民事诉讼中管辖权异议的滥用及对策.docx

1、东莞理工学院城市学院牢业论文学生姓名9A学生姓名9A民亨诉#辖权滥张星一201633010143-法学院2016级法学1班 指导老师姓名及职称：马莉 讲师 一起 止时间：2019年11月2020年3月理过程来收集证据、要求对方调解以金钱换时间，甚至是转移财产等不正当目的 80五、规制管辖权异议滥用的建议(-)完善立法如前所述，滥用管辖权异议的原因之一是我国民诉法对提起管辖权异议条件 设定较宽松、管辖权异议的提起主体界定不明确以及缺乏对实施滥用行为的法律 责任的明确规定。对于完善立法，提出建议如下：第一，修正管辖权异议的程序理念。管辖权异议制度在整个管辖制度中的逻 辑基础是审判假定，即无论由哪个

2、法院进行审理，基本上能够保证审判结果大体 一致。在此假定设想之下，原告选择管辖权，主要是基于节约诉讼成本和诉讼便 利性的考量，并无其他诉讼之外的利益可图，更不会出现“司法地方保护主义” 的情况。所以，在理念上，应明确管辖权异议程序只是作为一种救济方法存在， 只有当事人自身认为受案法院无管辖权时才提出异议，其目的是为保证管辖权的 正确分配和审判权的具体落实。在已经清楚掌握管辖权事实的前提下，人民法院 应按照司法程序，依法进行实体审理以树立司法权威和司法公信力；当事人应把 注意力更多地放在案件的实体问题上；律师应将眼光放到对案件实体情况的对抗 当中并遵守诚实信用原则。第二，制定和运用高效化、操作化

3、的制裁措施。由以上分析可知，导致管辖 权异议滥用现象泛滥的主要原因是立法制度规定过于宽松及违法成本较低，因此 应制定多重高效的制裁措施并将管辖权异议的滥用行为明确定性为侵权行为，这 样对当事人的滥用行为有一定的制约和惩戒性。第三，针对管辖权异议，构建理想速裁化的程序，压缩处理管辖权异议的时 限，使法官在处理大量的管辖权异议案件时提高效率，异议案件可以得到快速处 理，同时能够起到遏制部分当事人滥用管辖权异议程序，达到一种有效的治本办 法，从而让管辖权异议案件实现快审、快裁和快送的目标。具体来讲，首先，应 做到审限速裁化。在立法中明确管辖权异议程序中各个环节的审理时间节点是遏 制拖延诉讼的最有效办

4、法，在处理异议的时间成本上也应进行最大限度地压缩。 其次，在管辖权异议程序中引入听证制度。在我国当下的司法实务中，民事诉讼 一审案件中当事人提起管辖权异议的，法官仅对被告提交的异议申请书以及相关 的证据材料等进行书面审查并在十五日内做出裁定，而不会选择开庭审理或是召 开听证会。但是此做法无法充分保证当事人的知情权和诉讼参与权，管辖权异议 案件上诉率过高正是因此导致。因此笔者认为，把听证程序引入其中可由双方当 事人共同参与并充分陈述各自的相关观点和意见。把听证会引入异议程序之中， 能够增加裁定的公开度、透明度，不但在减少管辖权异议案件的上诉率的同时也 能有效化解当事人之间的矛盾和不满情绪，同时法

5、院提高了办案效率，当事人之 间纠纷解决速度也进一步得到提升。再次，将“一审终审”适用于管辖权异议案 件中。笔者认为，滥用管辖权异议的根本原因在于：法律规定两审终审制的管辖 权异议程序本身过于宽松，宽松的程序导致当事人投机取巧的侥幸心理有机可乘 并且使其加以滥用，为滥诉行为人提供绝好机会的还有严格的救济程序和基本为 零的异议成本及无因型的异议裁定启动程序。因此，笔者建议一裁终局制可以实 行在管辖权异议之中，但前提要在条件成熟之时。且笔者认为一裁终局制的实行, 通过进一步改进管辖权异议的立法不足、完善诉讼费用和损害赔偿制度以及在一 审程序引入听证制度中等一系列措施后，也不会因把“一审终审制”引入管

6、辖权 异议中从而导致当事人正常的诉讼权利得不到足够司法救济的情况，这也足以保 障当事人行使诉讼权利和实现保证管辖权的正确分配以及审判权的具体落实的 目的。（二）提高当事人提起管辖权异议的成本1、诉讼费用。从保证人民法院的诉讼成本得到合理回报的同时又能有效遏 制滥用异议的角度，可考虑通过预交案件受理费的方法，即被告提出管辖权异议 的应通知其限期缴纳案件受理费，逾期不缴纳的视为未提出申请，且如最终经审 查所提异议成立，裁定移送的则同时退回预收的案件受理费2、侵权之诉与损害赔偿制度。我国可建立滥用管辖权异议的侵权责任制度 同时借鉴国外的有益经验。通过法律对于有关一般侵权责任的规定要求行为人承 担侵权

7、损害赔偿责任，针对滥用管辖权异议程序的主体给对方当事人造成严重损 失的，应进行训诫、罚款甚至拘留等惩罚措施。负证明责任的受损方可在本诉期 间一并对侵权之诉进行提出，法官则根据管辖权异议的理由及相关证明材料作出 最后的判决。（三）对滥用管辖权异议的主体建立相应的约束和惩戒机制首先，建立约束机制运用于滥用管辖权异议的相应主体，可以有效预防和制 约滥用管辖权异议的行为，从而起到节省司法成本，提高审判效率，保护当事人 合法权益的作用。笔者建议，若法院发现管辖权异议存在以下情形之一的，不予 审查：（1）被告虚构其住所地等与争议有实际联系的地点和事由；（2）当事人 双方已签订有效的管辖协议，被告却以协议中

8、约定的管辖法院提出异议的；（3） 管辖权异议被驳回后，被告乂就同类他案再次提起管辖权异议的；（4）管辖权 异议申请中明显缺乏事实和法律依据、以拖延诉讼为目的的。其次，对当事人滥用管辖权异议的行为，应制定具有可操作性的制裁措施， 只有让其为自身不当行为付出代价，才能在一定程度上制止滥用权利行为的扩 散。我们应在结合我国实际的同时借鉴其他国家的有利经验，制定出高效的、具 有可操作性和一定威慑力的惩罚措施，其中，对滥用管辖权异议的当事人处以一 定数额的罚款、对反复恶意提出管辖权异议的当事人采取拘留等妨害民事诉讼的 强制措施都是可尝试的选择明。由此可见，通过以上做法，能在一定程度上规制和打击滥用管辖权

9、异议的行 为，以更好地保护遵守诚实信用原则、平等原则的一方当事人的实体权利及程序 权利。六、总结管辖权异议制度规定在我国的民事诉讼法中，其制度的初衷本是将其作 为一种程序性救济方法列于管辖制度之中，与此同时，在保护当事人的诉讼权利 的基础之上保障管辖规则的依法运作、更好地贯彻诚实信用、平等原则等基本原 则等方面都起到十分重要的作用。但是，由于我国民事诉讼法及其司法解释 规定的管辖权异议制度具有一定的模糊性，而且提起管辖权异议的条件过于宽 松，所以对当事人没有起到一定制约作用，在赋予当事人管辖异议权的同时未建 立有效的约束机制与惩戒机制，导致司法实践中滥用管辖权异议的行为普遍存在 并大有愈演愈烈

10、之趋势，这不但使原本压力重重的法院更加不堪重负，司法资源 被严重浪费，也使当事人之间的民事纠纷得不到及时有效的司法保护，从而使当 事人的合法权益遭受损害、法院的司法权威备受质疑。由此可见，滥用管辖权异 议行为带来的危害不容小觑，对滥用管辖权异议的行为的特点及成因进行分析， 找出规制该行为的方法，对完善管辖权异议制度、实现民事诉讼公平和效率的目 标具有重要意义。参考文献常金波.民事诉讼中滥用管辖权异议问题研究J.法制博览，2016-4-5.1 余科.民事诉讼程序异议权实证研究D.成都：四川省社会科学院，硕士学位论文， 2019-4-1.2 郭丽英.管辖权异议制度的滥用与规制J.法制博览，2016

11、-7-25.3 王定忠.论地域管辖权异议的滥用一一基层法庭地域管辖权之异议J.法制博览， 2018. 4-5.4 郝廷婷，龚成.滥用民事管辖权异议程序的规制路径一一兼谈管辖权异议案件前置审查环 节的设置J.法律适用，2018-2-1.5 张明哲.民事诉讼中的管辖权异议制度研究D.上海：华东政法大学，硕士学位论文， 2017-4-13.6 王福华.民事诉讼管辖利益保护论一一评最高人民法院指导案例56号J.中文核心，7-25.7 徐尤佳.我国民事诉讼中管辖权异议的滥用问题研究D.蚌埠：安徽财经大学，硕士学位 论文，2018-4-1.8 覃春燕.民事诉讼管辖权异议制度的研究D.桂林：广西师范大学，硕

12、士学位论文，12-1.9 张芳.论我国民事诉讼中管辖权异议制度存在的问题及完善一一从防止当事人滥用管辖 权异议的角度出发J.鄂州大学学报，2015-8-15.致谢大学四年口寸光匆匆而过，很荣幸在法学院遇到各位老师，在老师们的身上不 仅学习到的许多专业知识，而且学到了许多做人、做事的道理和学问。首先我要 特别感谢我本次毕业论文的指导老师一马莉老师，马莉老师从大一下学期到大四 一直在校教我们上法学专业的相关课程，从民法总则、合同法、民事 诉讼法再到疑难案例和模拟法庭等课程，她为人善良，与同学们相处沟通融洽, 在课上幽默大方并以自身律师职业生涯经历与同学们分享相关案例、案情，而且 在这次论文指导中，

13、马老师对我的论文提出了很多实质性的指导意见，在论文撰 写的过程中及时对我遇到的困难进行细心指点和教导，细致到对个别标点符号的 错误使用提出了具有针对性的改正方法，并投入了大量的时间和精力，衷心感谢 马莉老师对我的帮助和关怀！谨以此致谢，再次对各位答辩老师百忙之中抽时间进行审阅表示衷心感谢！摘要管辖是民事诉讼程序的开端，管辖能否正确确定，决定着案件能否顺利进入 民事审判程序。管辖权异议制度，是法律赋予当事人的程序性救济措施，是民事 诉讼法当事人平等原则的具体体现。然而，从近几年的司法实践来看，常发生当 事人为了损害对方当事人合法权益同时拖延诉讼为目的而实施滥用管辖权异议 的情况，这不仅增加了法院

14、的办案压力，损害了原告的合法权利，也对社会大众 起到了十分消极的示范作用。本文从管辖权异议滥用的含义和表现形式入手，分 析管辖权异议滥用的现状及成因，进而对规制滥用管辖权异议的行为提出可行性 建议。关键词：管辖权异议滥用现象程序正义 完善对策ABSTRACTJurisdiction is the beginning of the civil procedure. Whether the jurisdiction can be determined correctly or not determines.Whether the case successful enter into the civ

15、il trial procedure. The system of objection to jurisdiction is a procedural remedy given by the law to the parties, and a concrete embodiment of the principle of equality of the parties to the civil procedure. However, judging from the judicial practice in recent years, it often happens that the par

16、ties abuse the jurisdiction objection .The purpose of delaying the litigation and damaging the lawful rights and interests of the other parties, which not only increases the pressure on the court to handle the case, damages the plaintiffs legal right, also has played the very negative model function

17、 to the social populace. The paper began in the meaning and formed in the abuse of jurisdiction objection, analyzed the status and caused of the abuse of jurisdiction objection.And put forward many feasible suggestions for regulating the abuse of objections.Key words:Jurisdictional objection Abuse P

18、rocedural justice Perfect countermeasuresi、弓I言1二、管辖权异议滥用行为的概述1（-）管辖权异议的概念及条件1（二）管辖权异议制度运行中的偏离和异化2（三）管辖权异议滥用的含义及表现形式2三、管辖权异议滥用的现状及负面影响3（-）管辖权异议滥用的现状3（二）管辖权异议滥用的负面影响4四、滥用管辖权异议的原因分析5（-）立法不完善5（-）滥用成本低、风险小5（三）易被利用为拖延诉讼的“合法”之术5五、规制管辖权异议滥用的建议6（-）完善立法6（二）提高当事人提起管辖权异议的成本7（三）对滥用管辖权异议的主体建立相应的约束和惩戒机制7六、总结8参考文献9

19、致谢10民事诉讼中管辖权异议的滥用及对策张星一、引言我国的管辖权异议制度规定在民事程序法中，该制度的确立是当事人平等这 一民事诉讼法基本原则的具体体现，既有利于维护被告的诉讼权利，也是为了避 免出现“司法地方保护主义”的情况。但由于我国目前立法对管辖权异议程序规 定不够完善，导致现实中部分当事人对此权利进行严重的滥用并异化成为一种拖 延诉讼的合法武器。可见，管辖权异议的滥用行为不但有悖于管辖权异议制度 的初始目的，使民事诉讼的公平与效率均难以实现，因此，对滥用管辖权异议的 行为必须给予高度重视，依法有效地对该行为进行规制十分必要。二、管辖权异议滥用行为的概述（-）管辖权异议的概念及条件民事诉讼

20、中管辖权异议是指当事人认为受理案件的人民法院对案件没有管 辖权，所提出的不服该法院管辖的主张和意见，实现程序公正，同时使诉权和司 法公权力相互制约，平衡当事人之间的诉讼权利，是管辖权异议制度设立的初衷。我国的民事诉讼法第一百二十七条规定，提出管辖权异议应当要同时符 合以下条件：1、因法律并未明确规定能够提出管辖权异议的“当事人”的范围，法律规 定的模糊性给法院处理管辖权异议案件造成了很大的困扰，相关部门在司法实务 中也难以把控程序公正的衡量尺度。当前的司法实践达成的共识是，提出管辖权 异议的主体只能是被告，原因是：（1）原告在认为受诉法院有管辖权的情况下 才会向该院提起诉讼，所以原则上原告无管

21、辖权的异议权；（2）在参加之诉中， 有独立请求权的第三人的诉讼地位相当于原告，所以其也不存在提出管辖权异议 的问题；（3）无独立请求权的第三人因其对他人的诉讼标的没有独立的请求权, 其要么当事人申请或自己申请其参加诉讼，要么法院依职权通知其参加诉讼，因 此，民事诉讼法明确规定无独立请求权的第三人无权对受诉法院的管辖权提 出异议。2、当事人针对管辖权异议的提出仅限于一审案件当中。3、为了避免正在审理中的案件被不适当地中断、迟延以及造成司法资源的 浪费，提出管辖权异议规定期限被我国民诉法限制在案件进入实体审理之前。（二）管辖权异议制度运行中的偏离和异化如前所述，针对案件管辖权提出异议，立法初衷本是

22、为破除地方保护主义并 且保护当事人的诉讼权利和程序公正。但是笔者认为，“程序过剩”或“程序过 度”的情形存在于我国的管辖权异议制度之中，这可能源于管辖权异议制度的程 序设计导致。因为，管辖的错误实质上是法院内部的分工问题，与公正性的审理 实体并无任何关系的，是因其仅涉及程序正当性的相关问题，也就是说原告和被 告的权利的平衡问题体现在当事人的是否平等。程序的独立性虽然存在一定的价 值，但其独立价值要建立在一定的尺度之上，如果把其独立性过分的夸大，则很 有可能导致对程序的依赖性，从而导致人们认为越复杂越正义才是实现程序公正 的最佳方式。此种制度结构的设计实际上加强了与实体公正无关的程序利益争 端，

23、一种诉讼利益将管辖的内部分工外部化，为了 “司法地方保护假定”而进行 无尽斗争，使当事人产生了一种预想利益二七正由于当事人提出管辖权异议的条件过于宽松以及管辖权异议制度“程序过 剩”的设计，再加上民诉法将上诉作为当事人不服管辖权异议裁定的救济方式， 导致司法实践中很多被告明知自己无正当理由仍肆意提出管辖权异议，与此同 时，为了达到拖延诉讼的目的，只要其异议申请被驳回就必然进行上诉。由此可 见，管辖权异议制度的整体运行已经逐步偏离其正常轨道，管辖权异议的滥用行 为也在屡屡发生，并日益成为当事人实现不法目的的常用手段，这明显有违诉讼 公平与效率的基本规则。（三）管辖权异议滥用的含义及表现形式管辖权

24、异议的滥用是指明知人民法院具有审理案件的管辖权，但仍就涉案管 辖问题提出异议的行为。在当前的司法实践中，滥用管辖权异议的行为主要表现 在以下几种形式：第一，当事人所提起的管辖权异议几乎没有事实和理由依据。这些当事人在 提出管辖权异议时并不提出证据材料和事实理由，而是仅仅主张人民法院对该案 没有管辖权；或者编造虚构事实和理由，但却明显与事实不符，比如当事人单方 编造存在约定管辖权的事实，但不提供有约定管辖的任何证据信息。第二，案件符合共同管辖情形的，原告在具有管辖权的法院中择其一进行起 诉，被告就以另一法院具有管辖权为由提出异议。例如，在侵权纠纷中，原告向 侵权行为地法院起诉，被告又以此法院非被

25、告住所地法院为由对管辖权提出异 议。第三，被告为同一公民或同一组织的多起相似案件中，被告接连提出同一理 由的管辖权异议，甚至在被裁定驳回后连续上诉。比如，“北晚新视觉网”在 2018年曾发布一则案例，某开发商作为在70宗以其为被告的相似案件中，连续 几十次提出管辖权异议，二审法院裁定驳回其上诉后，依旧在后续类似案件中提 出管辖权异议，最终法院认定其行为已经构成对管辖权异议的滥用，并决定对其 不当行为进行罚款50万元。三、管辖权异议滥用的现状及负面影响（-）管辖权异议滥用的现状从近几年的司法实践情况来看，滥用管辖权异议的现象普遍存在，并呈逐年 上升的趋势，恶意滥用管辖权异议已经成为当前最为严重影

26、响审判效率的四大问 题之一，应予以高度重视。1、管辖权异议案件量呈逐年上升趋势，但是管辖权异议最终被法院支持的 案件却为数不多。从法院的处理结果，可以倒推大部分案件的当事人是基于非正 当目的提出管辖权异议的。2、在侵权纠纷案及合同纠纷案中滥用管辖权异议的行为较为常见，这主要 是因为该两类案件的管辖连接点较多以及2012年民诉法第三十四条对协议管辖 的实际联系点作了进一步延伸的缘故。3、标的额不大的案件，由于此类案件具有提出异议成本较低、拖延的诉讼 时间及承担败诉所负担的风险低且损失一般在可承受范围内的特点，所以也常常 被恶意提起管辖权异议；但标的额较大的案件，当事人提出管辖权异议的成本与 拖延

27、诉讼带来的收益很大程度上并不匹配，所以其提出管辖权异议申请时就会更 加谨慎、顾虑更多，因此，滥用管辖权异议的情况多存在于标的额较小的案件中。4、管辖权异议滥用的案件具有基本采用公告送达方式并且当事人基本都要 提出上诉的特征，与之加上卷宗在各法院来回移送的时间，此类案件的实际办理 期限会延长很久，等到案件开始进入实体审理阶段时，当事人往往己经等待了半 年以上。5、现行民事诉讼法对管辖权异议案件缺少异议提出环节的过滤和制约 的程序设计，导致实践中只要当事人提出管辖权异议法院就予以受理的现象普遍 存在，法院在管辖权异议案件审理中处于被动应付态势。（二）管辖权异议滥用的负面影响1、法院之累一管辖权与审

28、判权之冲突在管辖权异议滥用行为日趋严重的现实环境下，法官也很无奈，因我国民 事诉讼法中管辖权异议的程序体系存在缺陷，法官虽然明知被告有意滥用管辖 权异议但仍不得不“照单全收”。在司法实践中，法院的工作量本来就很多，与 此同时在处理管辖权异议的案件中，因当事人的权利滥用，也给法院造成了很多 困扰，法官们也表示很无奈！2、当事人之困一原告起诉权与被告异议权之对抗通过加强被告的异议权来平衡原告的诉讼权利是管辖权异议程序的立法初 衷，现如今由于对被告的权利保护过度，表现在滥用管辖权异议的行为，此行为 是滥用导致了原告诉权的保护将处在一种渺小、虚无的状态，这会形成当事人间 实体权利严重失衡的不良情形。被告可仅利用提出管辖权异议期间争取到难得的 应诉准备时间，以便其为逃避债务而转移财产或利用充足的时间去搜集有利证据 比如在知识产权类案件中，拖延诉讼本身会导致消解权利的效果，哪怕以后取得 胜诉也因审理案件的周期过长而导致整个案件的诉讼利益极大降低。特别是在诸 如知识产权案件、新型技术案件以及商标权案件等新型性、时效性较强的案件中， 原告方即使拿到胜诉的裁判文书，但是胜诉的实际意义也早己荡然无存。3、律师之精专一滥讼与诉讼策略之界限管辖权异议程序中的重要人物之一就是律师。普通民事案件的当事人