第五章-公司法律制度

1、2021/3/26第五章公司法律制度第一节 公司法律制度概述第二节 有限责任公司第三节 股份有限公司第四节 公司董事、监事、高级管理 人员的任职资格和义务第五节 公司财务、会计第六节 公司的合并、分立、解散和 清算2021/3/261. 公司的概念与分类、公司资本形成制度及公司资本原则;2. 有限责任公司与股份有限公司的设立条件、设立程序、组织机构以及股权和股份的转让;3. 一人公司、国有独资公司的特别规定;4. 公司债券的含义、分类、发行条件;5. 董事、监事、高级管理人员的任职资格与义务;6. 公司税后利润的分配以及公积金制度;7. 公司合并、分立、解散的概念、类型和程序以及公司清算的程序

2、。2021/3/26甲、乙、丙、丁、戊5人组建了一个市场调研公司,形式为有限责任公司,注册资本为20万元,甲等5人每人持有4万元的股份。公司成立半年,乙因看好其他行业想抽回其在公司的股金以作他用。丁则将其股份转让给非公司股东辛某。甲、丙、戊3人对乙、丁两人的行为态度不一:甲认为,乙抽出股份不可以,丁转让股份则随其便;丙认为,乙、丁两人的行为都绝对不允许,否则,公司将形同虚设;戊则认为,乙想抽资不行,丁若想转让股份,只能转让给本公司股东,不可以转让给非公司股东。2021/3/26试问:（1）甲的看法是否正确?为什么?（2）丙的看法是否正确?为什么?（3）如果丁转让股份,甲、乙、丙都已表示同意,独

3、戊不同意,则会产生什么后果?戊能主张优先购买权吗?2021/3/26第一节公司法律制度概述一、我国公司立法概述二、公司的概念和类型三、公司资本制度2021/3/26一、我国公司立法概述我国公司法于1993年12月通过,1999年、2004年进行了两次修正;2005年10月进行了重新修订,自2006年1月1日起施行。该法包括总则,有限责任公司的设立和组织机构,有限责任公司的股权转让,股份有限公司的设立和组织机构,股份有限公司的股份发行和转让,公司董事、监事、高级管理人员的资格和义务,公司债券,公司财务、会计,公司合并、分立、增资、减资,公司解散和清算,外国公司的分支机构,法律责任,附则,共13章

4、219条。2021/3/26二、公司的概念和类型根据我国公司法第2条和第3条的规定,我国的公司是指依照公司法的规定设立、股东以其认缴的出资额或认购的股份为限对公司承担责任、公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人。2021/3/26二、公司的概念和类型公司从无到有发展到现代,其类型多种多样。依不同的标准,从不同的角度可以对公司作不同的分类。（一）无限公司、有限公司、股份有限公司与两合公司;（二）封闭式公司与开放式公司;（三）人合公司、资合公司与人合兼资合公司;（四）母公司与子公司;（五）总公司与分公司。2021/3/26三、公司资本制度（一）公司资本概述公司资本又称股本或股份资本,是公司成

5、立时章程规定的、由股东出资构成的财产总额。公司资本是公司自有的独立财产。（二）公司资本形成制度从各国公司法来看,主要有以下三种相对稳定的资本形成制度。1. 法定资本制;2. 授权资本制;3. 折中资本制。2021/3/26三、公司资本制度（三）公司资本原则1. 资本确定原则2. 资本维持原则3. 资本不变原则2021/3/26你知道公司与合伙企业的主要区别有哪些吗?A. 合伙企业无法人资格,公司（）B. 合伙企业无注册资本要求,公司（）C. 合伙企业由全体合伙人共同制定合伙协议,有限责任公司（）,股份有限公司（）D. 合伙企业的财产为全体合伙人共有,公司的财产（）E. 合伙企业由普通合伙人对合

6、伙企业债务承担无限连带责任,公司（）2021/3/261. 你认为公司资本与公司资产有区别吗?公司资本与公司资产的构成有何不同?二者的关系是怎样的?2. 公司经营积累或接受赠与等形成的财产,能直接计入公司资本吗?3. 公司法人的独立财产责任是以资本还是以资产对公司债务负责?4. 公司资本将随公司的盈利或亏损而变化吗?2021/3/26第二节有限责任公司一、有限责任公司的设立条件二、有限责任公司的设立程序三、有限责任公司的组织机构四、一人有限责任公司的特别规定五、国有独资公司的特别规定六、有限责任公司的股权转让2021/3/26一、有限责任公司的设立条件 （一）股东符合法定人数有限责任公司由50

7、个以下股东出资设立。（二）股东出资达到法定资本最低限额有限责任公司的注册资本的最低限额为人民币3万元;特定行业的有限责任公司注册资本最低限额需高于公司法所定限额的,由相关法律、行政法规规定。2021/3/26一、有限责任公司的设立条件（三）股东共同制定公司章程公司章程是设立公司的基本行为准则。它规定公司设立的目的与经营范围、组织机构、活动原则等基本问题。（四）有公司名称,建立符合有限责任公司要求的组织机构有限责任公司公司名称必须标明“有限责任公司”或者“有限公司”字样。（五）有公司住所公司以其主要办事机构所在地为住所。2021/3/26二、有限责任公司的设立程序（一）发起人发起（二）制定公司章

8、程（三）申请名称预先核准（四）报经有关部门审批（五）缴纳出资并验资（六）申请设立登记（七）登记发照2021/3/26三、有限责任公司的组织机构（一）股东会1. 股东会的组成有限责任公司股东会由全体股东组成。2. 股东会的性质与职权股东会是公司的权力机构,是表达公司意志的非常设机构,股东会有决定公司的经营方针和投资计划,选举和更换非由职工代表担任的董事、监事等职权。2021/3/26三、有限责任公司的组织机构3. 股东会的召集股东会会议分为定期会议和临时会议。定期会议应当依照公司章程的规定按时召开。代表1/10以上表决权的股东、1/3以上的董事、监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的

9、,应当召开临时会议。4. 股东会的议事方式与表决股东会会议由股东按照出资比例行使表决权;但是,公司章程另有规定的除外。2021/3/26三、有限责任公司的组织机构（二）董事会与经理1. 董事会的组成与任期有限责任公司设董事会,其成员为3人至13人;但是,股东人数较少或者规模较小的有限责任公司,可以设1名执行董事,不设董事会董事任期由公司章程规定,但每届任期不得超过3年。董事任期届满,连选可以连任。2021/3/26三、有限责任公司的组织机构2. 董事会的性质与职权董事会是公司的执行机构,对股东会负责,它对内负责管理公司事务,对外以公司名义进行活动 。董事会行使召集股东会会议,并向股东会报告工作

10、,执行股东会的决议等职权。3. 董事会的召集董事会会议由董事长召集和主持;董事长不能履行职务或者不履行职务的,由副董事长召集和主持;副董事长不能履行职务或者不履行职务的,由半数以上董事共同推举一名董事召集和主持。2021/3/26三、有限责任公司的组织机构4. 董事会的议事方式与表决董事会的议事方式和表决程序,除公司法有规定的外,由公司章程规定。董事会决议的表决,实行一人一票。5. 经理经理是辅助董事会执行业务并隶属于董事会的代理机构,由董事会决定聘任或者解聘。2021/3/26三、有限责任公司的组织机构（三）监事会1. 监事会的组成与任期有限责任公司设监事会,其成员不得少于3人。监事会设主席

11、1人,由全体监事过半数选举产生。董事、高级管理人员不得兼任监事。监事的任期每届为3年。监事任期届满,连选可以连任。2. 监事会的性质与职权监事会是公司的内部监督机构,对公司执行机构的业务活动进行专门监督。2021/3/26三、有限责任公司的组织机构3. 监事会的召集监事会主席召集和主持监事会会议;监事会主席不能履行职务或者不履行职务的,由半数以上监事共同推举1名监事召集和主持监事会会议。4. 监事会的议事方式与表决程序监事会的议事方式和表决程序,除公司法有规定的外,由公司章程规定。监事会决议应当经半数以上监事通过。监事会应当对所议事项的决定作成会议记录,出席会议的监事应当在会议记录上签名。20

12、21/3/26四、一人有限责任公司的特别规定一人有限责任公司,是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币10万元。股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额。一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司。该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。一人有限责任公司应当在公司登记中注明自然人独资或者法人独资,并在公司营业执照中载明。2021/3/26五、国有独资公司的特别规定国有独资公司,是指国家单独出资、由国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司。国有独资公司章程由国有资产监督管理机构制定,

13、或者由董事会制定报国有资产监督管理机构批准。国有独资公司不设股东会,由国有资产监督管理机构行使股东会职权。国有独资公司设董事会,董事会成员中应当有公司职工代表。2021/3/26六、有限责任公司的股权转让我国公司法规定,有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权,应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意,其他股东自接到书面通知之日起满30日未答复的,视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的,不同意的股东应当购买该转让的股权;不购买的,视为同意转让。经股东同意转让的股权,在同等条件下,其他股东有优先购买权。2021/3/26

14、甲乙丙分别出资7万元、8万元和35万元,成立一家有限责任公司。甲、乙出资为现金,丙的出资为房产。公司成立后,又吸收丁出资现金10万元入股。半年后,公司因经营不善,拖欠巨额债务。法院在执行中查明,丙出资房产仅值15万元。现有可执行的个人财产10万元。依照公司法的规定,对此应如何处理?A. 丙以现有财产补交差额,不足部分待丙有财产时再行补足B. 丙以现有财产补交差额,不足部分由甲乙补足C. 丙以现有财产补交差额,不足部分由甲乙丁补足D. 丙无须补交差额,其他股东也不负补足的责任2021/3/26股东的含义及类型股东是指向公司出资并对公司享有权利和承担义务的人。公司可能有下列三种类型的股东: 参与公

15、司设立或者认购公司首次发行股份或出资的原始股东。 公司成立后因依法转让、继承、赠与或法院强制执行等原因取得股东地位的继受股东。 公司成立后因公司增资而加入的新股东。2021/3/26【案例】甲、乙、丙、丁四个投资人共同投资设立一有限责任公司。其中甲为个人独资企业,出资30万元;乙和丙均为国有企业,乙出资50万元,丙出资100万元;丁为自然人,出资10万元。公司成立后,召开了第一次股东会。会议由甲召集和主持。这次股东会选举产生了公司全体董事,共15人,并选举甲企业的投资人任董事长,还选举了副董事长若干人,规定董事会任期为5年,选举了丁任公司经理,任期3年。2021/3/26这次股东会还形成了以下

16、决议: 公司章程的修改必须经代表3/4以上表决权的股东通过; 公司的年度财务预算方案、决算方案必须经1/2以上的股东通过; 公司增加或者减少注册资本的决议必须经2/3以上的股东通过; 公司的利润分配方案和弥补亏损方案由董事会制定。请分析此次股东会有哪些不符合公司法的规定?【解析】第一次股东会由甲召集和主持不符合法律规定。因为有限责任公司的首次股东会会议应由出资最多的股东召集和主持。本案中出资最多的股东是丙,而非甲。2021/3/26第三节股份有限公司一、股份有限公司的设立条件二、股份有限公司的设立程序三、股份有限公司的组织机构四、股份有限公司的股份2021/3/26一、股份有限公司的设立条件（

17、1）发起人符合法定人数。（2）发起人认缴和社会公开募集的股本达到法定资本最低限额。（3）股份发行、筹办事项符合法律规定。（4）发起人制订公司章程,采用募集设立的经创立大会通过。（5）有公司名称,建立符合股份有限公司要求的组织机构。（6）有公司住所。2021/3/26二、股份有限公司的设立程序（一）签订发起人协议（二）制订公司章程（三）申请名称预先核准（四）报经有关部门审批（五）认购股份（六）建立公司机构和申请设立登记（七）登记发照2021/3/26三、股份有限公司的组织机构（一）股东大会股份有限公司股东大会由全体股东组成。股东大会是公司的权力机构。1. 股东大会的召集股东大会分为股东大会年会和

18、临时股东大会。股东大会应当每年召开一次年会。股东大会会议由董事会召集,董事长主持。2. 股东大会的决议股东出席股东大会会议,所持每一股份有一表决权。2021/3/26三、股份有限公司的组织机构（二）董事会、经理1. 组成股份有限公司设董事会,其成员为5人至19人。2. 召集董事会由董事长召集和主持,每年度至少召开两次会议。3. 决议董事会决议的表决,实行一人一票。4. 经理股份有限公司设经理,由董事会决定聘任或者解聘。公司董事会可以决定由董事会成员兼任经理。2021/3/26三、股份有限公司的组织机构（三）监事会股份有限公司监事会的性质、职权、组成、任期、召集以及决议方式与有限责任公司基本相同

19、,但在召集时间上,要求每6个月至少召开一次会议。2021/3/26四、股份有限公司的股份（一）股份与股票股份是股份有限公司资本构成的最小单位。股份是股权的基础,具有权利上的平等性。公司的股份采取股票的形式。股票是股份有限公司签发的证明股东所持股份的凭证。股票应当载明主要事项:公司名称;公司成立日期;股票种类、票面金额及代表的股份数;股票的编号。2021/3/26四、股份有限公司的股份（二）股份的发行股份的发行,实行公平、公正的原则,同种类的每一股份应当具有同等权利。同次发行的同种类股票,每股的发行条件和价格应当相同。（三）股份的转让及转让限制股份的转让是指股份有限公司的股东依照一定的程序将自己

20、的股份让与受让人,由受让人取得股份成为公司的股东。2021/3/26四、股份有限公司的股份我国公司法规定,股东持有的股份可以依法公开、公平、公正转让,但也作出了一些限制:（1）对发起人所持股份的转让限制。（2）对公司董事、监事、高级管理人员持有本公司股份的转让限制。（3）对公司收购自身股份的限制。（4）对股票质押的限制。2021/3/26小王在学了法律课程后认为:法是统治阶级意志的体现,那是不是说统治阶级想制定什么样的法律就制定什么样的法律,被统治阶级在法律的制定上是无能为力的呢?小李认为:法既然是统治阶级意志的体现,那么统治阶级犯了法,是否就不用受到法律的制裁了?请分析小王、小李的观点是否正

21、确。2021/3/26公司法第95条规定了股份有限公司发起人应当承担的责任:（1）公司不能成立时,对设立行为所产生的债务和费用负连带责任;（2） 公司不能成立时,对认股人已缴的股款,负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任;（3） 在公司设立过程中,由于发起人的过失致使公司利益受到损害的,应当对公司承担赔偿责任。2021/3/26第四节公司董事、监事、高级管理人员的任职资格和义务一、公司董事、监事、高级管理人员的任职资格二、公司董事、监事、高级管理人员的义务2021/3/26一、公司董事、监事、高级管理人员的任职资格高级管理人员,是指公司的经理、副经理、财务负责人,上市公司董事会秘书和公司章

22、程规定的其他人员。董事、监事、高级管理人员的任职资格包括积极资格和消极资格。积极资格是指担任公司董事、监事、高级管理人员所应具备的条件;消极资格是指担任公司董事、监事、高级管理人员所不应具备和出现的情形和条件。2021/3/26二、公司董事、监事、高级管理人员的义务董事、监事、高级管理人员对公司的义务主要有:忠实义务、勤勉义务、保密义务、自我交易禁止义务、竞业禁止义务等。董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定,给公司造成损失的,应当承担赔偿责任。2021/3/26【案例】张某为甲音像器材有限公司董事,2011年5月以乙公司的名义进口了一批音像器材元配件,后将

23、该批配件销售给了丙公司,张个人从中获利50万元。甲公司董事会得知此事后,罢免了张某的董事职务,并要求张某将其个人所得50万元交给公司。请分析甲公司董事会的做法合法吗?为什么?2021/3/26【解析】甲公司董事会罢免张某的董事职务不符合法律规定。因为公司董事的罢免应当由公司监事会提出建议,由公司股东会进行更换。公司董事会无权罢免公司董事。甲公司董事会要求张某将其个人所得50万元交给公司符合法律规定。因为公司董事有竞业禁止的义务,公司董事违反竞业禁止的义务所得的收入,公司可以主张归入权,将该董事的该项收入归入公司所有。本案中张某的行为已违反公司董事竞业禁止的义务,甲公司董事会有权要求张某将其个人

24、所得50万元交给公司。2021/3/26第五节公司财务、会计一、公司财务会计报告的编制与公开二、公司税后利润的分配三、公司公积金制度2021/3/26一、公司财务会计报告的编制与公开公司应当依照法律、行政法规和国务院财政部门的规定建立本公司的财务、会计制度,在每一会计年度终了时编制财务会计报告,并依法经会计师事务所审计。财务会计报告应当依照法律、行政法规和国务院财政部门的规定制作,系统、真实、准确、全面地反映公司财务经营状况。公司应当向聘用的会计师事务所提供真实、完整的会计凭证、会计账簿、财务会计报告及其他会计资料,不得拒绝、隐匿、谎报。公司除法定的会计账簿外,不得另立会计账簿。对公司资产,不

25、得以任何个人名义开立账户存储。2021/3/26二、公司税后利润的分配（一）公司税后利润公司税后利润是指公司当年利润减除应纳所得税的余额。公司当年利润是公司在当年会计年度内的经营成果,包括营业利润、投资净收益和营业外收支净额。2021/3/26二、公司税后利润的分配（二）公司税后利润的分配顺序根据公司法第167条、企业财务通则第50条的规定,公司税后利润的分配顺序为:第一,被没收财物损失,违反税法规定支付的滞纳金和罚款。第二,弥补公司以前年度亏损。第三,提取法定公积金。第四,经股东会或股东大会决议提取任意公积金。第五,向股东分配股利。2021/3/26三、公司公积金制度（一）法定公积金法定公积

26、金又称强制公积金,是公司法规定必须提取的公积金。因法定公积金的来源不同,其又分为法定盈余公积金和资本公积金。资本公积金的来源主要有:一是公司以超过股票票面金额的发行价格发行股份所得的溢价款额;二是处置公司资产所得收入;三是资产重估价值与账面净值的差额;四是接受捐赠以及国务院财政部门规定列入资本公积金的其他收入。2021/3/26三、公司公积金制度法定公积金有专门用途: 弥补亏损。但是,资本公积金不得用于弥补公司的亏损。 扩大公司生产经营。 增加公司注册资本。但法定公积金转为资本时,所留存的该项公积金不得少于转增前公司注册资本的25%。2021/3/26三、公司公积金制度（二）任意公积金任意公积

27、金是公司在法定公积金之外,依照公司章程或股东会决议而从税后利润中提取的公积金。任意公积金也来源于公司税后利润,但这项提取不具有法律强制性。2021/3/26你能将下列数据按公司法的规定填上吗?.公司分配当年税后利润时,应当提取利润的（）列入公司法定公积金。B.公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的（）。C.公司法定公积金转为资本时,所留存的该项公积金不得少于转增前公司注册资本的（）。D.全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的（）。E.以募集设立方式设立股份有限公司的,发起人认购的股份不得少于公司股份总数的（）。2021/3/26公司的财务会计报告是反映公司生产经营成果和财务状

28、况的总结性书面文件。其中,最主要的报表有资产负债表和利润表等。资产负债表是根据“资产=负债+所有者权益”这一基本平衡公式,依照一定的分类标准和次序,将公司在某一特定日期的资产、负债及股东权益各项目予以适当排列编制而成的公司最重要的会计报表。资产负债表反映公司在某一特定日期静态的资产、负债和股东权益等财务状况,因而又称为静态会计报表。2021/3/26第六节公司的合并、分立、解散和清算一、公司合并二、公司分立三、公司解散四、公司清算2021/3/26一、公司合并 （一）合并的概念和方式公司合并是指两个或两个以上的公司订立合并协议,依照公司法的规定,不经过清算程序,直接合并为一个公司的法律行为。公

29、司合并可分为吸收合并和新设合并两种类型。2021/3/26一、公司合并（二）合并的程序（1）合并各方签订合并协议,并编制资产负债表及财产清单。（2）通过合并协议。（3）通知和公告债权人。（4）办理工商登记。（三）合并后权利和义务的概括承受公司合并时,合并各方的债权、债务,应当由合并后存续的公司或新设的公司承继。2021/3/26二、公司分立（一）公司分立的概念和方式公司分立是指一个公司通过签订协议,不经过清算程序,分为两个或两个以上的公司的法律行为。公司分立主要有派生分立和新设分立两种形式。（二）分立的程序（1）编制资产负债表和财产清单。（2）通过分立决议。（3）通知和公告债权人。（4）办理工

30、商登记。2021/3/26二、公司分立（三）分立后债权、债务的承受公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。但是,公司在分立前与债权人就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外。2021/3/26三、公司解散公司解散是指公司因发生法律或章程规定的解散事由而停止业务活动,并进行清算,最后使公司终止。因解散原因不同,公司解散可以分为两类:（一）自愿解散自愿解散的具体原因包括:（1）公司章程规定的营业期限届满,（2）公司章程规定的其他解散事由出现。（3）股东会形成公司解散的决议。（4）公司因合并或分立而解散。2021/3/26三、公司解散（二）强制解散强制解散是指因政府有关机关决定或法院判决而发生的解散。具体分为:1. 行政解散我国公司法规定:公司违反法律、行政法规依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销的,应当解散。2. 司法解散我国公司法规定:公司经营管理发生严重困难,继续存续会使股东利益受到重大损失,通过其他途径不能解决的,持有公司全部股东表决权10%以上的股东,可以请求人民法院解散公