第五章 信托公司

1、信托公司信信 托托 概概 述述 一、信托的概念一、信托的概念1信托信托是财产所有者为达到特定目的，将其财产委托他人代为管理和处理的行为； 信托信托亦是一种以信任为基础，以财产为中心，以委托为方式的财产管理制度。2信托法信托法（第二条）：信托：信托是指委托人基于对受托人的信任，将其财产权委托给受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名义，为受益人的利益或特定目的，进行管理或处分的行为。 3 3信托的三层涵义信托的三层涵义o 信托是一种法律关系，o 信托主要是一种经济行为，o 信托主要是一种财产管理方式。4 4广义与狭义的信托广义与狭义的信托o 广义的信托：信托与委托 委托办理与委托代理o 狭义的信

2、托：委托办理o 狭义信托与委托的区别：非本质的、习惯称谓上存在不同非本质的、习惯称谓上存在不同o 受托人的权利不同o 风险收益的归属不同二、信托的起源二、信托的起源 1信托是在私有制出现后产生的。2有关信托最早的文字记载是公元前2548年古埃及人写的遗嘱遗嘱。 古罗马时代出现的“信托遗赠信托遗赠”也是一种原始信托行为。3现代信托制度是在英国“尤斯制尤斯制”（USE）的基础上发展来的。 英国英国 “USE”制的发展： o 没收法“USE”制；o 用益法“双重USE”制；o “二重裁判制”“USE”制下财产权利的保护；o “司法条例”信托法律关系正式形成；o 信托制度的完善；o 英国信托业务的特征

3、： 个人信托为主；个人受托多于法人受托。三、信托的构成要素三、信托的构成要素 信托的内容：信信托的内容：信托的基本法律关系托的基本法律关系（一）信托行为：一）信托行为：是以设定信托为目的而发生的一种法律行为。o 信托关系的确定：信托关系的确定：有三种形式形式o 书面合同o 个人遗嘱；o 司法裁定（法院的裁决命令书）：国内尚未出现o 信托关系的生效信托关系的生效：信托财产权利的转移（二）信托关系人：（二）信托关系人：信托当事人 1 1委托人委托人：设定信托时的财产所有者或合法的支配者，即利用信托方式达到特定目的的人。o 条件：条件：委托人必须是财产的合法拥有者，必须具有完全民事行为能力。o 范围

4、：范围：委托人可以是个人、法人或其他组织，可以是一个人或数人（共同委托）。o 权利：关于委托人的权利关于委托人的权利o委托人的权利可以包括：委托人的权利可以包括：o 监督权：o 干预权： o 解任受托人： o 获得信托财产或收益：o 变更受益人或处分受益权 ： o 委托人权利的形成：委托人权利的形成：o 信托法中加以规定o 信托合同或契约中自行约定我国信托法中对委托人权利的规定：o 监督权：第20条 o 第20条 委托人有权了解委托人有权了解其信托财产的管理运用、处分及收支情况，并有权要求受托人作出说明。 委托人有权查阅、抄录或者复制委托人有权查阅、抄录或者复制与其信托财产有关的信托帐目以及处

5、理信托事务的其他文件。 o 干预权：第21、22条 o 第21条 因设立信托时未能预见的特别事由，致使信托财产的管理方法不利于实现信托目的或者不符合受益人的利益时，委托人有权要求受托人调整该信托财产的管委托人有权要求受托人调整该信托财产的管理方法理方法。o 第22条 受托人违反信托目的处分信托财产或者因违背管理职责、处理信托事务不当致使信托财产受到损失的，委托人有权申请人民法院撤销该处分行为，并有权要求委托人有权申请人民法院撤销该处分行为，并有权要求受托人恢复信托财产的原状或者予以赔偿受托人恢复信托财产的原状或者予以赔偿 。前款规定的申请权，自委托人知道或者应当知道撤销原因之日起一年内不行使的

6、，归于消灭。o 解任受托人：第23条o 第23条 受托人违反信托目的处分信托财产或者管理运用、处分信托财产有重大过失的，委托人有权委托人有权依照信托文件的规定解任受托人解任受托人，或者申请人民法院解任受托人。或者申请人民法院解任受托人。 o 解除与变更权：第50、51条o 第50条 委托人是唯一受益人的，委托人或者其继承人委托人是唯一受益人的，委托人或者其继承人可以解除信托。可以解除信托。信托文件另有规定的，从其规定。o 第51条 设立信托后，有下列情形之一的，委托人可以委托人可以变更受益人或者处分受益人的信托受益权：变更受益人或者处分受益人的信托受益权： （一）受益人对委托人有重大侵权行为；

7、 （二）受益人对其他共同受益人有重大侵权行为； （三）经受益人同意； （四）信托文件规定的其他情形。 有前款第（一）项、第（三）项、第（四）项所列情形之一的，委托人可以解除信托。委托人可以解除信托。o 获得信托财产或收益：第54条 o 第54条 信托终止的，信托财产归属于信托文件规定的人；信托文件未规定的，按下列顺序顺序确定归属： （一）受益人或者其继承人； （二）委托人或者其继承人（二）委托人或者其继承人。 2 2受托人受托人 ：接受委托人委托并按委托人的指示对信托财产进行管理和处理的人。o 资格：资格：受托人必须具有完全民事行为能力。o 范围：范围：受托人可以是个人（个人受托个人受托）或法

8、人（法人受法人受托托）；可以是一人或数人（共同受托共同受托）。 o 履职原则：恪尽职守、诚实信用、谨慎有效履职原则：恪尽职守、诚实信用、谨慎有效 我国信托法第二十五条：受托人管理信托财产，必须恪尽职守，履行诚实、信用、谨慎、有效管理的义务。o 责任、义务：责任、义务：o 权利：权利：关于受托人的责任、义务关于受托人的责任、义务o受托人的责任、义务可以受托人的责任、义务可以包括包括：o 审慎处理信托事务：o 亲自处理信托事务：o 保持信托财产的独立性： o 不牟取自己的私利：o 核算与完整记录信托事务的处理情况：o 不随意辞任：o 向受益人支付信托利益（收益或财产） 我国信托法中对受托人的责任、

9、义务受托人的责任、义务的规定：o 审慎处理信托事务审慎处理信托事务o 第25条 受托人应当遵守信托文件的规定，为受益人的最大利益处理信托事务。o 亲自处理信托事务亲自处理信托事务o 第30条 受托人应当自己处理信托事务， 受托人依法将信托事务委托他人代理的，应当对他人处理信托事务的行为承担责任。o 第32条 共同受托人共同受托人处理信托事务对第三人所负债务，应当承担连带清偿责任应当承担连带清偿责任。 共同受托人之一共同受托人之一违反信托目的处分信托财产或者因违背管理职责、处理信托事务不当致使信托财产受到损失的，其他受托人应当承担其他受托人应当承担连带赔偿责任连带赔偿责任。o 保持信托财产的独立

10、性保持信托财产的独立性o 第27条 受托人不得将信托财产转为其固有财产。 受托人将信托财产转为其固有财产的，必须恢复该信托财产的原状；造成信托财产损失的，应当承担赔偿责任。 o 第28条 受托人不得将其固有财产与信托财产进行交易或者将不同委托人的信托财产进行相互交易， 受托人违反前款规定，造成信托财产损失的，应当承担赔偿责任。 o 不牟取自己的私利不牟取自己的私利o 第26条 受托人除依照本法规定取得报酬外，不得利用信托财产为自己谋取利益。o 核算与完整记录信托事务的处理情况核算与完整记录信托事务的处理情况o 第29条 受托人必须将信托财产与其固有财产分别管理、分别记帐，并将不同委托人的信托财

11、产分别管理、分别记帐。o 第33条 受托人必须保存处理信托事务的完整记录。 受托人应当每年定期将信托财产的管理运用、处分及收支情况，报告委托人和受益人。 受托人对委托人、受益人以及处理信托事务的情况和资料负有依法保密的义务。o 向受益人支付信托利益向受益人支付信托利益o 第34条 受托人以信托财产为限向受益人承担支付信托支付信托利益的义务利益的义务。 o 不随意辞任不随意辞任o 第38条 设立信托后，经委托人和受益人同意，受托人可以辞任。关于受托人的权利关于受托人的权利o受托人的权利可以包括受托人的权利可以包括： o自主处分信托财产（自主权大小视合同约定而有差异）o获得报酬：o获得费用、损失的

12、补偿：我国信托法中对受托人的权利受托人的权利的规定：o 第三十五条 受托人有权依照信托文件的约定取得报酬。信托文件未作事先约定的，经信托当事人协商同意，可以作出补充约定；未作事先约定和补充约定的，不得收取报酬。 o 第三十七条 受托人因处理信托事务所支出的费用、对第三人所负债务，以信托财产承担。受托人以其固有财产先行支付的，对信托财产享有优先受偿的权利。3受益人受益人：享受信托财产利益的人。信托利益包括信托利益包括信托财产本身的利益和信托财产所产生的利益。 o 三种情况：三种情况：本金、收益、全部财产和收益o 范围范围：受益人可以是一人或数人；受益人可以是委托人，或委托人以外的其他人；可以是指

13、定的人或符合确定标准的人；不论是有无行为能力的人，都可以成为受益人受托人不能是唯一的受益人受托人不能是唯一的受益人。o 权利（信托受益权）权利（信托受益权）：关于受益人的权利o 享有与委托人同样的监督与干预权利o 第49条 受益人可以行使本法第20条至第23条规定的委托人享有的权利。受益人行使上述权受益人行使上述权利，与委托人意见不一致时，可以申请人民法利，与委托人意见不一致时，可以申请人民法院作出裁定。院作出裁定。 o 享有信托利益的权利：信托法第45条 o 转让、继承和用于偿债的权利：第48、47条 o放弃信托受益权的权利：第46条 o同意解除信托的权利：第51. .3条 o信托终止后享有

14、信托财产的权利：o 第54条 信托终止的，信托财产归属于信托文件规定的人；信托文件未规定的，按下列顺序确定归属：（一）受益人或者其继承人（一）受益人或者其继承人；（二）委托人或者其继承人。 4委托人、受托人、受益人三者权利义委托人、受托人、受益人三者权利义务的比较务的比较o 具有较大的不确定性：无定式（与股权和债权的定式权利义务模式不同）o 一般情况下，由受托人确定的格式合同：委托人和受益人处于弱势5委托人、受托人、受益人三者关系委托人、受托人、受益人三者关系o 委托人与受益人：委托人与受益人：他益信托，自益信托；o 委托人与受托人：委托人与受托人：一般应是委托人之外的第三人， “宣言信托宣言

15、信托”委托人和受托人是同一人，而受益人必须是第三人；o 受托人与受益人：受托人与受益人：受托人不能是唯一的受益人。 （三）信托目的（三）信托目的 委托人通过信托行为所要达到的目的。o条件：条件：o由委托人根据需要提出o为受益人接受o为受托人力所能及o范围：具有多样性范围：具有多样性o经济利益o人身利益o公共利益o其他利益：如社会利益 目的信托以其他利益为目的设立的信托。o限制：限制：信托法第11、12条。o 第11条 有下列情形之一的，信托无效： （1）信托目的违反法律、行政法规或者损害社会公共利益； （4）专以诉讼或者讨债为目的设立信托；o 第12条 委托人设立信托损害其债权人利益损害其债权

16、人利益的，债权人有权申请人民法院撤销该信托。本条第一款规定的申请权，自债权人知道或者应当知道撤销原因之日起一年内不行使的，归于消灭。（四）信托财产（四）信托财产：信托行为的标的物，也称财产权。 o 条件：条件：必须具有财产价值；并可以转让。o 限制：限制：信托法第14条：法律、行政法规禁止流通的财产，不得作为信托财产。法律、行政法规限制流通的财产，依法经有关主管部门批准后，可以作为信托财产。 o 种类：种类：有形与无形财产。 o 特性：特性：信托财产具有独立性、有限性及物上代独立性、有限性及物上代位性。位性。1 1信托财产信托财产的的独立性 o体现：体现：（1）与受托人的固有财产独立；（2）与

17、其他的信托财产独立；（3）与委托人的其他财产独立；（4）与受益人的财产独立。o具体要求：具体要求：（1）分别管理与核算；（2）债权债务不能相互抵消；（3）受托人不得将信托财产转为其固有财产；（4）相互之间的交易存在限制交易存在限制： o 信托法第28条的规定：受托人不得将其固有财产与信托财产进行交易或者将不同委托人的信托财产进行相互交易，但信托文件另有规定或者经委托人或者受益人同意，并以公平的市场价格进行交易的除外除外。 受托人违反前款规定，造成信托财产损失的，应当承担赔偿责任。o 信托公司集合资金信托计划集合资金信托计划管理办法第27条的规定：（三）不得将信托资金直接或间接运用于信托公司的股

18、东及其关联人，但信托资金全部来源于股东或其关联人的除外；（四）不得以固有财产与信托财产进行交易；（五）不得将不同信托财产进行相互交易；（六）不得将同一公司管理的不同信托计划投资于同一项目。（5）当事人破产时，信托财产不属于破产财产。 2 2有限性：有限性： 3 3物上代位性：物上代位性：（五）信托报酬（五）信托报酬o受托人承办信托业务取得的报酬受托人承办信托业务取得的报酬o信托法信托法第第3535条条四、信托契约的基本内容四、信托契约的基本内容o 信托法信托法第第9 9条条o （一）信托目的；o （二）委托人、受托人的姓名或者名称、住所；o （三）受益人或者受益人范围；o （四）信托财产的范围

19、、种类及状况；o （五）受益人取得信托利益的形式、方法。o 除前款所列事项外，可以载明信托期限、信托财产的管理方法、受托人的报酬、新受托人的选任方式、信托终止事由等事项。 五、信托的特点信托的特点： 1转移财产权是信托行为成立的前提；2信托体现了一种充分信任； 3信托目的的特定性：主要以他人利益为信托目的； 4信托内容的广泛性；5信托收益分配的实绩性：按实绩原则计算信托损益6当事人之间利益关系依照约定、弹性较大。 六、信托的性质六、信托的性质o 信托主要属金融范畴，即社会信用活动的范畴。o 信托是一种以信用为基础、以财产为中心、以委托代理为方式的、特殊的财产管理制度，是一种特殊的信用活动。o

20、特殊性主要体现在：（1）所有权与使用权的分离程度不同，（2）所有权人与使用权人的法律关系不同，（3）当事人的风险收益程度不同。 七、信托与代理、股权及债权的区别七、信托与代理、股权及债权的区别 1信托与代理的区别： 2信托与股权及债权的区别：第二节第二节 信托的种类信托的种类一、一、 以委托人为标准划分以委托人为标准划分最基本的分类，体现了信最基本的分类，体现了信托目的的差异托目的的差异 o 个人信托o 生前信托o 身后信托 o 法人信托 o 通用信托二、以信托关系成立的方式为标准划分二、以信托关系成立的方式为标准划分 o 任意信托 o 法定信托 三、以信托财产的性质划分三、以信托财产的性质划

21、分 o 金钱信托资金信托 o 特定金钱信托o 指定金钱信托o 非指定金钱信托o 动产信托 o 不动产信托 o 金钱债权信托o 有价证券信托四、以信托目的为标准划分四、以信托目的为标准划分 o 担保信托 o 管理信托o 处理信托：处分o 管理和处理信托：经营五、以信托事项的法律关系为标准划分五、以信托事项的法律关系为标准划分 o 民事信托o 商事信托 六、以受托人承办信托业务的目的（受托人六、以受托人承办信托业务的目的（受托人性质）划分性质）划分o 非营业信托o 营业信托 七、七、 以受益人为标准划分以受益人为标准划分 o 公益信托与私益信托o 他益信托与自益信托八、以信托涉及的地区范围为标准划

22、分八、以信托涉及的地区范围为标准划分 o 国内信托 o 国际信托 九、以业务范围为标准划分九、以业务范围为标准划分 o 广义信托 o 狭义信托 十、特殊的种类十、特殊的种类 o 宣言信托：委托人和受托人是同一人o 目的信托：以其他利益为目的设立的信托第三节第三节 信托的职能与作用信托的职能与作用 一、信托的基本职能一、信托的基本职能o 财产转移职能财产转移职能o 可以用以合理避税（选择低税种的财产转移方可以用以合理避税（选择低税种的财产转移方式、税基平摊等）、债务管理式、税基平摊等）、债务管理o 财务管理职能：投资理财职能财务管理职能：投资理财职能，即受托人接受委托人委托，为之管理信托财产的职

23、能。o 可以用以进行债务管理可以用以进行债务管理o 该两项职能具有广泛性、多样性和适应性三个特点具有广泛性、多样性和适应性三个特点。 二、信托的衍生职能二、信托的衍生职能o 融通资金的职能：融通资金的职能：即信托具有筹措资金，融通资金的职能。 这项职能以投资理财职能为基础，具有长期以投资理财职能为基础，具有长期金融的特点金融的特点，并将融资和融物相结合融资和融物相结合。o目前信托所发挥的主要功能目前信托所发挥的主要功能o 社会投资职能社会投资职能o 社会福利职能：社会福利职能：受托人通过信托业务，参与各种社会福利事务，完善了社会保障体系，是信托独特的职能独特的职能。o 政治建设职能政治建设职能

24、：全权信托、盲目信托第四节第四节 信托在世界的发展信托在世界的发展 一、英国的信托业一、英国的信托业o英国信托业务的特征： 个人信托为主，个人受托多于法人受托；o英国信托业务的种类：二、美国的信托业二、美国的信托业 美国独立战争后，借鉴了英国的信托原理，迅速发展了信托业务。其特点是：其特点是： o 信托财产主要是有价证券的形式； o 受托人主要是各种形式的法人公司； o 信托业主要由专业信托公司、保险公司和商业银行组成。三、日本的信托业三、日本的信托业1日本明治维新以后2二战以后：专业化分工；3特征： o以金钱（资金）信托为主，o以长期融资为主要目的，o以社会福利作为重要的功能。 四、世界信托

25、业的发展趋势四、世界信托业的发展趋势o信托业和银行业、证券业相融合，业务领域日益扩大，业务方式不断创新，与银行业、证券业、保险业一起，成为现代金融业的四大支柱。五、我国信托业的发展经历：略五、我国信托业的发展经历：略 第一节 信托法概述o 一、信托的概念和分类o 二、信托法的概念和基本原则o 三、信托法律关系一、信托的概念和分类o （一）信托的概念o 信托是指委托人基于对受托人的信任，将其财产权委托给受托人，由受托人按委托的意愿以自己的名义，为受益人的利益或者特定目的进行管理或者处分的行为。 o （二）信托的分类 （二）信托的分类o 1、私益信托和公益信托o 2、自益信托和他益信托o 3、意定

26、信托和法定信托o 4、生前信托和死后信托o 5、营业信托和非营业信托o 6、金钱信托和非金钱信托o 7、可撤销信托和不可撤消信托1、私益信托和公益信托o 私益信托指以个人或法人团体自身的利益而举办的信托业务，这种信托的受益人与委托人是有利益关系的个人或法人。受益人可能是本人，也可能是与自己有利益关系的他人。这里的衡量标准是看举办信托的目的，而不是以受益人是否是本人为标准。o 公益信托是为增进社会之间的公共利益而设定购一类信托。 自益信托和他益信托o 委托人以自己为唯一受益人而设立的信托，是自益信托。 o 委托人以他人为受益人而设立的信托，是他益信托。 意定信托和法定信托o 法定信托(statu

27、tory trust)是依照法律的直接规定而成立的信托。 o 即依据当事人（主要是委托人）的意思表示而成立（设立）的信托。这里的“意思表示”可以是合同等双方行为，也可以是遗嘱、遗赠等单方行为。() 生前信托和死后信托o 生前信托与死后信托。生前信托是指委托人在其生前创设的并在其生前发生效力的信托。死后信托又称遗嘱信托，是指委托人在生前以遗嘱方式设立而在其死后发生效力的信托。可撤销信托和不可撤消信托o 可撤销信托是委托人在信托文件中保留了随时可以撤销信托并取回信托财产的权力的信托。不可撤销信托是指委托人在信托文件中未保留撤销权的信托。二、信托法的概念和基本原则o （一）信托法的概念o （二）信托

28、法的基本原则（一）信托法的概念为了调整信托关系，规范信托行为，保护信托当事人的合法权益，促进信托事业的健康发展，制定的法。 （二）信托法的基本原则1、意思自治原则2、信托财产所有权与利益相分离的原则3、信托财产独立性原则4、信托责任有限性原则5、信托管理的承继性原则6、利益冲突的防范原则三、信托法律关系（一）信托法律关系的主体（二）信托法律关系的客体（三）信托法律关系的内容（一）信托法律关系的主体信托主体包括委托人、受托人以及受益人。 委托人是信托关系的创设者，他应具有完全民事行为能力的自然人、法人或依法成立的其他组织。委托人提供信托财产，确定谁是受益人以及受益人享有的受益权。指定受托人、并有

29、权监督受托人实施信托。 受托人承担着管理、处分信托财产的责任。应具有完全民事行为能力的自然人或法人。受托人必须恪尽职守、履约诚实、信用、谨慎、有效管理的义务。必须为受益人的最大利益，依照信托文件的法律规定管理好信托财产的义务。 在我国受托人是特指经中国银监会批准成立的信托投资公司，属于非银行金融机构。 受益人是在信托中享有信托受益权的人，可以是自然人、法人、或依法成立的其他组织。也可以是未出生的胎儿。公益信托的受益人则是社会公众。 （二）信托法律关系的客体信托客体主要是指信托财产。 信托财产的范围 信托财产的特殊性 信托财产的隔离保护功能 信托财产不得强制执行以及例外 信托财产的范围信托财产是

30、指受托人承诺信托而取得的财产；受托人因管理、运用、处分该财产而取得的信托利益，也属于信托财产。信托财产的具体范围我国没有具体规定，但必须是委托人自有的、可转让的合法财产。法律法规禁止流通的财产不能作为信托财产；法律法规限制流通的财产须依法经有关主管院批准后，可作为信托财产。 信托财产的特殊性o A.信托财产与委托人未建立信托的其他财产相区别 o B、信托财产独立于受益人的自有财产： 受益人虽然对信托财产享有受益权，但这只是一种利益请求权，在信托存续期内，受益人并不享有信托财产的所有权。 信托财产的隔离保护功能o 信托关系一旦成立，信托财产就超越于委托人、受托人、受益人，自然不能对不属于委托人的

31、财产有任何主张；对受托人的债权人而言，受托人享有的是“名义上的所有权”，即对信托财产的管理处分权、而非“实质上的所有权”。所以受托人的债权人不能对信托财产主张权利。 信托财产不得强制执行以及例外o 由于信托财产具有独立性，因此，委托人、受托人、受益人的一般债权人是不能追及信托财产的，对信托财产不得强制执行是一般原则。 （三）信托法律关系的内容o 1、委托人的权利与义务o 2、受托人的权利与义务o 3、受益人的权利与义务1、委托人的权利与义务o 在信托关系中，委托人所拥有的权利，最主要的是信托财产的授予权，即委托人可以向受托人授权，要求受托人遵从一定的目的，对信托财产进行经营、管理、使用和处理，为受益人享受信托利益尽最大的努力。 o （一）了解信托财产的管理运用、处分及收支情况，并有要求受托人作出说明的权利； （二）查阅、抄录或者复制与其信托财产有关的信托帐目以及处理信托事务的其他文件的权利； （三）要求变更信托财产管理办法、对信托财产的强制执行提出异议的权利；o （四）准许受托人辞任及选任新受