进行诉讼。 可以委托诉讼代理人的人，只限于当事人和可以委托诉讼代理人的人，只限于当事人和法定代理人，其他人无权委托诉讼代理人法定代理人，其他人无权委托诉讼代理人。 n（二）委托诉讼代理的特点（二）委托诉讼代理的特点 1、诉讼代理权基于委托人的授权而产生。、诉讼代理权基于委托人的授权而产生。 2、诉讼代理事项和诉讼代理权限，除法律有、诉讼代理事项和诉讼代理权限，除法律有特别规定外由委托人决定。特别规定外由委托人决定。 3、代理人和被代理人均有诉讼行为能力。、代

14、理人和被代理人均有诉讼行为能力。 n（三）委托诉讼代理人的范围和人数（三）委托诉讼代理人的范围和人数 1.1.范围范围 律师律师 当事人的近亲属当事人的近亲属 有关的社会团体或者当事人所在单位推荐的有关的社会团体或者当事人所在单位推荐的人人 经人民法院许可的其他公民。经人民法院许可的其他公民。 2.人数：人数：12名名案例：在民事诉讼中，下列何种人可以作为委托代理人？A受过刑事处罚的人B限制行为能力的人C可能损害被代理人利益的人D人民法院认为不宜作诉讼代理人的人 n（四）委托诉讼代理人的代理权限和诉讼地位（四）委托诉讼代理人的代理权限和诉讼地位1.1.委托诉讼代理人的代理权限：委托人的授权。委

15、托诉讼代理人的代理权限：委托人的授权。一般授权：一般授权：纯程序性事项。如，申请回避、提出管辖权异纯程序性事项。如，申请回避、提出管辖权异议、提出证据等议、提出证据等特别授权：特别授权：实体性权利事项。如，代为承认、放弃、变更实体性权利事项。如，代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解、提起反诉或上诉。诉讼请求，进行和解、提起反诉或上诉。在授权委托书中只概括地写上在授权委托书中只概括地写上“全权代理全权代理”，视为一般授，视为一般授权。权。 2.2.委托诉讼代理人的诉讼地位：具有独立诉讼地位的诉讼委托诉讼代理人的诉讼地位：具有独立诉讼地位的诉讼参加人参加人n（五）关于代理离婚案件的特别规定我国（

16、五）关于代理离婚案件的特别规定我国 民事诉讼法民事诉讼法第第6262条对离婚案件的代理作了如下特别条对离婚案件的代理作了如下特别规定：规定：“离婚案件有诉讼代理人的，本人除不能表达意离婚案件有诉讼代理人的，本人除不能表达意志的以外，仍应出庭；确因特殊情况无法出庭的，必须志的以外，仍应出庭；确因特殊情况无法出庭的，必须向人民法院提交书面意见。向人民法院提交书面意见。” 案例：郑某因与某公司发生合同纠纷，委托马律师全权代理诉讼，但未作具体的授权。此种情况下，马律师在诉讼中有权实施下列哪一行为？ A. 提出管辖权异议 B提起反诉 C提起上诉 D部分变更诉讼请求 n（六）委托诉讼代理权的取得、变更、解

17、除和消灭（六）委托诉讼代理权的取得、变更、解除和消灭 1.1.委托诉讼代理权取得的方式：向法院提交由委托人签名或者盖章的授权委托书委托诉讼代理权取得的方式：向法院提交由委托人签名或者盖章的授权委托书 2.2.变更和解除委托诉讼代理权的要求变更和解除委托诉讼代理权的要求 诉讼代理人的权限如果变更或者解除，当事人应诉讼代理人的权限如果变更或者解除，当事人应当书面告知人民法院，并由人民法院通知对方当当书面告知人民法院，并由人民法院通知对方当事人。否则，诉讼代理权的变更或解除对人民法事人。否则，诉讼代理权的变更或解除对人民法院和对方当事人不发生效力。在诉讼代理权未变院和对方当事人不发生效力。在诉讼代理

18、权未变更、解除前，委托诉讼代理人已经实施的诉讼代更、解除前，委托诉讼代理人已经实施的诉讼代理行为仍然有效。理行为仍然有效。 3.3.委托诉讼代理权消灭的原因委托诉讼代理权消灭的原因 （1）诉讼结束，代理人已经履行完毕诉讼）诉讼结束，代理人已经履行完毕诉讼代理职责；代理职责； （2）代理人死亡或者丧失诉讼行为能力；）代理人死亡或者丧失诉讼行为能力； （3）被代理人死亡；）被代理人死亡； （4）被代理人和代理人双方自动解除委托）被代理人和代理人双方自动解除委托诉讼代理关系。诉讼代理关系。n（七）关于转委托诉讼代理（七）关于转委托诉讼代理 含义：所谓转委托诉讼代理（简称转委托），是指委托诉讼代理人接

19、受代理诉讼的委托后，在诉讼过程中，依照法定程序又将诉讼代理事项的一部分或者全部再委托他人代理。 条件：1、转委托人须有合法的诉讼代理权；2、须是转委托人基于特殊原因不能或者不便履行诉讼代理职责；3、须取得委托人的事先同意或者事后认可；4、须转委托诉讼代理人具有诉讼行为能力；5、转委托代理的权限不得超越委托人原来授予的权限。民法通则第十六条： 未成年人的父母是未成年人的监护人。 未成年人的父母已经死亡或者没有监护能力的，由下列人员中有监护能力的人担任监护人： (一)祖父母、外祖父母； (二)兄、姐； (三)关系密切的其他亲属、朋友愿意承担监护责任，经未成年人的父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会同意的。 对担任监护人有争议的，由未成年人的父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会在近亲属中指定。对指定不服提起诉讼的，由人民法院裁决。 没有第一款、第二款规定的监护人的，由未成年人的父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会或者