济南大学 《国际商法》——货物买卖法--国际货物买卖合同成立

1、第二节第二节 国际货物买卖合同的成立国际货物买卖合同的成立公约的适用范围公约的适用范围（一）公约适用的主体范围（一）公约适用的主体范围 公约第一章第一条第一款：公约第一章第一条第一款： 本公约适用于营业地在不同国家的当事人之间所订立本公约适用于营业地在不同国家的当事人之间所订立的货物销售合同，的货物销售合同， 如果：如果： a.如果这些国家是缔约国；如果这些国家是缔约国；b.如果国际私法规如果国际私法规则导致适用某一缔约国的法律。则导致适用某一缔约国的法律。 联合国国际货物买卖合同公约联合国国际货物买卖合同公约（二）公约适用的客体范围（二）公约适用的客体范围 公约法律为公约法律为任意性法律任意

2、性法律，而不是强制性法律，而不是强制性法律。这就意味。这就意味着，着，双方当事人在合同中的约定如果与公约的规定发生冲双方当事人在合同中的约定如果与公约的规定发生冲突，则以突，则以当事人的约定当事人的约定为准；为准；只有在双方当事人对某个问题没有做出规定时，才适用公只有在双方当事人对某个问题没有做出规定时，才适用公约的相应规定。约的相应规定。二、联合国国际货物买卖（销售）合同公约（简二、联合国国际货物买卖（销售）合同公约（简称公约）关于合同成立的规定称公约）关于合同成立的规定（一）发价（要约）（一）发价（要约）（二）接受（承诺）（二）接受（承诺） 法律上认为法律上认为任何一个合同都是通过要约和承

3、诺两个环节任何一个合同都是通过要约和承诺两个环节成立的。要约是交易的一方提出交易条件，承诺是交易另成立的。要约是交易的一方提出交易条件，承诺是交易另一方同意交易条件。经过这两个环节，则合同成立并产生一方同意交易条件。经过这两个环节，则合同成立并产生约束力。约束力。1.要约有效的条件：要约有效的条件：（1）要约必须是向一个或者一个以上的特定人发出。）要约必须是向一个或者一个以上的特定人发出。 此项规定主要是把商业广告排除在要约的范围之外。此项规定主要是把商业广告排除在要约的范围之外。许多国家将商业广告视作要约邀请，而不是要约。许多国家将商业广告视作要约邀请，而不是要约。 中国合同法第中国合同法第

4、15条：寄送的价目表、拍卖公告、条：寄送的价目表、拍卖公告、招股说明书、商业广告等为招股说明书、商业广告等为要约邀请。要约邀请。 公约认为：公约认为：商业广告原则上不是要约，但如果商业广商业广告原则上不是要约，但如果商业广告的内容明确肯定，含有主要的交易条件，并且明确表示告的内容明确肯定，含有主要的交易条件，并且明确表示受该广告约束的意思，则构成一项要约受该广告约束的意思，则构成一项要约 中华人民共和国合同法第中华人民共和国合同法第14条对要约作出了如下规条对要约作出了如下规定：商业广告内容符合以下条件视为要约：第一，内容具定：商业广告内容符合以下条件视为要约：第一，内容具体确定，第二，表明经

5、受要约人承诺，要约人即受该意思体确定，第二，表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。表示约束。 一般的商业广告为要约邀请，而悬赏广告则为要约。一般的商业广告为要约邀请，而悬赏广告则为要约。要约有效的条件：要约有效的条件：（2）要约内容应当明确肯定，应当包括主要的）要约内容应当明确肯定，应当包括主要的交易条件交易条件。 公约认为，如果一项意思表示中包含有公约认为，如果一项意思表示中包含有货物的名称、价货物的名称、价格、数量三要素格、数量三要素，就认为是内容明确肯定的。，就认为是内容明确肯定的。 公约第公约第14条：向一个或一个以上特定的人提出的订立合条：向一个或一个以上特定的人提出的订立合

6、同的建议，如果十分确定并且表明发价人在得到接受时承同的建议，如果十分确定并且表明发价人在得到接受时承受约束的意旨，即构成发价。受约束的意旨，即构成发价。一个建议如果写明货物并且一个建议如果写明货物并且明示或暗示地规定数量和价格或规定如何确定数量和价格，明示或暗示地规定数量和价格或规定如何确定数量和价格，即为十分确定即为十分确定。 以下发盘属于要约的有：以下发盘属于要约的有： A.可供化肥可供化肥B304号，每公吨号，每公吨110美元，美元，CIF上海，即装，上海，即装，请你方报价。请你方报价。B.可供化肥可供化肥B304号，每公吨号，每公吨110美元，美元，CIF上海，即装，上海，即装，数量数

7、量最多最多能供应能供应12000吨。吨。C.可供化肥可供化肥B304号，每公吨号，每公吨110美元，美元，CIF上海，即装，上海，即装，数量为数量为我方本月产量的一半。我方本月产量的一半。D. 可供化肥可供化肥B304号，每公吨号，每公吨110美元，美元，CIF上海，即装，上海，即装，数量数量10000吨吨，7日内回电有效。日内回电有效。参考参考 CD（3）要约中应当有订立合同的意图，应当）要约中应当有订立合同的意图，应当含有一经受要含有一经受要约人作出承诺则原要约人就要受该要约约束的意思约人作出承诺则原要约人就要受该要约约束的意思。 注意要约与要约邀请注意要约与要约邀请 (要约引诱要约引诱)

8、 的区别。的区别。 要约邀请本身不是要约，要约邀请本身不是要约，是是邀请邀请对方向自己对方向自己发出要约发出要约，所以其所以其内容中不内容中不含有一旦对方作出承诺则己方就要受该要含有一旦对方作出承诺则己方就要受该要约约请约束约约请约束的意思。的意思。 中国中国 某出口公司向马来西亚公司发出一批木材的发盘，某出口公司向马来西亚公司发出一批木材的发盘，中方电为：中方电为：“兹兹发价发价10万吨一级木材，每吨单价为万吨一级木材，每吨单价为1500美元美元CIF吉隆坡，装运期吉隆坡，装运期5/6月，即期信用证支付，月，即期信用证支付， 须以须以货物尚未售出为准货物尚未售出为准”。 4月月9日，接马来西

9、亚回电，日，接马来西亚回电，“你你3月月2日电接受日电接受” 。 合同是否成立？合同是否成立？参考：参考：合同不成立合同不成立 中方电为要约邀请中方电为要约邀请案例案例 按照这项规定我国外贸公司在外贸业务中所发出的按照这项规定我国外贸公司在外贸业务中所发出的“实盘实盘”（firm offer），），是完全符合公约关于发价的要是完全符合公约关于发价的要求的，因为我国外贸公司发出的实盘一旦被对方接受，合求的，因为我国外贸公司发出的实盘一旦被对方接受，合同即告成立，我国外贸公司即须受约束。同即告成立，我国外贸公司即须受约束。 但是，我国外贸公司所发出的但是，我国外贸公司所发出的虚盘虚盘”则不符合公约

10、则不符合公约关于发价的要求，因为关于发价的要求，因为“虚盘虚盘”一般都附有保留条件，如一般都附有保留条件，如“须以我公司最后确认为准须以我公司最后确认为准”（subject to our final confirmation），），“须以货物尚未售出为准须以货物尚未售出为准”（subject to prior sale），），或注明或注明“仅供参考仅供参考”（for reference only）等字样，这些都表明我国外贸公司在发出等字样，这些都表明我国外贸公司在发出“虚盘虚盘”时并无受其约束的意思。时并无受其约束的意思。 即使即使“虚盘虚盘”已被对方已被对方“接受接受”，我国的外贸公司仍，我

11、国的外贸公司仍然可以不予确认、不受约束、不与对方订立合同。因此然可以不予确认、不受约束、不与对方订立合同。因此 “虚盘虚盘”不是公约意义上的要约而只是一项要约邀请。不是公约意义上的要约而只是一项要约邀请。 要约于到达受要约人时生效。要约于到达受要约人时生效。各国法律（英美法和大陆各国法律（英美法和大陆法）以及公约都采取这种态度。法）以及公约都采取这种态度。要约人发出要约人发出要约的时间要约的时间要约到达受要约到达受要约人的时要约人的时间间要约在途中传递要约在途中传递要约生效时间要约生效时间要约无效要约无效要约有效要约有效2.要约的生效时间要约的生效时间 甲向乙发出一项要约，同意以甲向乙发出一项

12、要约，同意以2万美元将一部汽车卖给乙，万美元将一部汽车卖给乙，而而乙在收到上述要约以前，乙主动去信表示愿意以乙在收到上述要约以前，乙主动去信表示愿意以2万美万美元购买甲的汽车元购买甲的汽车。此回信所列的交易条件内容与原要约的。此回信所列的交易条件内容与原要约的内容完全相同，这种情况下合同是否成立了？内容完全相同，这种情况下合同是否成立了？案例案例这种情况相当于甲和乙分别向对方发出了一个要约，也叫这种情况相当于甲和乙分别向对方发出了一个要约，也叫“交错要约交错要约”。这种情况下合同不成立。这种情况下合同不成立3.要约的撤回与撤销要约的撤回与撤销要约撤回与要约撤销的区别：要约撤回与要约撤销的区别：

13、 要约的撤回是要约的撤回是要约人在发出要约后要约人在发出要约后，在要约到达受要，在要约到达受要约人之约人之前前（即要约生效之前）（即要约生效之前）取消要约取消要约的行为。的行为。 要约的撤销是要约人在发出要约后，在要约到达受要要约的撤销是要约人在发出要约后，在要约到达受要约人之约人之后后（即要约生效之后）取消要约的行为。（即要约生效之后）取消要约的行为。两种情况下发价不得撤销：两种情况下发价不得撤销：1发价写明接受发价的期限或以其它方式表示发价发价写明接受发价的期限或以其它方式表示发价是不可撤销的；是不可撤销的；2被发价人有理由信赖该项发价是不可撤销的，而被发价人有理由信赖该项发价是不可撤销的

14、，而且被发价人已本着对该项发价的信赖行事，已经为且被发价人已本着对该项发价的信赖行事，已经为了履行合同做了准备工作。了履行合同做了准备工作。 德国建筑商于德国建筑商于1993年年8月与美国的钢铁生产商联系，要月与美国的钢铁生产商联系，要求美国钢铁生产商向德国建筑商发出出售求美国钢铁生产商向德国建筑商发出出售4万吨钢缆的发万吨钢缆的发价，并价，并明确的告诉美国生产商，德国建筑商将会以此次发明确的告诉美国生产商，德国建筑商将会以此次发价的价格作为基础计算某项工程的建设成本，然后以该成价的价格作为基础计算某项工程的建设成本，然后以该成本为基础向某招标公司进行投标本为基础向某招标公司进行投标，投标于，

15、投标于10月月1日开始，日开始，10月月10日可以知道投标的结果。日可以知道投标的结果。 美国钢铁生产商向德国建筑商发出发价并于美国钢铁生产商向德国建筑商发出发价并于9 9月月1010日到日到达德方，发价中没有规定接受的期限，也没有注明发价是达德方，发价中没有规定接受的期限，也没有注明发价是不可撤销的。不可撤销的。10月月2日日，美国生产商向德国建筑商发出，美国生产商向德国建筑商发出撤撤销发价的通知，并于当日到达德国建筑商处销发价的通知，并于当日到达德国建筑商处。10月月10日德日德国建筑商投标成功，随即向美国生产商发出接受通知国建筑商投标成功，随即向美国生产商发出接受通知。美。美国生产商认为

16、发价已于国生产商认为发价已于1010月月2 2日被撤销。德国建筑商则认日被撤销。德国建筑商则认为原发价不能撤销。为原发价不能撤销。参考：受发价人有理由相信该项发价是不可撤销的，而且参考：受发价人有理由相信该项发价是不可撤销的，而且被发价人已本着对该项发价的信赖行事。被发价人已本着对该项发价的信赖行事。4.要约的终止要约的终止 （1）要约的）要约的有效期已满有效期已满或者或者合理期限已满合理期限已满。 （2）要约因被）要约因被撤销撤销而终止。而终止。 （3）要约因被）要约因被拒绝拒绝而终止。而终止。 注：注：要约被拒绝要约被拒绝的情况有两种，一种是明确的表示的情况有两种，一种是明确的表示拒绝，另

17、一种是就交易条件进行讨价还价。拒绝，另一种是就交易条件进行讨价还价。 所谓所谓“反要约反要约”是指受要约人在承诺通知中对原要约的是指受要约人在承诺通知中对原要约的条件进行了改动，这种情况下该承诺就条件进行了改动，这种情况下该承诺就不再是一项有效的不再是一项有效的承诺而是成了一项新的要约承诺而是成了一项新的要约，一项由受要约人向要约人发一项由受要约人向要约人发出的、与第一个要约传递方向相反的新要约，所以称出的、与第一个要约传递方向相反的新要约，所以称“反反要约要约”。 中国中国C公司于公司于1994年年7月月16日日收到收到法国巴黎法国巴黎D公司公司来电来电：“马口马口铁铁500公吨。每吨公吨。

18、每吨545美元，美元，CFR中国上海，中国上海，8月份装运，即期信用月份装运，即期信用证支付，限证支付，限20日复到有效。日复到有效。” 我方于我方于17日复电日复电:“若单价为若单价为500美元，美元， CFR中国上海，可接受中国上海，可接受500公吨马口铁，履行中如有争议在中国仲裁。公吨马口铁，履行中如有争议在中国仲裁。” 法国法国D公司当日复电：公司当日复电：“价格不能减，仲裁条件可接受。速复。价格不能减，仲裁条件可接受。速复。” 此时马口铁价格确实趁涨，我方于此时马口铁价格确实趁涨，我方于19日复电日复电:“接受你接受你16日发出日发出的要约，信用证已由中国银行开出。的要约，信用证已由

19、中国银行开出。”但法商退回了信用证，认为但法商退回了信用证，认为合同不成立。合同不成立。 试问试问:合同是否成立合同是否成立? 参考：合同不成立。对要约中实质性条款的讨价还价构成对要约的参考：合同不成立。对要约中实质性条款的讨价还价构成对要约的拒绝，导致拒绝，导致 原要约失效。原要约失效。案例案例（二）承诺（接受）（二）承诺（接受）1.接受的含义接受的含义承诺的方式承诺的方式 1.明示的承诺明示的承诺 2.默示的承诺默示的承诺口头或书面承诺口头或书面承诺以行为表示承诺以行为表示承诺2.承诺生效的时间承诺生效的时间（1）投邮主义）投邮主义英美法英美法（2）到达主义）到达主义德国法，公约，中国法等

20、。德国法，公约，中国法等。 要约人要约人受要约人受要约人要约要约承诺承诺6月月12日日6月月17日日英美法英美法德国德国,中国及公约法中国及公约法律律投邮主义投邮主义到达主义到达主义合同于合同于6月月12日生效日生效合同于合同于6月月17日生效日生效3.对发价中的内容作了变更的接受的效力对发价中的内容作了变更的接受的效力 公约第公约第19条第条第1款规定，款规定，对发价表示接受如载有添对发价表示接受如载有添加、限制或其它更改，应视为对加、限制或其它更改，应视为对发价的拒绝并构成反发价的拒绝并构成反要约。要约。 公约第公约第19条第条第2款规定，对发价表示接受但载有添款规定，对发价表示接受但载有

21、添加或不同条件的答复如所载的添加或不同条件在实质加或不同条件的答复如所载的添加或不同条件在实质上并不变更该项发价的条件，则除发价人在不过分延上并不变更该项发价的条件，则除发价人在不过分延迟的期间内以口头或书面方式提出异议外，仍可作为迟的期间内以口头或书面方式提出异议外，仍可作为接受，合同仍可有效成立。在这种情况下接受，合同仍可有效成立。在这种情况下，合同的条合同的条件就以接受所附加或更改后的条件为准。件就以接受所附加或更改后的条件为准。承诺有效的条件承诺有效的条件 对于哪些变更是属于对于哪些变更是属于“实质性实质性”的变更的问题，公的变更的问题，公约第约第19条第条第3款规定：凡在接受中对下列

22、事项作了添款规定：凡在接受中对下列事项作了添加或变更均认为在实质上变更了发价的条件加或变更均认为在实质上变更了发价的条件： （1）货物的价格；货物的价格； （2）付款；）付款； （3）货物的质量与数量；）货物的质量与数量； （4）交货的时间与地点；）交货的时间与地点； （5） 当事人的赔偿责任当事人的赔偿责任范围；范围； （6）解决争议的方法等。）解决争议的方法等。 中国某进出口公司于中国某进出口公司于2月月1日向美商报价出口服装一日向美商报价出口服装一批，在发价中除列明各项必要条件外，还表示：批，在发价中除列明各项必要条件外，还表示：“Packing in sound bags”(完好包装完好包装)。在发价有效期内，美商复电称：在发价有效期内，美商复电称：“Refer to your telex acceptedPacking in new bags”我公司收我公司收到该复电后，恰逢该项服装产品国际市场价格上涨，到该复电后，恰逢该项服装产品国际市场价格上涨，我方发现先前报价太低，这时我方可如何处理？我方发现先前报价太低，这时我方可如何处理？ 参考：我方应毫不延迟