第4章 股份有限公司的设立

1、1、掌握股份有限公司的设立原则和条件。、掌握股份有限公司的设立原则和条件。 2、掌握股份有限公司的设立程序。、掌握股份有限公司的设立程序。3、掌握股份有限公司发起人的权利义务。、掌握股份有限公司发起人的权利义务。4、理解股份有限公司的特征。、理解股份有限公司的特征。5、掌握股份有限公司发起人的设立责任。、掌握股份有限公司发起人的设立责任。第一节第一节 股份有限公司概述股份有限公司概述第二节第二节 股份有限公司的设立股份有限公司的设立第三节第三节 股份有限公司发起人的设立责任股份有限公司发起人的设立责任第四节第四节 股份有限公司的章程股份有限公司的章程一、股份有限公司的概念一、股份有限公司的概念

2、二、股份有限公司的特征二、股份有限公司的特征三、股份有限公司的性质三、股份有限公司的性质四、股份有限公司的资本四、股份有限公司的资本股份有限公司是指将全部资本划分为等额股份有限公司是指将全部资本划分为等额股份，股东以其认购的股份为限对公司承担责任，股份，股东以其认购的股份为限对公司承担责任，公司以全部财产对公司债务承担责任的法人。公司以全部财产对公司债务承担责任的法人。（一）法律对股东的人数有最低限制（一）法律对股东的人数有最低限制（2人以上人以上200人以下发起成立，且半数以上在中国境内有人以下发起成立，且半数以上在中国境内有住所，并无最高限制）住所，并无最高限制）（二）股份是等额的（显著特

3、征）（二）股份是等额的（显著特征）（三）股份体现为股票形式（股票可公开发行和（三）股份体现为股票形式（股票可公开发行和转让，但不能退股，是典型的资合公司）转让，但不能退股，是典型的资合公司）（四）实行有限责任（四）实行有限责任(股东以其投资入股财产为限、股东以其投资入股财产为限、公司以其全部资本为限对公司债务承担责任公司以其全部资本为限对公司债务承担责任)（一）典型的资合公司（即以资本为基础而设立）（一）典型的资合公司（即以资本为基础而设立）（二）企业所有与企业经营相分离（股东拥有所（二）企业所有与企业经营相分离（股东拥有所有权，董事拥有经营权）有权，董事拥有经营权）（三）遵循股东平等原则（即

4、股份平等原则）（三）遵循股东平等原则（即股份平等原则）（四）股份转让自由（四）股份转让自由l股份有限公司资本的最低限额的规定股份有限公司资本的最低限额的规定l旧法第八十一条第旧法第八十一条第3款股份有限公司注册资本款股份有限公司注册资本的的。法律、行政法规。法律、行政法规对股份有限公司注册资本的最低限额有较高规定对股份有限公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。的，从其规定。l新法第八十条股份有限公司采取新法第八十条股份有限公司采取方式方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的全体设立的，注册资本为在公司登记机关登记的全体。在发起人认购的股份缴。在发起人认购的股份缴足前，不得向他人募集股

5、份。足前，不得向他人募集股份。l股份有限公司采取股份有限公司采取设立的，注册资设立的，注册资本为在公司登记机关登记的本为在公司登记机关登记的。l法律、行政法规以及国务院决定对股份有限法律、行政法规以及国务院决定对股份有限公司注册资本实缴、注册资本最低限额另有规定公司注册资本实缴、注册资本最低限额另有规定的，从其规定。的，从其规定。 一、股份有限公司的设立原则一、股份有限公司的设立原则二、股份有限公司的设立方式二、股份有限公司的设立方式三、我国股份有限公司的设立条件三、我国股份有限公司的设立条件四、股份有限公司的设立程序四、股份有限公司的设立程序l（一）特许原则：经国家的特别法令或国家元首（一）

6、特许原则：经国家的特别法令或国家元首的特许而设立。的特许而设立。l（二）核准原则：除符合法律规定外，还须经有（二）核准原则：除符合法律规定外，还须经有关行政机关的审查批准。关行政机关的审查批准。l（三）准则原则：符合法律规定，经过登记即可（三）准则原则：符合法律规定，经过登记即可成立。成立。我国情况：我国情况：1、旧规定、旧规定核准设立（审批制）核准设立（审批制）旧第旧第77条条 股份有限公司的设立，必须经过国务股份有限公司的设立，必须经过国务院授权的部门或者省级人民政府批准。院授权的部门或者省级人民政府批准。2、新规定、新规定严格准则制为主，核准设立为补充严格准则制为主，核准设立为补充 新公

7、司法已经删除了旧的规定。但仍规定：第十新公司法已经删除了旧的规定。但仍规定：第十二条公司的经营范围由公司章程规定，并依法登二条公司的经营范围由公司章程规定，并依法登记。记。公司的经营范围中属于法律、行政法规规定公司的经营范围中属于法律、行政法规规定须经批准的项目，应当依法经过批准。须经批准的项目，应当依法经过批准。 （一）（一）是指由发起人认购公司应发行是指由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司。的全部股份而设立公司。（二）（二）是指由发起人认购公司应发行是指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余股份向社会公开募集或者向股份的一部分，其余股份向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司。特

8、定对象募集而设立公司。是指进行公司设立活动的人，股是指进行公司设立活动的人，股份有限公司的发起人是指按照公司法规定，提出份有限公司的发起人是指按照公司法规定，提出设立公司申请，认购公司股份，并对公司设立承设立公司申请，认购公司股份，并对公司设立承担法定责任的人。发起人需要具备什么资格？担法定责任的人。发起人需要具备什么资格？l（1）有完全民事行为能力。）有完全民事行为能力。l（2）无国籍限制。）无国籍限制。l（3）自然人或法人都可以当发起人。）自然人或法人都可以当发起人。l（4）发起人的人数限制。）发起人的人数限制。l（5）法律规定不得作为发起人的限制。如法国）法律规定不得作为发起人的限制。如

9、法国规定，丧失经营权利的人，或被禁止履行行政管规定，丧失经营权利的人，或被禁止履行行政管理的人，不得作为发起人。理的人，不得作为发起人。l第七十六条设立股份有限公司，应当具备下列第七十六条设立股份有限公司，应当具备下列条件：条件：l(一一)发起人符合发起人符合；l(二二)l(三三)股份发行、筹办事项符合法律规定；股份发行、筹办事项符合法律规定；l(四四)l(五五)有有，建立符合股份有限公司要求的，建立符合股份有限公司要求的组织机构；组织机构；l(六六)有有。 （一）签订发起人协议（一）签订发起人协议（二）订立公司章程（二）订立公司章程（三）办理必要审批手续（三）办理必要审批手续（四）股份的认购

10、及验资（四）股份的认购及验资（五）确立公司组织机构（五）确立公司组织机构（六）申请设立登记（六）申请设立登记l发起人协议是一种典型的合伙契约发起人协议是一种典型的合伙契约 （一）发起人及法定代表人的姓名、国籍、住所、（一）发起人及法定代表人的姓名、国籍、住所、职务；职务； （二）组建公司的名称、住所；（二）组建公司的名称、住所；（三）公司的宗旨、经营范围；（三）公司的宗旨、经营范围；（四）公司设立的方式；（四）公司设立的方式；（五）公司资本、股份总额、发起人认购股份的（五）公司资本、股份总额、发起人认购股份的数额、形式及期限；数额、形式及期限；（六）发起人的权利和义务；（六）发起人的权利和义务

11、；（七）违约责任；（七）违约责任；（八）适用法律及争议的解决；（八）适用法律及争议的解决；（九）协议的生效与终止；（九）协议的生效与终止；（十）订立协议的时间、地点、发起人签字；（十）订立协议的时间、地点、发起人签字；（十一）其他需要载明的事项。（十一）其他需要载明的事项。范例范例1、发起设立、发起设立 公司章程由公司章程由全体发起人全体发起人在协商一致的基础上在协商一致的基础上共同制订。共同制订。2、募集设立、募集设立 （1）由公司发起人在协商一致的基础上）由公司发起人在协商一致的基础上先行先行制订制订公司章程；公司章程； （2）发起人召开创立大会，公司章程经出席）发起人召开创立大会，公司章

12、程经出席大会的大会的认股人所持表决权的半数以上通过认股人所持表决权的半数以上通过（第（第90条）。条）。l第第81条股份有限公司章程应当载明下列事项：条股份有限公司章程应当载明下列事项：l(一一)公司名称和住所；公司名称和住所；l(二二)公司经营范围；公司经营范围；l(三三)公司设立方式；公司设立方式；l(四四)公司股份总数、每股金额和注册资本；公司股份总数、每股金额和注册资本；l(五五)发起人的姓名或者名称、认购的股份数、出发起人的姓名或者名称、认购的股份数、出资方式和出资时间；资方式和出资时间；l(六六)董事会的组成、职权和议事规则；董事会的组成、职权和议事规则；l(七七)公司法定代表人；

13、公司法定代表人；l(八八)监事会的组成、职权和议事规则；监事会的组成、职权和议事规则；l(九九)公司利润分配办法；公司利润分配办法；l(十十)公司的解散事由与清算办法；公司的解散事由与清算办法；l(十一十一)公司的通知和公告办法；公司的通知和公告办法； 任意记载任意记载事项事项第第6条第条第1款款 符合本法规定的设立条件的，符合本法规定的设立条件的，由公司登记机关分别登记为有限责任公司或者股由公司登记机关分别登记为有限责任公司或者股份有限公司。份有限公司。第第6条第条第2款款 法律、行政法规规定设立公司必须法律、行政法规规定设立公司必须报经批准的，报经批准的，主要是涉及国家安全、公共利益和关系

14、国计民生主要是涉及国家安全、公共利益和关系国计民生的特殊行业，如国防、金融、医疗等。的特殊行业，如国防、金融、医疗等。l1、发起设立、发起设立l第八十三条以发起设立方式设立股份有限公司第八十三条以发起设立方式设立股份有限公司的，的，l发起人认足公司章程规定的出资后，应当发起人认足公司章程规定的出资后，应当，由董事会向公司登记机关报送公，由董事会向公司登记机关报送公司章程以及法律、行政法规规定的其他文件，申司章程以及法律、行政法规规定的其他文件，申请设立登记。请设立登记。l第八十二条第八十二条 发起人的出资方式，适用本法第二发起人的出资方式，适用本法第二十七条的规定。十七条的规定。l l第二十七

15、条第二十七条 股东可以用货币出资，股东可以用货币出资，也可以用实也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。 l2 2、募集设立（、募集设立（第第8488条条）：）：其其注册注册资本为在资本为在公司登记机关登记的实收股本总额。公司登记机关登记的实收股本总额。（1）发起人认购法定数额的股份）发起人认购法定数额的股份（2）制作招股说明书）制作招股说明书（3）签订股票承销协议）签订股票承销

16、协议（4）签订代收股款协议）签订代收股款协议（5）缴足股款并验资）缴足股款并验资（6）向国务院证券监督管理机构提出募股申请）向国务院证券监督管理机构提出募股申请（7）公告招股说明书）公告招股说明书（8）制作认股书）制作认股书l第第84条条 以募集设立方式设立股份有限公司的，以募集设立方式设立股份有限公司的，发起人认购的股份不得少于公司发起人认购的股份不得少于公司股份总数的百分股份总数的百分之三十五之三十五；但是，法律、行政法规另有规定的，；但是，法律、行政法规另有规定的，从其规定。从其规定。针对公司全体发起人认购股份总数的限制针对公司全体发起人认购股份总数的限制发起人也可以用非货币财产出资发起

17、人也可以用非货币财产出资不允许分期缴纳出资不允许分期缴纳出资是供社会公众了解发是供社会公众了解发起人和将要设立公司的情况，说明公司股份发行起人和将要设立公司的情况，说明公司股份发行的有关事宜，指导公众购买公司股份的规范性文的有关事宜，指导公众购买公司股份的规范性文件。件。l公司首次公开发行股票，公司首次公开发行股票，招股说明书。招股说明书。l招股说明书招股说明书，经所有发起人，经所有发起人后提交政府授权部门后提交政府授权部门。第第86条条 应当附有发起人制订的应当附有发起人制订的，(一一)发起人认购的股份数；发起人认购的股份数；(二二)每股的票面金额和发行价格；每股的票面金额和发行价格；(三三

18、)无记名股票的发行总数；无记名股票的发行总数；(四四)募集资金的用途；募集资金的用途；(五五)认股人的权利、义务；认股人的权利、义务；(六六)本次募股的起止期限及逾期未募足时认股人本次募股的起止期限及逾期未募足时认股人可以撤回所认股份的说明。可以撤回所认股份的说明。公司法公司法第第87条条 发起人向社会公开募集股份，应当发起人向社会公开募集股份，应当由依法设立的由依法设立的。 证券法证券法第三十条证券公司承销证券，应当同发行第三十条证券公司承销证券，应当同发行人签订代销或者包销协议，载明下列事项：人签订代销或者包销协议，载明下列事项： （一）当事人的名称、住所及法定代表人姓名；（一）当事人的名

19、称、住所及法定代表人姓名； （二）代销、包销证券的种类、数量、金额及发行价格；（二）代销、包销证券的种类、数量、金额及发行价格； （三）代销、包销的期限及起止日期；（三）代销、包销的期限及起止日期； （四）代销、包销的付款方式及日期；（四）代销、包销的付款方式及日期； （五）代销、包销的费用和结算办法；（五）代销、包销的费用和结算办法； （六）违约责任；（六）违约责任； （七）国务院证券监督管理机构规定的其他事项。（七）国务院证券监督管理机构规定的其他事项。第第88条条 发起人向社会公开募集股份，应当发起人向社会公开募集股份，应当代收股款的银行应当按照协议代收和保存股代收股款的银行应当按照协议

20、代收和保存股款，向缴纳股款的认股人出具收款单据，并负有款，向缴纳股款的认股人出具收款单据，并负有向有关部门出具收款证明的义务。向有关部门出具收款证明的义务。 l第第89条发行股份的条发行股份的后，必须经依法设后，必须经依法设立的验资机构立的验资机构。l发行的股份超过招股说明书规定的截止期限发行的股份超过招股说明书规定的截止期限尚未募足的，或者发行股份的股款缴足后，发起尚未募足的，或者发行股份的股款缴足后，发起人在三十日内未召开创立大会的，认股人可以按人在三十日内未召开创立大会的，认股人可以按照所缴股款并加算银行同期存款利息，照所缴股款并加算银行同期存款利息，l设立股份有限公司公开发行股票，应当

21、符合设立股份有限公司公开发行股票，应当符合公公司法司法规定的条件和经国务院批准的国务院证券规定的条件和经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的其他条件，向国务院证券监监督管理机构规定的其他条件，向国务院证券监督管理机构督管理机构（一）公司章程；（一）公司章程；（二）发起人协议；（二）发起人协议；（三）发起人姓名或者名称，发起人认购的股份（三）发起人姓名或者名称，发起人认购的股份数、出资种类及验资证明；数、出资种类及验资证明；（四）招股说明书；（四）招股说明书；（五）代收股款银行的名称及地址；（五）代收股款银行的名称及地址；（六）承销机构名称及有关的协议。（六）承销机构名称及有关的协议。 l招

22、股说明书经政府授权部门批准后，要由招股说明书经政府授权部门批准后，要由，以便社会公众知晓。，以便社会公众知晓。l从目前我国发布招股说明书公告的情况来看，招从目前我国发布招股说明书公告的情况来看，招股说明书的公告主要采取股说明书的公告主要采取招股说招股说明书的形式。明书的形式。 是认股人对依法采取募集设立的股份有限是认股人对依法采取募集设立的股份有限公司积极参股的书面认购方式。公司积极参股的书面认购方式。l认股书应当载明认股书应当载明所列所有事项，由认所列所有事项，由认股人填写认购股数、金额、住所，并签名、盖章，股人填写认购股数、金额、住所，并签名、盖章，并按照所认购股数缴纳股款。并按照所认购股

23、数缴纳股款。 1、发起设立、发起设立l第八十三条以第八十三条以方式设立股份有限公司方式设立股份有限公司的，发起人应当书面认足公司章程规定其认购的的，发起人应当书面认足公司章程规定其认购的股份，并按照公司章程规定缴纳出资。以非货币股份，并按照公司章程规定缴纳出资。以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。l发起人认足公司章程规定的出资后，发起人认足公司章程规定的出资后，由董事会向公司登记机关报送公由董事会向公司登记机关报送公司章程以及法律、行政法规规定的其他文件，申司章程以及法律、行政法规规定的其他文件，申请设立登记。请设立登记。 l第八十九

24、条发行股份的股款缴足后，必须经依第八十九条发行股份的股款缴足后，必须经依法设立的验资机构验资并出具证明。法设立的验资机构验资并出具证明。l第九十条第九十条应当在创立大会应当在创立大会将会议日期通知各认股人或者予以公告。创立大将会议日期通知各认股人或者予以公告。创立大会应有代表股份总数会应有代表股份总数，方可举行。，方可举行。 l（一）审议发起人关于公司筹办情况的报告；（一）审议发起人关于公司筹办情况的报告；l（二）通过公司章程；（二）通过公司章程；l（五）对公司的设立费用进行审核；（五）对公司的设立费用进行审核；l（六）对发起人用于抵作股款的财产的作价进行（六）对发起人用于抵作股款的财产的作价

25、进行审核；审核；l（七）发生不可抗力或者经营条件发生重大变化（七）发生不可抗力或者经营条件发生重大变化直接影响公司设立的，可以作出不设立公司的决直接影响公司设立的，可以作出不设立公司的决议。议。1、发起设立、发起设立第第83条条 以发起设立方式设立股份有限公司的，以发起设立方式设立股份有限公司的，发起人首次缴纳出资后，应当选举董事会和监事发起人首次缴纳出资后，应当选举董事会和监事会，会，由董事会向由董事会向公司登记机关报送公司章程、由公司登记机关报送公司章程、由依法设定的验资机构出具的验资证明以及法律、依法设定的验资机构出具的验资证明以及法律、行政法规规定的其他文件，行政法规规定的其他文件，l

26、第第92条条应于应于，向公司，向公司登记机关报送下列文件，登记机关报送下列文件，（一）公司登记申请书；（一）公司登记申请书；（二）创立大会的会议记录；（二）创立大会的会议记录；（三）公司章程；（三）公司章程；（四）验资证明；（四）验资证明；（五）法定代表人、董事、监事的任职文件及其身份证明；（五）法定代表人、董事、监事的任职文件及其身份证明；（六）发起人的法人资格证明或者自然人身份证明；（六）发起人的法人资格证明或者自然人身份证明；（七）公司住所证明。（七）公司住所证明。以募集方式设立股份有限公司公开以募集方式设立股份有限公司公开发行股票的，还应当向公司登记机关报送国务院证券监发行股票的，还应

27、当向公司登记机关报送国务院证券监督管理机构的核准文件。督管理机构的核准文件。发起人的责任包括民事责任、行政责任和刑事责发起人的责任包括民事责任、行政责任和刑事责任，这里主要介绍民事责任。任，这里主要介绍民事责任。发起人的设立责任可分为发起人的设立责任可分为和和。1、资本充实责任（无过错、连带）、资本充实责任（无过错、连带）2、损害赔偿责任（有过错）、损害赔偿责任（有过错）3、出资违约责任（对其它发起人）、出资违约责任（对其它发起人）（1）缴纳担保责任。）缴纳担保责任。公公93条第条第1款款 “股份有限公股份有限公司成立后，司成立后，发起人发起人未按照公司章程的规定缴足出未按照公司章程的规定缴足

28、出资的，资的，；其他发起人承担连带责任其他发起人承担连带责任。 ”（2）差额填补责任。）差额填补责任。非货币出资时。公非货币出资时。公93条第条第2款款 “股份有限公司成立后，发现作为设立公司股份有限公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，所定价额的，应当由交付该出资的发起人补足其应当由交付该出资的发起人补足其差额；其他发起人承担连带责任差额；其他发起人承担连带责任。 ”过错责任。过错责任。公司法第公司法第94条第条第3款：在公司设立过程中，由于款：在公司设立过程中，由于发起人的发起人的致使公司利益受到损害的，

29、应当对致使公司利益受到损害的，应当对公司公司l指发起人没有按规定出资，从而应向其它按规定指发起人没有按规定出资，从而应向其它按规定出资的发起人所承担的违约责任。出资的发起人所承担的违约责任。l公司法第公司法第83条第条第2款：款：不依照前款规定缴不依照前款规定缴纳出资的，应当按照纳出资的，应当按照。 第第94条条 股份有限公司的股份有限公司的应当承担下列责应当承担下列责任：任：(一一)公司不能成立时，对设立行为所产生的公司不能成立时，对设立行为所产生的债务和费用负债务和费用负连带责任连带责任；(二二)公司不能成立时，对认股人已缴纳的股公司不能成立时，对认股人已缴纳的股款，负返还股款并加算银行同期存款利息的款，负返还股款并加算银行同期存款利息的连带连带责任责任。（针对募集设立）（针对募集设立） l公司章程公司章程，是指公司依法制定的、规定公司名称、，是指公司依法制定的、规定公司名称、住所、经营范围、经营管理制度等重大事项的基住所、经营范围、经营管理制度等重大事项的基本文件，也是公司必备的规定公司组织及活动基本文件，也是公司必备的规定公司组织及活动基本规则的书面文件。本规则