国际人权法作业

1、论政府在人权保障中的义务 -以公民权利和政治权利国际公约为视角【摘要】本文以公民权利和政治权利国际公约为视角，剖析国家的代言人-政府在保障人权方面的措施和义务。政府在人权保障方面采取的措施，主要包括立法、司法、和行政。政府对人权保障的义务，主要体现在法治政府的建立、保障人权的充分行使和对侵犯人权救济措施的义务等。【关键词 】 人权 人权保障 法治政府 政府义务 一、人权含义的界定 人权的含义是非常丰富的，牛津法律大辞典中对人权的界定为：“人权，是要求维护或者有时要求阐明那些应在法律上受到承认和保护的权力，以便每个人在个性、精神、道德和其他方面的独立获得最充分与最自由的发展。作为权利，它们被认为

2、是生来就有的个人理性、自由意志的产物，而不仅仅是由实在法所授予的，也不能被实在法所剥夺或取消。”李步云认为，人权是人按基本性应当享有的权利。韩德培认为，人权作为思想是人们对未来社会关系的一种追求，作为现实则是对人们现实社会关系的一种规定。卓泽渊认为，人权是一定时代作为人所应当具有的以人的自然属性为基础， 以人的社会属性为本质的人的权利。人权究竟是什么？要深刻理解人权的含义还要知道人权发展的历史，从历史的角度更能明确人权所包含的内容。人权保障的历史可以借鉴由第三世界和联合国教科文组织的几个法学家于20世纪70年代开始提出的一种理论，即第一代人权指资产阶级革命时期所倡导的公民权利、政治权利；第二代

3、人权指俄国社会主义革命和西方福利国家所提出的经济、社会和文化权利；第三代人权是全球合作以维护和平、保护环境和促进发展的“连带权”。 沈宗灵由人权含义的变迁我们可以看出不同时代人权的含义是不同的，这与当时的经济发展程度及人们的人权意识有关。而人权发展到21世纪，已有了更丰富的内容，因此我们认为：人权亦称“ 人的权利 ” 指人应当享有和应该得到保障的权利，是人的生存权、 人身权、 政治权及包括在经济、 文化、 社会等各方面享有的民主权利。 二、概述公民权利和政治权利国际公约对人权的保障 要谈讨政府在人权保障中的义务必须要了解人权发展的趋势，而最能体现人权发展趋势的莫过于国际公约对人权保护的规定。在

4、国际性的条约、宣言中最重要的是由1948年12月10第三届联合国大会通过世界人权宣言和1966年12月16日第二十一届联合国大会通过的经济、社会及文化权利国际公约和公民权利和政治权利国际公约 。 公民权利和政治权利国际公约于1966年由第二十一届联大通过并开放签署、 批准和 加入，于1976年3月23日生效。 该公约对人权的规定主要包括：（1）对生命、自由和人身安全的权利，规定了不得使为奴隶和免于奴役的自由，免受酷刑的自由（2）对法律人格权，司法补救权，不受任意逮捕、拘役或放逐的自由，公正和公开审讯权，无罪推定权等权利（3）私生活、家庭、住房或通信不受任意干涉的自由，迁徙自由等权利。但是对以上

5、权利也不是没有限制的行使，公约对其也明确了部分权利的有条件性或者绝对性。比如，第四条允许缔约国在国家生存受到威胁并且正式宣布社会紧急状态的情况下，减少原本应承担的义务，但减少的程度必须是客观需要前提下的最低限度等规定。 公约对人应当享有的权利作了比较全面规定，基本符合了人权发展的趋势，构成了公民的自然权利和政治权利在内的人权保障体系。公约要求成员国采取切实可行的措施来确保这些权利的实施，因此国家必须要采取相应措施，包括立法的、司法的、和行政的措施。在这些措施中行政的措施则主要是由作为国家代言人的政府在实施。但是，政府对人权的保障是处于整个政治环境之下的，不能脱离开立法和司法的措施体系，要探讨政

6、府在保障人权中的义务就必须全面分析政府行政所处的立法及司法环境。 三、政府对人权保障的政治环境 在不同的历史时期，政府保障人权的义务有不同的表现，即不同的时代赋予了政府不同的保障义务。而政府义务的来源很大程度上反映在国家所处的政治环境中，要探讨政府对人权的保障义务就不能脱离开具体的政治环境，这也是在符合公民权利和政治权利国际公约的立法精神下各个缔约国所能真正承担的义务。笔者分为立法、司法和行政三个方面叙述政府保障人权义务的来源。（一）立法环境在立法中的体现主要体现在法律法规的制定。法律对人的基本权利的设定，对一切国家权力和政府机关具有直接的约束力，只有根据法律或者通过法律才能限制基本权利。事实

7、上，人民的基本权利只能由人民的代表通过立法来限制，不仅是人权本质的要求，也是人权保障在法治国和代议民主制下的逻辑，它构成了法律保留的正当性基础。 （二）司法环境司法中对侵害人权的法律救济以及在执法中的人权保障等措施来体现。司法在人权保障层面上，对人权的司法保障都是非常重要，司法可以作为人权遭到侵犯后的直接的救济渠道，即通过诉讼来直接实现对自己权利的保障；另一方面，司法还可以促进立法的进一步完善和法律实施状况的不断改善。这主要是通过司法审查来实现。法院在对案件的审理过程中会发现很多法律存在问题，这种根本性的制度性缺陷必须及时进行矫正，否则将造成大面积的人权保障问题。不管是种族隔离的法律还是其他的

8、歧视性的法律，或者是法律确定的标准和设计的程序存在缺陷，都可以通过司法审查来促进其问题的解决并使法律得以完善。 （三）行政环境在执法中的体现政府在执法中要有人权意识，决不能以重视对国家公共利益的维护为由，而轻视对个人权益的保护，肆意侵犯公民的合法权利，要切实尊重人格尊严，崇尚人性需要，体现人文关怀，心存人权至上的观念。 四、政府在人权保障中的义务 在公民权利和政治权利国际公约序言及正文中使用了诸如 “确认”、“尊重” 、“承认” 、“保护”、“保障”、“保证”、“促进和遵行” 等术语。我们依据公约的规定，可以总结出国家在人权保障中具体可以分为承认、 尊重、 促进和提供、 保护的义务。 由此，作

9、者认为国家的代言人-政府在人权保障中的义务体现在以下几个方面。 （一）法治政府的建立是其首要任务 公约规定的国家在人权保障中的首要任务是承认的义务，所谓承认是公约中规定的义务为实有义务，是在国内法上被承认的义务。这就要求我们的政府必定是一个法治政府。只有一个有法治的社会，保障人权的义务才能够成为现实。法治政府的基本内涵是服务政府、有限政府、诚信政府、责任政府。公约的基本宗旨之一是约束限、制国家政府的权力，来扩大公民个人的权利，进而减少国家政府行为对公民个人人权的恣意侵害。在一个国家没有完备法律，没有建立一个真正法治的政府，人权保障几乎是空谈。所以，法治政府的建立是符合人权保障的基本要求的。也是

10、人权保障的首要任务。 （二）政府在行政中要有“以人为本”、 人权保障优位原则。 以人为本的政府服务意识，不仅是政府的要求，更是对人权尊重的使然。强调这一原则 ,是鉴于国家机关在行使权力时 ,首先关注的往往是其具体的或狭隘的行政与司法目的和效率 ,往往不顾相对人的人权 ,甚至纵容侵犯人权。如有的城管机关为维护市容和卫生 ,而暴力执法 ,毒打当事人 ,或没收小贩的财物,特别是他们赖以谋生的工具 (如三轮车之类 ) ,以致矛盾尖锐化 ,造成伤亡事故。这就涉及人的生命权、 生存权等基本人权同市容卫生或追查证据的价值位阶孰轻孰重 ,在惩治违法犯罪与保障人权之间何者优位的原则问题。 （第 27卷第 8期

11、河 北 法 学 Vol. 2 7 , N o . 82 0 0 9年 8月 Hebei Law Science Aug . , 2 0 0 9人权的国家保障义务郭道晖(中国法学会 ,北京 100034)p10）政府在建立服务型政府，以人为本的服务意识。其基本的理念和根源是保障人权，以人权保障为首要原则，在遇到价值位阶冲突的时候，要把人权保障作为其首要原则。只有充分体现人权，我们政府的以人为本的政府理念才能得到实证。 （三）政府有不侵害人权和为保障人权的充分行使的义务。 1、政府有不非法侵害、限制人权的义务。 公约第十七条规定一、任何人的私生活、家庭、住宅或通信不得加以任意或非法干涉，他的荣誉和

12、名誉不得加以非法攻击。二、人人有权享受法律保护，以免受这种干涉或攻击。 以及第十八：一、人人有权享受思想、良心和宗教自由。此项权利包括维持或改变他的宗教或信仰的自由，以及单独或集体、公开或秘密地以礼拜、戒律、实践和教义来表明他的宗教或信仰的自由。二、任何人不得遭受足以损害他维持或改变他的宗教或信仰自由的强迫。三、表示自己的宗教或信仰的自由，仅只受法律所规定的以及为保障公共安全、秩序、卫生或道德、或他人的基本权利和自由所必需的限制。等等。由此，政府减少不必要的行政干预，充分保障人行使其法律规定的权利。在法律框架内，充分给予人的自由，不非法予以侵犯和恣意限制。 2、政府有为保障人权的充分行使的义务

13、。 政府不仅有不非法侵犯限制人权的被动义务，还有为保障人权的充分行使的主动义务，如：公约第十条的规定所有被剥夺自由的人应给予人道及尊重其固有的人格尊严的待遇。二、（甲）除特殊情况外，被控告的人应与被判罪的人隔离开，并应给予适合于未判罪者身份的分别待遇；（乙）被控告的少年应与成年人分隔开，并应尽速予以判决。等等。 （四）政府要有建立侵犯人权救济措施的义务国际法院前院长辛格认为 ,根据 “有权利必有救济” (Ubi ius ,ibi remedium)的罗马法原则 ,“如果一项法律承认一项权利 ,就必须为权利被侵犯的情况提供救济。 ” （ m y Nagendra Singh , Enforcem

14、ent of Human Rights in Peace & War and the Future of Humanity , at 10(1986) .） “有权利必有救济，有损害必有赔偿”。如果法定的权利被侵犯，而得不到救济，那么这个法定权利称不上是真正的权利。对人权受害者能否提供公正的救济，是体现人权的法定权利能否真正实现的标准。 公约第二条规定：凡未经现行立法或其他措施予以规定者，本公约每一缔约国承担按照其宪法程序和本公约的规定采取必要的步骤，以采纳为实施本公约所承认的权利所需的立法或其他措施。三、本公约每一缔约国承担：（甲）保证任何一个被侵犯了本公约所承认的权利或自由的人，能得到有效

15、的补救，尽管此种侵犯是以官方资格行事的人所为：（乙）保证任何要求此种补救的人能由合格的司法、行政或立法当局或由国家法律制度规定的任何其他合格当局断定其在这方面的权利；并发展司法补救的可能性；（丙）保证合格当局在准予此等补救时，确能付诸实施等等。就要求政府要建立起相配套的救济措施，对于遭受人权侵害的受害人提供救济的义务。五，总结强调人权, 目的是强调国家的责任。按照社会契约论的观点, 国家是基于人民授权而产生的, 政府有责任、 有义务保障人民权利, 这是政府赖以存在的理由, 也是政府存在的合法性基础。在当代社会，对人权保障重视与否，已经成为衡量一个政府乃至一个国家政治文明进步的一个标尺，正如公约中所规定的