劳保法复习一

1、1、哪些用人单位适用劳动法调整：劳动法第2条(1)企业(境内的所有企业)、民办非企业单位(2)个体经济组织我国意见)第1条第1款，“一般是指雇工7人以下的个体工商户”(是否受7人限制有待考虑)主要是不具有法人资格但经工商登记注册的个体工商户。(3)国家机关、事业组织与社会团体国家机关：包括权力、行政、司法、军事机关事业组织：如中央和地方的闻、教、科、卫等单位。社会团体：党派团体、文艺团体、体育、学术工作团体、行业协会等2、哪些人不适用劳动法调整劳动法第2条和意见第4条规定(1)公务员和比照公务员制度的事业组织和社会团体的工作人员。(比照公务员制度的如共青团、妇联等机关工作人员)(2)农村农业劳

2、动者【但乡镇企业职工和进城务工人员除外】(3)现役军人(4)教师、医生【不属于公务员，也不属于比照公务员制度的人员，又不是劳动法规定的实行劳动合同制度的事业单位的劳动者。】(5)家庭保姆(6)兼职或第二职业人员、退休或下岗反聘人员对现阶段问题的看法：1、对用人单位类型作开放式列举2、以“建立或应建立劳动合同关系”作为适用标准3、不再“依照本法执行”，统一“适用本法”-劳动合同法增加了新的主体如：民办非企业单位主体，未签订劳动合同也可确定劳动关系的，仍然沿用了参照执行的说法。3、没有订立劳动合同或者没有订立书面的劳动合同，就不是劳动关系，不适用劳动法？否。意见规定，“中国境内的企业、个体经济组织

3、与劳动者之间只要形成劳动关系，即劳动者事实上已经成为企业、个体经济组织的成员，并为其提供有偿劳动，适用劳动法。”法院惯例认为，如果没有签订劳动合同，但双方实际上已经履行劳动权利义务的，仍应视作双方的劳动关系已经确立，即存在事实劳动关系，受劳动法调整。事实劳动关系：劳动者已付出劳动交给用人单位使用；用人单位支付劳动报酬；用人单位为劳动者发放“工作证”等类似身份证件，或填写“登记表”、“报名表”，允许劳动者以用人单位名义工作。4、劳动关系和劳务关系区分：双方关系产生的基础是劳动合同还是劳务合同劳动关系【受国家干预性强，订立、变更、解除都要遵循劳动法的特殊规定】是劳动者与用人单位之间为实现劳动过程而

4、发生的一方有偿提供劳动力由另一方用于同其生产资料相结合的社会关系。劳务关系【当事人在合同条件的约定上具有较大的自由协商的余地。只要不违反法律、法规的强制性规定，当事人可以基于合同自由原则充分协商】是以劳动者完成一定量的工作，以交付工作成果来给付报酬而形成的关系，双方不具有身份上的隶属性。独立性较强。劳务合同（雇佣合同）即不存在身份关系。（你不是单位的一员）雇用合同中，雇主一般不负有一些义务，如社会保险。5、关于体检方面就业促进法第三十条用人单位招用人员，不得以是传染病病原携带者为由拒绝录用。但是，经医学鉴定传染病病原携带者在治愈前或者排除传染嫌疑前，不得从事法律、行政法规和国务院卫生行政部门规

5、定禁止从事的易使传染病扩散的工作。卫生部规定,食品卫生安全条例6、劳动法主体【三角：劳、资、政；三层：政府、社会、市场】（1）劳动者正式工：安排在常设性岗位上劳动，使用期限在1年以上的职工。又分为固定工和合同工。临时工：以劳动合同确立劳动关系，安排在临时性或季节性岗位上劳动。使用期限不超过1年的职工。（2）劳动权利能力平等性反劳动歧视影响因素：经济体制；经济发展水平（一正比）（3）劳动行为能力是指公民依法能够以自己的行为行使劳动权利和履行劳动义务的资格。起：聿低就业年龄除仅艺、体育和特种工艺单位经县级以上劳动行政部门批准可以招用未满16周岁的公民为文艺工作者、运动员和艺徒外，任何单位和个人不得

6、与未满16周岁的公民发生劳动关系。不得招用已满16周岁，未满18周岁的公民从事过重、有毒、有害的劳动或危险作业。止：拒休年龄号不等于完全丧失劳动行为能力。不是劳动者资格丧失的年龄。（到年龄必须退休，因为我国的就业、社会保障、劳动力资源等因素）7、劳动者权利和义务（1）劳动者权利就业权一一就业前：平等就业（不受歧视）、择业权；就业后：参加劳动权利获得劳动报酬的权利休息权职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。获得劳动保护权a,是劳动者生命权和健康权的基本要求b,是提高劳动生产率的重要手段接受职业培训权a,利于提高生产率，b,

7、利于失业人员重新就业，缓解就业问题（结构性失业是指由于经济结构的变动，劳动力供给和需求在职业、技能、产业、地区分布等方面的不适应所引起的失业。其显著特点是职位空缺与失业并存，劳动力的供给结构不能适应劳动力需求结构的变动，是由于一段时期内劳动力难以改变的技术结构、地区结构、职业结构不能适应经济结构的变动。）享受社会保险和劳动福利权劳动争议处理权利其他合法权益保护权，如：参加工会和职工民主管理权、平等协商的权利等(2)劳动者义务劳动，亲自、全面提高技能，适应现代化生产，提高劳动生产率，促进社会发展执行安全卫生规程遵守劳动纪律和职业道德8、用人单位用人单位，是指具有用人权利能力和用人行为能力，使用一

8、名以上职工并且向职工支付工资的单位。1,用人单位的范围2,用人单位资格1)关键在于是否具备生产资料，否则不能吸收劳动力，而且须满足安全卫生标准。2)思考：在特殊情况下怎样确认其资格A.法人分支机构连带责任B.企业承包/租赁9、工作时间工作时间作为一个法律的范畴，除了包括劳动者实际完成本职工作所需要的标准时间之外，还包括基本实现劳动法的其他目的所需要的时间。具体而言包括：(1)生产或工作前从事必要的准备和工作结束时的整理时间；(2)因用人单位的原因造成的等待工作任务的时间；(3)参加与工作有直接联系并有法定义务性质的职业培训和教育时间。(4)连续性有害于健康工作的间隙时间；(5)女职工哺乳的往返

9、途中时间、孕期检查时间以及未成年人工作中适当的工间休息时间；(6)法律规定的其他属于计算作工作时间的事项。,我国法律相关：(1)劳动法规定，我国每天不超过8小时和每周不超过44小时工作时间制度。(2)1995年3月25日，国务院关于职工工作时间的规定，将每周44小时工作制缩短为40小时。(3)劳动部关于贯彻执行中华人民共和国劳动法若干问题的意见第60条，规定了“每周不超过44小时或40小时标准工作时间制度的企业。”原因：40小时工作周的规定在所有的企业应当于1997年7月1日前实行。全国年节及纪念日放假办法职工带薪年休假条例缩短工时制祥特殊条件下从事劳动和有特殊情况需要适当缩短工作时间的,按照

10、国家有关规定实行。缩短工时制的适用范围，只限于在特殊条件下从事劳动或有特殊情况的职工，现阶段包括：(1)从事矿山井下、高山、有毒、有害、特别繁重和过度紧张的体力劳动职工，以及纺织、化工、煤矿井下、建筑冶炼、地质勘探、森林采伐、装卸搬运等特定行业或岗位的职工。(2)从事夜班工作的职工。(3)哺乳未满12个月婴儿的女职工。(4)16至18周岁的未成年劳动者及怀孕工。不定时工作制(1)企业中的高级管理人员、外勤人员、推销人员、部分值班人员和其他因工作无法按标准工作时间衡量的劳动者；(2)企业中的长途运输人员、出租汽车司机和铁路、港口、仓库的部分装卸人员以及因工作性质特殊，需要机动工作的人员；(3)其

11、他因生产特点、工作特殊需要或职责范围的关系，适合实行不定时工时制的劳动者。综合计算工时工而芬M以周、月、季等为周期综合计算工作时间，但其平均日工作时间和平均周工作时间应与法定标准工作时间基本相同。它通常是用于从事受自然条件和技术条件影响或限制的季节性或特殊性的工种：(1)交通、铁路、邮电、水运、航空、渔业等行业中因工作性质特殊需要连续作业的职工；(2)地质及资源勘探制盐旅游等受季节和自然条件限制的行业的部分职工；(3)其他适合实行综合计算工时工作制的职工。凡是这种职工应当采取集中工作、集中休息、轮流调休、弹性工作等适当方式，确保职工的休息休假权利和生产工作任务的完成。10、休息时间制度(1)劳

12、动者依法享有一定期间内休息时间总量的权利，(劳动法第38条，“用人单位应当保证劳动者每周至少休息1日。”(2)劳动者在特定时间休息的权利，(法定节日、公休日)(3)劳动者享有相对连续性休息时间的权利，(每日除了工作时间)(4)劳动者依法享有的其他休息或休假的权利。如工间休息、年休假、婚丧假、探亲假等。法定节日休假时丁(1)元旦节、清明节、端午节、中秋节：放假一天；(2)春节：农历正月初一、初二、初三，放假三天；(3)国际劳动节：五月1日，放假一天；(4)国庆节：10月1、2、3、放假三天。(5)妇女节：3月8日，妇女放假半天。(6)青年节：5月4日，14周岁以上青年在校学生，放假半天。(7)儿

13、童节：6月1日，13周岁以下儿童放假一天。(8)建军节：8月1日，现役军人，放假半天或一天。职工带薪年休假规定劳动者连续工作1年以上的，享受带薪年休假。(1)机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户(以下简称单位)的职工在同一单位连续工作1年以上的，享受带薪年休假(以下简称年休假)。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资福利待遇。(2)职工累计工作已满1年不满10年的，年休假为5天；已满10年不满20年的，年休假为10天；已满20年的，年休假为15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假假期。职工依法享受寒暑假或者探亲假的，年休假假期冲抵寒

14、暑假、探亲假假期。对于应休未休的年休假,应按照职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。探亲假电工资照发路费a.看配偶、未婚看爹妈单位100%b.已婚看爹妈自己工资30%以内自理，超过单位给(1)享受探亲假的条件：凡工作满1年的固定职工，与配偶不住在一起，又不能在公休假日团聚的，可以享受规定的探望配偶的待遇；与父母都不住在一起，又不能在公休日内团聚的，可以享受规定的探望父母的待遇。(2)探亲假期：职工探望配偶，每年给予一方探亲假一次，30天。未婚职工探望父母，原则上每年给假一次，20天，两年一次的，45天。已婚职工探望父母，4年给假一次，20天。凡实行休假制度的职工，如学校职工，应当在假期内

15、探亲，如假期较短，可以延长。*进藏职工：在藏工作达一年半的，可回内地彳假一次。假期：一般干部和工人3个月；县级干部和8级以上工人4个月，地级以上干部5个月。*华侨、侨眷职工出境探望配偶，4年以上一次的给假半年；不足4年的按每年给假1个月计算；未婚归侨、侨眷出境探望父母，4年以上一次的给假4个月，3年一次的给假70天,1年或2年一次的按国内其他职工同样处理。11、加班(在法定节假日周休日工作)加点(在标准工作日歪延长时间)限制人员：禁止安排未成年工、怀孕7个月以上的女工和不如未满周岁婴儿的女工参加加班加点°时间：“生产经营需要”程序：与工会和劳动者协商，征得工会同意。延长工时的长度：每日不得超过1小时；特殊原因需要，在保障劳动者身体健康的条件下每日不超过3小时，每月不得超过36小时。因法定特殊情形和紧急任务需要延长工时的限制。允许延长工时的特殊情形：(1)发生自然灾害、事故或者因其他原因，使人民的安全健康和国家资财遭到严重威胁，需要紧急处理的；(2)生产设备、交通运输线路、公共设施发生故障，影响生产和公众利益，必须及时抢修的；(3)必须利用法定节日或公休日的停产期间进行设备检修、保养的；(4)国家机关、事业单位未完成国家紧急任务或完成上级派的其他紧急任务，以及商业、供销企业在旺季完成收购、运输、加工农副产品紧急任务的；(5)为完成国防紧急任务,或完成上级在国家计划外安