中央电大经济法概论案例分析

1、经济法案例分析基础理论知识案例:某市一公司与其下属一基层单位于 1993年 10月签订经济承包合同。合同中规定:承包自 1994年 1月 1日开始,有效期为 3年,该基层单位每年应向公司上缴税后利润 30万元并扣除剩余部分的 30%作为 生产发展基金;在承包期内,该基层单位奖金不封顶,工资不保底,不完成利润上缴任务不保工资。该基 层单位在合同履行期,上下一条心,积极组织生产和销售,全年销售额达 700万元,实现利润 200万元, 并按合同的各项规定履行了自己的义务。但在合同履行的第二年,该公司的上级主管部门又下发文件,要 求经济承包按其新规定的“国家得大头、企业得中头、个人得小头”的精神行事,

2、该公司据此要求此基层 单位不得按原承包合同的规定办。双方协商不成,遂起诉至法院。问题:此案中公司与其下属基层单位是 什么关系?该公司的要求对吗?参考答案:在此案中某公司与其下属基层单位是平等主体之间的权利与义 务关系,该公司的要求是不符合法律的有关规定,属于合同中的违约行为。根据有关法律规定可以认定, 本案中某公司与其下属单位所筌承包合同为有益经济合同。该合同主体合格,内容合法,符合我国经济体 制改革的方向,且事实也证明了其行之有益,该基层单位合同当事人双方按照合同的各项规定履行合同是 合理合法的应予以支持。民法基础知识1. 甲的丈夫乙是严重的精神病患者, 已失去行为能力。 甲为了给乙治病以及

3、维持生计, 未征得乙的同意, 将家中共有的一些财务变卖。请问:甲这样做是否违反法律规定?答:甲这样做没有违反法律规定,甲的 行为是发生法律效力的。在本案中,甲的丈夫乙是严重的精神病患者,是无民事行为能力的人。根据我国 有关规定:夫妻一方失去行为能力,另一方即为他方的法定代理人。甲可以代理乙的民事法律活动包括处 理财产。所以甲的行为不违反法律规定,是发生法律效力的。2. 刘某已年满 16周岁, , 是某县剧团演员, 月收入 800元。 一天刘某把自己的自行车送给同剧团演员夏某。 之后刘某因患严重的精神分裂症,被宣告为无民事行为能力人,其父据此请求法院确认赠与自行车的行为 无效。请问:此案应如何审

4、理? 答:本案的关键是刘某把自己的自行车送给夏某时是否处于病态。根据案 情我们了解到, 刘某已年满 16周岁, 且有独立的工资收入, 应视为完全行为能力的人, 其把自己的自行车 送给夏某的赠予行为是发生法律效力的。如果是在此之后刘某因患严重的精神分裂症被宣告为无民事行为 能力人则与赠予行为无关。 但是, 如果刘某把自己的自行车送给夏某的赠予行为发生时, 已经处于病态 (不 论当时是否确诊 ,即处于不能辨别自己行为或不能完全辨别自己行为的状态,则其行为不发生法律效力。 夏某应予返还。3.某食品公司经理委托采购员牛谋到山东采购小枣 3000斤。牛谋到山东后却采购小枣 10000斤。第一批 5000

5、斤到货后,公司经理十分生气,在严厉批评了牛谋之后,告诉财务付款,并警告牛谋下不为例。几天 后,第二批 5000斤到货,公司经理坚决拒收,而且第一批多收的 2000斤也要牛谋自己处理。请问:公司 经理的做法有法律依据吗? 答 :食品公司经理的做法没有法律依据,是不对的。在本案中,公司经理委托 采购员牛某到山东采购小枣 3000斤。 牛某到山东后却采购小枣 10000斤, 行为超越了代理权限, 超越部分 是属于无权代理, 对被代理人没有法律效力。 在第一批 5000斤到货后, 虽然公司经理十分生气, 但是在严 厉批评了牛某之后,告诉财务付款,并警告牛某下不为例。 此行为等于行使了承认权 (或追认权

6、 ,无权代 理一经追认, 既成为有权代理, 公司经理所说的第一批多收的 2000斤也要牛某自己处理的做法是没有法律 依据的, 因为,承认权与拒绝权都是形成权, 形成权一经行使就发生法律效果。即,承认了就不能再拒绝, 拒绝了就不能再承认,所以第一批 5000斤小枣食品公司必须收货付款。至于第二批到货的 5000斤,由于 公司经理坚决拒收,是属于没有经被代理人事后追认的无权代理行为,应由行为人自己承担民事责任。 4. 1996年 8月 22日,某食品公司从外地托运蘑菇罐头 500件到某铁路分局东郊站。该货于 9月 2日到站 后,东郊站发现货物有损坏,当即编制了货运记录。同年 9月 6 日食品公司提

7、货时,东郊站将注明破损情 况的货运记录交给了食品公司。食品公司上注明“收货人(发货人应在车站交给记录的次日起一百八十 天内提出赔偿要求” 。 食品公司于 1997年 4月 2日才发现罐头有破损, 遂向东郊站提出索赔, 遭东郊站拒 绝。 请问东郊站拒绝有法律依据吗?答:东郊站拒绝赔偿食品公司是有法律依据的。 我国有关的法律规定:诉讼时效期间的计算,是从权利受到侵害的人或单位知道或者应该知道被侵害的事实和致害人或单位的时 候算起。在本案中, 96年 9月 6日食品公司提货时,东郊站将注明破损情况的货运记录交给了食品公司。 且货单上已注明 “收货人 (发货人 应在车站交给记录的次日起一百八十天内提出

8、赔偿要求” 。 东郊站已明 确通知对方:铁路运输的诉讼时效是特殊时效为 180天。 由于食品公司于 1997年 4月 2日后发现罐头有破 损,才向东郊站提出索赔,已超过 180天,其诉讼时效期间已过,所以东郊站拒绝赔偿食品公司是有法律 依据的。5.某粮油公司(甲出售给某单位(乙食油 500斤、大米 1050斤,货款当面收清并按数开给提货单一 张。 翌日, 乙持单据雇车前去甲粮库去货。 粮库保管员验单付货 。 但误将大米 1050斤计作 1500斤付给乙 方装车。月底盘库,发现此漏洞。逐向乙索要大米 450斤,乙不认帐,诉至法院。请问此案应如何审理? 答:乙单位应返还多取走的 450斤大米,或者

9、按购买大米时的价格付款。根据有关的法律规定:没有合法 的根据取得利益, 而给他人造成了损失的, 属于不当得利应当返还。 在本案中, 某单位 (乙 多取走的 450斤大米,很明显是取得了利益;而且所取得的利益没有合法的根据,且给某粮油公司(甲造成了损失, 属于不当得利。所以应当返还。6.甲商店采购员张某前往某市乙公司购买机械表 3000只。张某见乙公司尚有电子表可供,在乙公司说明 电子表是正常进货后,经请示商店领导后,在购销合同上添加了 30000块电子表的条款。货物运输途中, 30000块电子表被海关以走私品没收。商店收到机械表后,发现不好销 ,逐以合同无效为由要求退货。请 问此案应如何审理?

10、答:甲商店不能以合同无效为由要求退货。根据我国有关的法律规定:民事行为部分 无效,不影响合同其他部分的效力的,其他部分仍然有效。在本案中,甲商店和乙公司所签购销合同中, 关于电子表的部分因为以走私品(限制流通物为标的违犯法律而无效,但它的无效不影响合同其他部分 的效力,合同中有关机械表的条款仍然有效,甲商店不能以合同无效为由要求退货。7.某甲在乘座出租车时,丢失价值 2000元手机一部。出租车司机拾得后将手机交公安机关招领。招领期 满后,公安部门依法对该机进行拍卖,被某乙购得。某乙在商店购物时,该机被小偷偷去,某丙从小偷处 以 500元购得此机后不久又遗失,被人拾得交公安机关,公安机关招领失物

11、时,某甲,某乙、某丙都到公 安机关认领该机。问:该手机应该归谁所有?为什么?答:该手机应该归某乙所有。某甲、某丙都无法取 得该手机。在本案中,某甲虽然对手机有所有权,但经招领期满而未去认领,而且该手机已被依法拍卖, 其所有权已被强制消灭。某丙虽然以 500元购得此机,但由于是从小偷处购得,无论是善意还是恶意,均 有返还原物的义务。而某乙是从拍卖场购得该手机,是通过合法的渠道获得该手机的所有权,某乙对该手 机的所有权,不因该手机的被盗而消灭。所以,该手机应该归某乙所有。8. 某五金厂因经营管理不善, 连年亏损, 濒于破产。 其上级主管部门市机械局遂将其并入该局所属的某 机械厂,成为机械厂的一个加

12、工车间。合并前五金厂欠某公司 3万元债务,当该公司找到原五金厂厂长讨 债时,该厂长说:五金厂已不存在,现在是个车间,不具备法人资格。所以,原债务也已勾销。请问该厂 长的说法有法律依据吗?为什么? 答:该厂长的说法没有法律依据, 其理由不成立的。 根据我国 民法通 则 第 44条的有关规定, 企业法人分立或合并的, 它所享有的权利或承担的义务, 由变更后的法人享有或 承担。在本案中,五金厂并入机械厂后,其所享有的权利或承担的义务,由变更后的法人,即机械厂享有 或承担。所以,机械厂应该清偿五金厂所欠某公司 3万元企业法1、 1996年 10月初某市新华书店由于经营管理上的需要,与市华联贸易公司签订

13、了一份购销合同。合同规 定:华联公司 10月底以前,供给该新华书店“联想 586”电脑 10台,价款总额 11万元,新华书店提货时 付款 5万元,余款两月内付清。任何一方违反合同均按合同违约部分标的总价款额的 15%承担违约金。合 同签订后华联贸易公司如约向新华书店提供“联想 586”电脑 10台,但新华书店仅在提货时付款 5万元, 余款迟迟未付,华联贸易公司多次交涉,新华书店都由于上级主管部门的干预而未能履行付款义务。其上 级主管部门市文化局认为, 该新华书店未报请上级主管部门批准, 擅自购置电脑, 是违反财经纪律。 所以, 新华书店与华联公司的合同无效。为此,华联公司向法院起诉,要求市新华

14、书店履行合同,并承担违约责 任。请问此案应如何审理? 答:在本案中,新华书店与华联公司所签订的购销合同,合同主体合格,内容 合法,双方的权利与义务明确、具体,应视为有效经济合同。既为有效经济合同,在新的协议没有达成之 前,合同双方必须按照合同的有关条款履行合同,任何一方违约,都必须承担法律责任与合同规定的有关 违约责任。新华书店的上级主管部门市文化局对于新华书店未报请上级主管部门批准,擅自购置电脑,是 属于违反财经纪律,新华书店与华联公司的合同无效的认识与行为,是缺乏法律意识,侵犯企业经营劝, 是完全错误的。我国有关法律规定:企业经营权是指企业对国家授予其经营管理的财产即企业财产所享有 的占有

15、、使用和依法处分的权利。新华书店作为独立法人的企业,由于经营管理上的需要,与华联贸易公 司签订电脑购销合同,是属于正常行使自己的权利,物质采购权是企业经营权的一部分,而其上级主管部 门市文化局的干预行为无疑是侵犯企业经营权,是完全错误的。在本案中,新华书店仅在提货时付款 5万 元,余款迟迟未付,属于违约,必须承担法律责任与合同规定的有关违约责任。法院应支持市华联贸易公 司有关要求市新华书店履行合同,并承担违约责任的请求,判决市新华书店履行合同,清偿所欠余款并按 照合同规定,按合同违约部分标的总价款额的 15%承担违约金。2、北方某市第四棉纺织厂因经营管理不善,造成严重亏损,已资不抵债。于是该厂

16、直接向所在地 C 区人 民法院申请破产。 请问:该法院是否应该受理此案?为什么? 答:法院不应该受理此案。 破产法第三 条规定:“ 企业因经营管理不善造成严重亏损,不能清偿到期债务的,依照本法规定宣告破产 ” 。债务人不 能清偿到期债务的,债权人、债务人均可以申请宣告债务人破产。但是,如果是债务人申请宣告破产的应 当经其上级主管部门同意。 法院在受理此类案件时, 如果是债务人申请宣告破产的, 应当检查 “ 破产企业上 级主管部门或者政府授权部门同意其申请破产的意见 ” 及有关资料才能受理。 在本案中, 第四棉纺厂因经营 管理不善, 造成严重亏损, 已资不抵债。 直接向所在地 C 区人民法院申请

17、破产。 不符合我国有关法律规定, C 区人民法院受理此案是不对的。公司法1.1995年 6月,某市甲、乙两企业与王某个人经协商,决定共同投资创办一开发某种老年保健饮料为主的 公司。 公司注册资本为人民币 100万元, 其中甲、 乙两企业出资人民币 25万元; 王某以其个人所有非专利 技术作价出资人民币 50万元, 三方对公司债务承担无限责任。 公司设股东会、 董事会和二名监事, 以董事 会为公司的权力机构。 协议还规定公司经有关部门批准后向社会公开发行股票。 王某受托于 1995年 8月向 当地政府有关主管部门办理报批手续, 结果未被批准成立公司。 请问:为什么? 答:本案有下列违法之处: (

18、1王某以其个人所有的非专利技术作价出资人民币 50万元超出了法律规定。根据法律规定,以工业产 权、非专利技术作价出资的金额不得超过有限责任公司注册资本的 20%。 (2三方对公司承担无限责 任违反了公司法规定。 我国公司法规定有限责任公司的股东对公司债务只能承担有限责任。 (3 股东人 数较少、规模较小的有限责任公司可以设一名执行董事、不设董事会;同时,有限责任公司的最高权力机 构应为股东会而非董事会。 (4根据法律规定,有限责任公司不得向社会公开发行股票。2、 某国有企业为了转换经营机制决定对企业进行股份制改造, 该国有企业首先由企业自己对资产进行评估, 共计 6000万元。经协商确定了三人

19、为发起人,并采取发起设立的方式设立公司,拟定公司注册资本为 980万元,划分股份为 980万股,三个发起人认购 35%的股份,其中含有两项专利技术作价出资 220万元,然 后制定了公司章程, 办理了产权转让手续。 最后该国有企业准备向公司登记机关申请设立登记。 请问:(1 企业自己对资产进行评估是否合法?为什么? (2公司采取发起设立的方式是否合法?为什么? (3 拟订公司注册资本为 980万元是否符合法律规定?为什么? (4两项专利技术作价出资 220万元是否符 合法律规定?为什么? (5 有企业向公司登记机关申请设立登记的程序的方式上存在哪些缺陷?答:(1 不合法,因为国有企业进行股份制改

20、造,其资产评估工作由资产评估公司、会计师事务所等单位进行,该 国有企业无权自行评估。 (2不合法,依公司法规定,国有企业收建为股份有限公司应当采取募集方 式设立。 (3不符合法律规定,股份有限公司注册资本的最低限额为人民币 1000万元。 (4不符合规定, 拟设立的股份有限公司两项专利的作价人民币 220万元高于公司法所规定的发起人以工业产权、非专利技 术作价出资的金额不得超过股份有限公司注册资本的 20%。 (5公司欲设立,应报国务院授权的部门或者 省级人民政府批准,然后由该公司设立大会产生的董事会向公司登记机关申请设立登记。3、三个企业准备投资组建一新的有限责任公司。 经协商,他们共同制定

21、了公司章程。其中,章程中有如 下条款:(1公司由甲、乙、丙三方组建; (2 公司以生产经营某一科技项目为主,但非高新技术企业, 注册资本为 30万元人民币; (3甲方以专利权和专有技术折价出资,占注册资本的 30%;乙方以现金和 机器设备折价出资,占注册资本的 40%;丙方以土地使用权与房屋折价出资,占注册资本的 30%; (4 公司获得利润时,除依法提取各项基金外,甲、乙、丙分别按 40%、 30%、 30%的比例进行利润分配; (5 公司设立董事会,董事长负责董事会工作; (6公司经理由董事会聘任,作为法定代表人,负责日常经 营管理工作; (7公司存续期间,出资各方均可自由抽回投资。等等。

22、根据上述材料,请回答:上述章 程中的条款,哪些符合规定?哪些不符合规定?为什么? 答:条款中符合规定的是:(1第 1条公司 由三方组建。公司法规定,有限责任公司股东数为 2个以上 50个以下。 (2第 2条公司注册资本 30万人 民币符合法律规定。根据公司法的规定,公司注册资本最低限额为 3万元人民币。 (3第 5条公司设立董 事会,董事长负责董事会的工作。根据公司法的规定,有限责任公司一般须设董事会。 (4第 6条规定公 司经理为法定代表人符合法律规定。公司法规定,董事长、执行董事或者经理均可以担任法定代表人。其 余的条款均不符合法律规定:(5第 3条约定以专利权及专有技术等折价出资的金额超

23、过了公司法规定的 有限公司注册资本的 20%,不符合规定; (6根据公司法规定,有限公司是依出资人比例享有利润分配和 承担风险的,因此,第 4条约定的利润分配方案不符合规定; (7根据公司法的规定,在公司存续期间, 出资不得抽回出资,如确须抽回投资,须按转让投资的方式进行。因此,第 7条的约定是不符合规定的 4、甲、乙国有企业与另外 9家国有企业拟联合组建设立 “ 光中有限责任公司(以下简称光中公司 。公 司章程的部分内容为:公司股东会除召开定期会议外,还可以召开临时会议,临时会议须经代表 1/2以上表决权的股东, l /2以上的董事或 1/2以上的监事提议召开。在申请公司设立登记时,工商行政

24、管理机构 指出了公司章程中规定的关于召开临时股东会议方面的不合法之处。 经全体股东协商后, 予以纠正。 1999年 3月,光中公司依法登记成立,注册资本为 1亿元,其中甲以工业产权出资,协议作价金额 1200万元;乙 出资 1400 万元,是出资最多的股东。公司成立后,由甲召集和主持了首次股东会会议,设立了董事会。 2000年 5月,公司经过一段时间的运作后,经济效益较好,董事会制定了一个增加注册资本的方案,方案 提出将公司现有的注册资本由 l 亿元增加到 1.5亿元。增资方案提交股东会讨论表决时,有 7家股东赞成增 资, 7家股东出资总和为 5830万元,占表决权总数的 58.3%,有 4家

25、股东不赞成增资, 4家股东出资总和为 4170万元,占表决权总数的 41.7%。股东会通过了增资决议,并授权董事会执行。 2004年 2月,光中公司 因业务发展需要, 依法成立了海南分公司。 海南分公司在生产经营过程中, 因违反了合同约定被诉至法院, 对方以光中公司是海南分公司的总公司为 由,要求光中公司承担违约责任。根据上述事实及有关法律规 定,回答下列问题:(1光中公司设立过程中订立的公司章程中关于召开临时股东会议的规定有哪些不合 法之处?说明理由。 2光中公司的首次股东会议由甲召集和主持是否合法?为什么? 3光中公司股东会 作出的增资决议是否合法?说明理由。 4光中公司是否应替海南分公司

26、承担违约责任?说明理由?答案: 1光中公司设立过程中订立的公司章程中关于召开临时股东会会议的提议权的规定不合法。因为, 公司 法规定,代表 l /4以上表决权的股东, l /3以上董事或者监事,均可以提议召开临时股东会会议。而在 光 中公司的章程中却规定临时会议须经 l /2以上表决权的股东, 1/2以上的董事或 1/2以上的监事提议 召开,这是不符合法律规定的。 2光中公司的首次股东会会议由甲召集和主持不合法。因为, 公司法 规定,有限责任公司股东会的首次会议由出资最多的股东召集和主持。光中公司的股东乙出资 1400万元, 是出资最多的股东。因此,首次会议应由乙召集和主持。 (3光中公司股东

27、会作出的增资决议不合 法。因为, 公司法规定,股东会对公司增加注册资本作出决议,必须经代表 2/3以上表决权的股东通 过。而光中公司讨论表决时,同意股东的出资额占表决权总数的 58.3%,未达到 2/3的比例。因此,增资 决议不能通过。 (4光中公司应替海南分公司承担违约责任。因为, 公司法规定,分公司只是总 公司管理的一个分支机构,不具有法人资格,但可以依法独立从事生产经营活动,其民事责任由设立该分 公司的总公司承担。5、大地股份有限公司系上市公司,其在经营过程中存在下列行为:1公司在其 2003年度的财务报告中 虚列各项开支共计 1000多万元; 2公司参与走私汽车等物品,违法金额达 13

28、0万元; 3公司经营状况 严重恶化,最近三年连续亏损; 4公司更换法定代表人但未经证券管理部门的同意。对于大地股份有限 公司从事的上述行为,有两种不同的意见:一种认为上述四种行为,国务院证券管理部门均有权决定终止 其股票上市;另一种意见认为,只有前三种情况,国务院证券管理部门才有权决定终止其股票上市。根据 公司法的规定,你赞同哪种意见?请简要陈述理由。答案:第二种意见正确, 公司法第 157、 158条明确规定了终止股票上市的条件。另外,根据公司法第 113条的规定,法定代表人的更换不必经证 券管理部门同意,不会影响股票上市6、王某、吴某和肖某拟共同设立一家生产燃气用具的有限责任公司。 3人经

29、协商后拟定了公司章程, 其中包括如下内容:1公司的注册资本为人民币 30万元; (2王某以货币出资人民币 2万元,吴某以厂房 和设备作价出资人民币 8万元,肖某以普通非专利技术作价出资人民币 20万元; (3公司不设股东会,实 行董事会领导下的总经理负责制(4公司因业务需要时,设立分公司,分公司具有法人资格,自主经营, 自负盈亏。 问:上述内容中,哪些不符合公司法的规定?为什么?答案 (1以生产经营为主的公司, 注册资本不得低于人民币 50万元。 (2以非专利技术作价的金额不得超过公司注册资本的 20%,肖某非专 利技术作价已超出了此限。 (3股东会是有限责任公司的法定机构,应当依法设立。 (

30、4在法律上,分公 司不具有法人资格,其民事责任由总公司承担。6、孙某与林某均为胜利奶制品股份有限公司(以下简称胜利公司的董事。 2002年 5月,孙某、林某 又与其所任职公司以外的张某、王某共同开办了一家冷饮厂。该冷饮厂的主要产 品为酸奶和冰激淋,与 胜利公司的产品相同。 2004年 4月,胜利公司发现了这一情况,该公司临时股东大会决议,免去孙某与林 某的董事职务, 并向法院起诉, 请求法院判令孙某与林某赔偿损失。 经查, 孙、 林二人在经营冷饮厂期间, 共获经营收入 25万元。问:(1孙某与林某的行为违反了什么法律规定?(2法院应如何判决?(3胜 利公司免去孙某与林某董事职务的行为是否合法?

31、答案 (1孙某与林某的行为违反了公司法关于董 事、经理不得自营或者与他人经营与其所任职公司同类的营业的规定。 (2法院应判令孙某与林某经营冷 饮厂所获收入 25万元,归胜利公司所有。 (3胜利公司免去孙某、林某董事职务的行为合法。根据公司 法的规定,对于孙某、林某的上述违法行为,除将其所得收入归公司所有外,并可由公司给予二人处分。7、国有企业火炬化工厂与另外一国有企业火星化工原料厂决定共同作为发起人,改建股份有限公司。 股份有限公司章程规定公司注册资本为人民币 5千万元。 火炬化工厂以厂 房、 机器设备和土地使用权出资, 经评估作价 400万元;火星化工原料厂以原料及厂房出 资,经评估作价 2

32、00万元;另外,火炬化工厂还以 本厂的商标及专利技术出资, 经评估作价 1100万元, 该专利技术并非高新技术。 公司将以募集方式设立, 除了发起人按规定认购的 股份以外, 其余股份准备向社会公开募集。 试分析:1 发起人是否符合法定人 数?(2公司注册资本是否符合法定最低限额?(3发起人的出资是否符合法律规定?(4股份的公 开募集是否符合公司法的规定?答案 (1发起人符合法定人数。国有企业改建股份有限公司的,发 起人可以少于 5人,但是应当采取募集设立方式。 (2公司注册资本符合法定最低限额(1000万元 。 (3 发起人的出资有两处不符合法律规定: 采取募集设立方式,发起人认购的股份不得少

33、于公司股份总数的 35%,火炬厂和火星厂一共出资 1700万元,没有达到股份(股本总额的 35%; 火炬厂的商标和专利权 作价 1100万元,超过了注册资本 5000万元的 20%。 (4 发起人采取公开募集股份方式设立公司, 符合 公 司法的规定。但是由于发起人认购的股份没有达到法定比例,因此其向社会公开募集的股份比例不符合 法律规定。7、某高校甲、国有企业乙、集体企业丙签订合同决定共同投资设立一家生产型的科技发展有限公司。其 中,甲以高科技成果出资,作价 15万元,乙以厂房出资,作价 20万元,丙以现金 12万元出资,后丙因 为资金紧张实际出资 10万元。请问:丙的出资是否符合法律规定,为

34、什么 ? 答案:不符合,首先,我国 公司法 第二十七条第三款规定:“ 全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三 十 ” 。 根据以上材料,该公司的注册资本总额应为 47万元,货币出资只有 12万是不符合规定的。 如果 注册资本并非总额 47万,而符合公司法的强制性规定,但协议规定丙出资 12万,其实际出资 10万是违 约行为,其他投资人可要求其补足,并承担违约责任和因此造成的损失。8、三个企业准备投资组建一新的有限责任公司。经协商,他们共同制定了公司章程。其中,章程中 有如下条款:(1公司由甲、乙、丙三方组建;(2公司以生产经营某一科技项目为主,但非高新技术 企业,注册资本

35、为 30万元人民币;(3甲方以专利权和专有技术折价出资,占注册资本的 30%;乙方以 现金和机器设备折价出资,占注册资本的 40%;丙方以土地使用权与房屋折价出资,占注册资本的 30%; (4 公司获得利润时, 除依法提取各项基金外, 甲、 乙、 丙分别按 40%、 30%、 30%的比例进利润分配; (5 公司经理由董事会,董事长负责董事会工作;(6公司经理由董事会聘任,作为法定代表人,负责日常 经营管理工作;(7公司存续期间,出资各方均可自由抽回投资。等等。请问上述章程中的条款,哪些 符合规定?哪些不符合规定?为什么? 答:(1 符合法律规定。 有限责任公司由 50个以下股东出资成立。 (

36、2符合法律规定。有限责任公司注册资本最低限额为 3万元。(4符合法律规定。全体股东约定不按 照出资比例分取红利,其约定有效。(5符合法律规定。(6符合法律规定。法定代表人由董事长、执 行董事或经理担任。(7不符合法律规定。出资方不得自由抽回投资。9、某钢铁企业 (中方 拟与英国一公司 (外方 共同组建中外合资经营钢铁企业,双方拟定的合营企业合 同的要点如下:(1注册资本总额 1000万镑, 中方出资 400万镑, 英方出资 600万镑; (2中方以机器设备、 厂房、办公楼等出资 (其中厂房已为下属企业贷款作为抵押 ,外方以机器设备和技术、现金出资 (3合营 企业董事长只能由英方担任,副董事长由

37、中方担任; (4合营期为 30年,合营进入 20年时,各方可按 各自出资比例减少注册资本 30%; (5合营过程中发生争议时,适用于英国法律。请问:上述合同要点符 合我国有关法律规定吗?请说明理由 。答: 符合法律规定,合营业的注册资本,外方投资比例不得低于 25%; 中方出资存在不合法之处,根据规定,合营各方可以设备、现金等出资,但不得以其已设立担保 的财产作价出资; 不合法。根据规定,董事长、副董事长应由合营双方协商或董事会选举产生,双方均 可以担任董事长,一方担任董事长,另一方担任副董事长; 不合法,根据规定,合营期间不得减少注册 资本; 不合法,根据规定,合营企业双方发生争议时,只能适

38、用于中国法律,当事人不得协议选择适用 外国法律。10、某市一企业与加拿大某公司经商讨达成如下协议:双方合资设立一个组织形式为股份有限公司的 合资企业,注册资本为 100万美元,其中加方公司以机器设备作价出资 20万美元。中方出资 80万美元,其 中以专利技术作价出资 30万美元。 此企业以股东大会为该企业最高权力机构, 企业总经理为法人代表。 问:如何修改这一协议才能符合我国有关法律规定? 答:根据中外合资企业法和公司法 ,此协议不符 合法律规定。合资企业的组织形式应为有限责任公司。加方公司可以以机器设备作价出资,但其投资比例 应不低于合资企业注册资本的 25%,所以加方出资不得少于 25万元

39、。工业产权出资不能超过出资总额的 20%, 本案中中方专利技术作价出资 30万美元超过了注册资本的 20%,不符合法律规定。合营企业的最高权力机构为董事会,不是股东大会。合营企业的法人代表是董事长,不是总经理。11、某有限责任公司董事长张某认为原公司的章程已经不符合公司发展的需要,因此决定召开股东临 时会议,修改公司章程。 1998年 6月 5日, 9名股东收到了仅有张某签名的会议通知,并于 6月 7日参加了股 东会。会上,张某宣读了公司章程的修改草案,结果代表 3/5股权的 5名股东投票同意修改公司章程,代表 2/5股权的 4名股东投了反对票最后会议主持人张某宣布, 按照少数服从多数的原则,

40、 公司章程修改案通过。 问:上述哪些做法违反法律规定?为什么? 答:此案中违反法律规定的做法及理由如下:董事长张某自行 决定并召开股东临时会议是违法的。因为根据公司法的规定,股东会临时会议只能根据代表 1/4以上表 决权的股东, 或者 1/3以上的董事或监事的提议召开。 董事长有主持会议的权力, 但无权自行决定并召开股 东会;本案中股东 6月 5日接到会议通知, 6月 7日就召开股东会议,这也是违法的。因为依照公司法规 定, 召开股东会议, 应于会议召开 15日前通知全体股东; 本案中仅代表 3/5表决权的股东同意, 董事长就宣 布章程修改案通过,这也是违法的。因为根据公司法的规定,修改公司章

41、程的决议,必须经过代表 2/3表决权的股东通过。证券法1. 张某为某证券公司公关部负责人, 由于工作关系, 经常掌握一些股票价格涨落的情况。 按照公司业务规 定,工作人员掌握的信息不得向外泄露或为自己谋利益。一次偶然的机会,李某获悉了公司董事们对股市 的分析预测。李某将预测结果告诉了其丈夫宋某。宋某因此购买了 4000股飞乐股。数月后,飞乐股大幅 上扬,宋某卖出股票,获利 6000余元。请问:宋某的收入是合法收入吗?为什么? 答 :不是。参看教材有 关内幕交易部分。证券交易内幕信息的知情人员或者非法获得证券交易内幕信息的人员,在涉及证券的发 行、交易或者其他对证券的价格有重大影响的信息尚未公开

42、前,买入或者卖出该证券,或者泄露该信息的 行为称作内幕交易。2. 某股份公司在沪市交易所临近收盘时通过 4个 A 字头的个人帐户进行连续交易, 而不转让证券所有权的 方式虚假买卖,以抬高本公司股票的价格,致使该公司股票当日收盘价比前日上涨 102%。此后 1个月中 该公司证券部先后动用资金近 2000万元,买人本公司股票 12万股。后来,该公可证券部将上述股票及此 前所存股票全数抛出,共获利 587.97万元。请问 :该公司的行为有法律依据吗 ? 为什么 ? 答:没有法律依据。 该公司的行为属操纵市场行为,构成操纵证券交易价格罪。以获取利益或减少损失为目的,利用其资金、 信息等优势操纵市场,影

43、响证券市场价格,制造证券市场假象,诱导或致使投资者在不了解事实真相的情 况下作出证券投资决定,扰乱证券市场秩序的行为称作操纵市场价格。3. 飞龙股份有限公司 1994年由几家原国有企业依法设立,注册资本 9000万元人民币,发行股票 90万股, 经国务院证券管理部门批准,股票被允许上市交易。该公司 1994年至 1996年连续三年微利;可供分配的 股息、红利总共只有 100万元,难以支付股东股利; 1997年经营更不景气,前六个月处于亏损状态,资金 周转困难。为解决资金短缺,维护公司股票的信誉,董事会于 1997年 7月作出增资发行新股的决定,交 股东大会讨论通过。决定发行 10万股新股,每股

44、面值 100元,股票以面值出售,筹集 1000万人民币。股 东大会作出发行新股决定后,于 1997年 10月擅自在报纸上刊登发行新股的公告,开始向社会公开发行股 票。请问:这样做合法吗?为什么? 答:不合法。不符合股票再次发行条件。 证券法第 13条第 2款规 定,公司公开发行新股应具有持续盈利能力,财务状况良好。4、 某上市公司决定通过发行新股募集资金 , 用以扩大生产规模 . 在董事会草拟的方 1、 案中有以下主要 内容:本次发行面值人民币 7000万元的新股,全部向社会募集;委托某证券公司独家代销,代销期为 96天;为保证发行工作能够得以顺序开展,准备向证券管理机构、证券交易所的有关人员

45、送 1000股;同时该 公司考虑到受股本扩张的影响,因此预期股票利率比同期银行利率低 0.2个百分点。请指出该方案的错误 之处。 分析:向证券管理机构、证券交易所的有关人员送 1000股这是一种明显的违法行为5、某股份公司在沪市交易所临近收盘时通过 4个 A 字头的个人帐户进行连续交易,而不转让证券所有 权的方式虚假买卖, 以抬高本公司股票的价格, 致使该公司股票当日收盘价比前日上涨 102%。 此后 1个月 中该公司证券部先后动用资金近 2000万元,买入本公司股票 12万股。后来,该公司证券部将上述股票及 此前所存股票全部抛出,共获利 587.97万元。请问:该公司的行为有法律依据吗?为什

46、么? 答:无法律 依据。根据公司法规定:公司不得收购本公司的股份,另有规定的除外。同时,依据我国证券法 规定:禁止任何人在自己实际控制的账户之间进行证券交易,影响证券交易价格或证券交易量。5、某股份公司在沪市交易所临近收盘时通过 4个 A 字头的个人帐户进行连续交易,而不转让证券所有权的方式虚假买卖,以抬高本公司股票的价格,致使该公司股票当日收盘价比前日上涨 102%.此后 1个月 中该公司证券部先后动用资金近 2000万元,买人本公司股票 12万股。后来,该公司证券部将上述股票及 此前所存股票全数抛出,共获利 587. 97万元。 请问:该公司的行为有法律依据吗 ? 为什么 ? 答 该公司

47、的行为属操纵市场行为,构成操纵证券交易价格罪。以获取利益或减少损失为目的,利用其资金、信息等 优势操纵市场,影响证券市场价格,制造证券市场假象,诱导或致使投资者在不了解事实真相的情况下作 出证券投资决定,扰乱证券市场秩序的行为称作操纵市场价格。6、 某股份有限公司以募集式方式成立, 其总股本为 1亿股, 每股面值为 1元。 其中, 发起人股份为 2000万股,占总股本的 20%,向社会公众募集的股份占总股本的 80%。此外,发起人以工业产权作价出资,占 注册资本的 30%,同时,公司向社会公众发行的股票的价格定为 1. 30元 /股,由此产生的溢价发行收入, 公司拟以红利的形式发给发起人。问:

48、(1上述作法有哪些不合法之处?(2为什么? 答:(1上述做 法有三处内容不合法。 (2 公司法规定,股份有限公司在募集设立情况下,发起人认购的股份不得少 于公司股份总数的 35%。本案中发起人股份为 2000万股不合法,发起人股份应在 3500万股以上;发起人 可以用工业产权出资,但出资额不能超过主持资本总额的 20%,本案中发起人以工业产权作价出资占注册 资本的 30%是错误的。以超过票面进而为股票发行价格的,须经国务院证券管理部门批准;以超过票面金 额发行股票所得溢价款列入公司资本公积金。本案中把溢价款以红利的形式发给发起人是错误的。合同法1、 某针织厂向某百货公司推销羊毛衫, 每件 38

49、0元, 共 5000件, 同年 3月底前全部交货。 百货公司表示, 如价格降到每件 350元,可以要 3000件。针织厂同意减少供货数量到 3000件,并还价 360元, 3月底前 全部交货。该百货公司回函表示同意。针织厂和百货公司双方遂签订一份羊毛衫购销合同。请问:针织厂 和百货公司的行为是订立合同的什么过程? 答:针织厂“羊毛衫,每件 380元,共 5000件,同年 3月底 前全部交货”是要约,是符合要约条件的要约邀请因此是要约; 百货公司表示,如价格降到每件 350元, 可以要 3000件。新的要约,改变了上述要约实质内容; 针织厂同意减少供货数量到 3000件,并还价 360元, 3月

50、底前全部交货,新的要约; 该百货公司回函表示同意,承诺;3、 2004年 8月 17日, 在某报社工作的汪小姐与西城区的甲公司签订房屋租赁委托书, 双方约定由甲公司 代为租赁房屋。甲公司向汪小姐提供了一套位于本市海淀区某街道某楼的三居室住房可出租的信息,并派 员与汪小姐共同查验出租人李 xx 出租房屋的有关手续。看房后,汪小姐对房屋很满意,想到有中介公司 的人查验房屋手续,应该没有什么问题,便爽快地与李 XX 签订了房屋租赁合同。汪小姐支付甲公司提供 中介服务信息咨询费 1300元,看房押金 500元,并向“房主”交纳 l 年的房租 21600元。同月 28日,汪 小姐搬入该房屋居住。谁知在入

51、住 1个星期后,北京某公司的人到汪小姐的住处,要求她搬走,并出示了 产权证明。房租交了,中介费交了,房屋却没能住上几天,汪小姐将中介公司告上了被告席。汪小姐认为 自己通过中介服务公司承租一套三居室房屋, 交了中介费、 房租, 但房屋是违法出租的, 无法入住。 对此, 甲公司负有责任。 汪小姐要求甲公司返还中介费, 赔偿房屋租金, 并承担案件诉讼费。 被告甲公司则认为, 该公司是为汪小姐提供房源,本身是中介服务机构,没有审查房屋合法性的义务,同时自己公司坚持诚实 信用原则,无故意隐瞒与订立合同有关的重要事实和虚假情况。公司为汪小姐找到了出租的房屋与房主李 xx ,中介服务已经完成,故不应当承担赔

52、偿责任,鉴于房主实际收取租金,汪小姐应向房主索取,故不同 意其诉讼请求。在审理案例的过程中,法官发现双方签订的合同书第 4条某项规定:“甲方(委托方与出租户交换联系方法预付定金或签订租赁合同后, 即为代理服务成功实现, 代理费自动归乙方 (中介公司 所有。 ”本合同是甲公司作为中介服务方自己制作的格式合同,该合同第 4条某项为格式条款。法院认为, 甲公司系房地产信息咨询机构,收取了汪小姐的中介费,应保证汪小姐承租房屋的合法性,负有履行提供 租赁房屋手续的检验义务。请问:汪小姐能索回中介费吗?甲公司能承担连带责任,向汪小姐支付已交付 的房屋租金吗?汪小姐与甲公司所签合同中的条款性质如何?其在法律

53、上应如何解释? 答:汪小姐能够索 回中介费,并且甲公司要承担连带责任,向汪小姐支付已交付的房屋租金。格式合同中的免责条款无效, 承租人的利益受法律保护。合同法规定,格式条款中提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除 对方主要权利的,该条款无效。4、 1996年 7月, 贷款人张某为购买价值 47万余美元的外销公寓, 与建行签订了为期 5年的按揭贷款合同, 贷款额为 23.7万美元,按季度分 20期还清。同时,开发商对此笔贷款承担担保责任,但张某因“资金周 转困难” ,直至今年 6月只支付贷款利息 1万美元,此前开发商以保证人的身份代为偿还了利息 9000余利 息。银行在多次催要未果的情况

54、下将张某及开发商诉至法院。请问:法院应如何处理? 答:该项按揭贷款 合同合法有效,因而张某与开发商作为产生纠纷的主要责任人,共同承担偿还借款本金及利息的责任,逾 期给付按中国人民银行关于延期付款的规定处理。目前银行采取的措施是谨慎调查,转嫁风险。一是贷款 人提供足够的收入证明证实自己的还款能力。 二是要求贷款人投保个人信用保险, 并交纳不菲的保险费用。 如贷款人逾期三个月不还款,银行可以对抵押的房产进行拍卖;对于期房或者数额较大的现房,银行与开 发商一般签有回购协议,由开发商负责全额偿还,即开发商全程全额担保的办法。5、 王某于 1996年 1月 10日借款给李某人民币 1.2万元,期限 1年

55、,双方约定年利率 30%,期满本息一 并还清。王某为防止意外,要求李某提供担保,李某提出由其亲友张某作保证人。 1996年 12月,李某要 求在宽限几个月偿还借款,利息不变。王某同意延期到 1997年 7月 10日。由于借款人李某一拖再拖,到 1999年 6月,王某分文未收回, 又听说借款时效期间已过, 保证人也不再承担责任,于是找到法院进行咨 询。请问:王春与王六甲之间的借款合同是否违法?借款合同的诉讼时效是否已届满?是怎样计算 的?担保人是否承担保证责任?利率是否合理?可否请求违约金? 答:(1王春与王六甲 之间的借款合同在关于合同的利率方面有违法,自然人之间的借款合同约定利息的,借款利率

56、不得违法国 家有关限制借款利率的规定 (2 借款合同的诉讼时效没有届满。 因 1996年 1月 10日生效的合同, 期限一 年, 但 1996年 12月, 双方又进行协商, 同意延期到 1997年 1月 10日, 诉讼时效应从这一天开始计算 (3 担保人对未改变的借款合同承担保证责任,但双方变更主合同,并未与担保人协商,因此对于改变后的合 同不用承担保证责任。 4利率不合理(5可以支付违约金6、陈某是振华贸易公司的业务科长, 1998年 8月因其个人债务需要用钱,找到吕某,说是因公司业务需 要借款 5万元人民币,吕某同意借款,但要求陈某提供担保。陈某找到他的中学同学王某,说是因振华贸 易公司的

57、一笔业务很紧急,由于资金不足需要向吕某临时借款 5万元, 9月份就可偿还,请求王某为借款 作担保。王某由于与陈某是从前的同学,而振华贸易公司又实力雄厚,遂同意作担保。王某是当地有名的 个体户, 资金充足, 吕某见王某是担保人, 遂同意借款。 吕某与陈某签了 5万元借款合同, 在借款人一栏, 陈某填上了振华贸易公司,并签了自己的名字,没有盖公司公章。在担保人一栏,王某也签上了自己的名 字。 陈某拿到款后, 即用其偿还其个人债务。 现借款期满, 陈某无力偿还借款, 吕某要求担保人王某还钱, 王某认为自己是被欺诈而担保的, 拒绝代为偿还。 请问:(1本案涉及哪几种民事法律关系? (2本案中的借 款合

58、同是否有效?为什么? 答:侵权法律关系、借款关系、保证关系、担保关系。借款合同可撤销,保证 合同可撤销。一方当事人意思表示不真实,以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使对方在违背真实意思的 情况下订立的合同, 受害方有权请求法院或仲裁机构变更或撤销该合同。 合同被撤销后, 自始无法律效力。 当事人应当返还基于该合同而取得的财产。陈某个人承担民事法律责任。7.托运人宋某与南平铁路分局于 1992年 8月 31日签订运输合同一份。约定:苹果 1500箱,纸箱包装, 承运人运输期限 6天,到达站为沙平车站,收货人为宋某本人。当天南平铁路局配给宋某棚车一辆,宋某 自行装车,装苹果 2700箱,货物标明 &

59、quot; 鲜活易腐 " , 9月 1日 18时挂有该棚车的 111次列车从南平车站出 发,宋某派押运人一名, 9月 3日 20时 111次列车到达汉平车站,该车站调度令 111次列车在站停留。当 时气温为摄氏 37度, 押运人多次请示车站挂运无效, 货车停留到 9月 9日挂出。 9月 10日到达沙平车站, 卸车时发现很多苹果纸箱外表有湿迹,经开箱检查,苹果有不同程度腐烂变色。经当地质检部门对苹果腐坏原因进行鉴定,结论为:腐坏系运输时间过长,气温较高,包装不合格,堆码紧密,影响通风所致。宋 某将尚可食用的苹果进行处理得款 9500元后,要求承运方赔偿损失 70500元(损失的计算方式为南平当 地购苹果和付运费共计用款 65000元,加上到沙平销苹果可得利润 15000元减去处理苹果所得 9500元等 于 70500元 。承运方不同意,纠纷未得解决。请回答下列问题:1托运人应向哪个车站请求赔偿?(2 托运人宋某请求赔偿的赔偿额应按什么计算? (3托运人宋某对损害的发生应不应负责?为什么?(4 承运人对损害的发生应不应