一、劳动合同争议篇

1、职场法律实务职场法律实务以案说法以案说法2Copyright 2012 Andy Guo. All rights reserved。 【职场法律实务】劳动合同争议篇1劳动者之违约责任篇2女职工的特殊保护345工资、社会保险、福利工作时间、休息休假劳动合同争议篇规章制度、合同形式规章制度、合同形式2调整主体与劳动关系调整主体与劳动关系1解除合同、经济补偿金解除合同、经济补偿金4合同类型、试用期合同类型、试用期3合同顺延、合同内容合同顺延、合同内容54【关于调整主体】案例一豆豆今年已经5岁了，父母由于工作忙，没有更多时间照顾豆豆。于是，家里请了一个叫方丽的保姆。一天，方丽在做家务的过程中不小心摔伤

2、。方丽是否能按照劳动合同法的相关规定要求豆豆的父母负相应的赔偿责任？保姆能受到劳动合同法的保护吗？5【关于调整主体】案例二老王系某事业单位聘用制会计。2005年1月，老王已在单位工作了13年零5个月。此时，单位人事主管告诉老王，单位人员精简，决定不再续聘老王，要求老王办理离岗手续。老王不同意单位的做法，要求续聘或由单位支付经济补偿金，单位予以拒绝。关于事业单位聘用制工作人员？6Copyright 2012 Andy Guo. All rights reserved。 【关于调整主体】案例Question 1Question 2与旧法相比较而言，劳动合同法的调整主体有哪些？保姆方丽、会计老王能受

3、到劳动法律法规的保护吗？为什么？7Copyright 2012 Andy Guo. All rights reserved。 【关于调整主体】8【在校大学生、离退休人员】关于在校大学生兼职/寒暑假打工不具备劳动法意义上的劳动者的主体资格劳务关系民事争议毕业生在用工前订立劳动合同，用工前解除劳动合同的不属于劳动争议，可约定违约金关于离退休人员已享受养老保险待遇的离退休人员：不建立劳动关系，不订立劳动合同，而订立聘用协议劳务合同关系因年龄问题，发生意外的概率更高，一定要为离退休人员购买商业保险9【认定劳动关系】案例一小曹在上海一家服饰公司担任司机，工资每月以现金形式发放。由于老板陈女士一直对小曹不

4、错，小曹不好意思要求签订劳动合同。2006年夏季，公差时发生车祸，造成横穿高速公路的2人一死一伤。小曹因车速过快，负次要责任，需承担30多万元。没有签订劳动合同，如何确定劳动关系？10Copyright 2012 Andy Guo. All rights reserved。 【认定劳动关系】案例Question 1Question 2假如小曹聘请你做律师，你该怎么办？事实劳动关系？未签订合同，如何确认劳动关系？11Copyright 2012 Andy Guo. All rights reserved。 【劳动关系的认定】12Copyright 2012 Andy Guo. All right

5、s reserved。 【事实劳动关系】1、用人单位从未与该劳动者签订过劳动合同；2、因劳动合同到期后未及时续签劳动合同的。行政途径：向劳动监察部门举报、投诉，并要求责令用人单位改正、处以罚款；不受60天仲裁时效约束司法途径：劳动仲裁诉讼程序事 实 劳 动 关 系 情 形维 权 途 径13Copyright 2012 Andy Guo. All rights reserved。 【认定劳动关系】案例二 小李是北京某高校的大学生，一家高科技公司很欣赏小李的专业知识，决定聘用他。双方签订了劳动合同。 7月份，小李拿到了毕业证后，收拾行李前往公司报到上班。不幸的是，小李在路途中因交通事故导致伤残，小

6、李向公司提出支付工伤保险待遇，公司予以拒绝。小李申请劳动仲裁。双方是否存在劳动关系？14Copyright 2012 Andy Guo. All rights reserved。 【认定劳动关系】案例二Question 1Question 2小李能否被认定为工伤？为什么？本案中，双方是否已经建立劳动关系？为什么？15Copyright 2012 Andy Guo. All rights reserved。 【认定劳动关系】案例二双方尚未建立劳动关系。劳动关系自用工之日起建立。小李尚未报到上班，没有用工。小李不符合工伤认定的条件，不能认定为工伤。工伤是建立在劳动关系存在的基础之上，不存在劳动关系

7、，连工伤认定的程序都无法启动，谈何认定为工伤！？劳动关系工伤认定？16Copyright 2012 Andy Guo. All rights reserved。 【关于规章制度】案例 某食品有限公司2004年12月31日前实施的是旧版员工手册：病假工资是其基本工资的60%。今年1月1日实行新的员工手册：当年病假累计超过10天，病假工资待遇按员工工作地政府规定的最低标准执行。 李女士于去年7月28日开始至今一直在家病休。食品公司按新员工手册扣发了李女士今年1、2月份的工资。你认为能适用新的规章制度吗？17【关于规章制度】Question 1Question 2用人单位的规章制度该如何制定？制定后

8、，又该如何公示呢？李女士决定申请劳动仲裁，你认为该如何裁决？为什么？Question 3规章制度与其他文本相冲突时怎么办？规章制度的法律效力如何？18Copyright 2012 Andy Guo. All rights reserved。 【规章制度的制定程序】19Copyright 2012 Andy Guo. All rights reserved。 【规章制度的公示方法】20【规章制度之冲突】法释20066号（劳动争议解释二）第16条：内部规章制度与集体合同或劳动合同约定的内容不一致，劳动者请求优先适用合同约定的，人民法院应予支持。【实务指南】用人单位应当保持规章制度和合同约定的一致性

9、，必要时可在劳动合同中作如下约定：规章制度作为本合同附件一并执行，劳动合同条款与规章制度的规定不一致时，条款自动失效，以规章制度为准。21【规章制度之效力】高法解释审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释第19条：民主程序制定；不违反法律法规及政策规定；已向劳动者公示的。【实务指南】为便于对“已公示”举证，用人单位还可以直接在入职登记表或劳动合同中让劳动者声明：本人已经充分阅读公司规章制度，愿意遵照执行。22Copyright 2012 Andy Guo. All rights reserved。 【劳动合同的形式】案例 2008年1月，鲁先生等4人进入上海某塑胶公司，担任电工、机修工。公司以每

10、月2450元向4名员工发放工资。直至2008年9月，塑胶公司才通知4人前往人力资源部协商签订劳动合同。 双方协商未果，现鲁先生等4人打算维权，寻求法律帮助。双倍工资应从何时起算？23Copyright 2012 Andy Guo. All rights reserved。 【劳动合同的形式】案例Question 1Question 2我国法律对劳动合同的形式是如何规定的？法律后果？你认为鲁先生等4人该如何维权？仲裁员会怎么裁判？为什么？24Copyright 2012 Andy Guo. All rights reserved。 【劳动合同的形式】 除非全日制用工外，用人单位与劳动者建立劳动合

11、同关系，应当采用书面形式时间要求：用工时；自用工之日 起1个月内法律后果：超过1个月不满1年未订立，应自第2个月起支付2倍工资；满1年未订立，视为已存在无固定期限劳动合同（需补签）书 面 形 式时间要求、法律后果25Copyright 2012 Andy Guo. All rights reserved。 【劳动合同的类型】案例老张和老许均是某奶粉厂的工人，入厂时间都是96年底，老张的劳动合同是2007年12月28日到期，老许的合同是2008年1月5日到期。奶粉厂提前一个月通知老张终止劳动合同，理由是现在采用现代设备，不需要那么多人了；却通知老许签订无固定期限的劳动合同。你觉得这样的区别对待合

12、理合法吗？26Copyright 2012 Andy Guo. All rights reserved。 【劳动合同的类型】案例Question 1Question 2我国法律对劳动合同的类型是如何规定的？你认为奶粉厂的做法合理吗？合法吗？为什么？27【劳动合同的三种类型】28【以完成一定工作任务为期限的劳动合同】29Copyright 2012 Andy Guo. All rights【关于试用期】案例今年3月，北京某食品公司招用陈女士。人力资源部负责人：“凡是新招用的员工要先签订3个月的试用合同，月工资800元；待试用合格后再按法律规定签订正式的劳动合同，每月工资3000元。”陈女士提出签

13、订一年期的劳动合同，公司坚持不同意。试用期满后，公司以陈女士不符合条件为由，不同意签订正式劳动合同。这样试用合法吗？30Copyright 2012 Andy Guo. All rights reserved。 【关于试用期】案例Question 1Question 2我国法律关于试用期的规定？试用期侵犯劳动者权益的情形有哪些？陈女士申请劳动仲裁，你认为会怎样裁决？为什么？31【关于试用期的规定】32【关于试用期的规定】33Copyright 2012 Andy Guo. All rights reserved。 【无固定期限劳动合同】案例一老王于1998年3月份入职某公司担任电工。2003年

14、7月1日，为了照顾重病住院的父亲，老王向公司提出辞职。老王父亲住院2个月后不幸病逝，办完后事后，老王打电话给公司，提出想重新回公司上班，因老王工作能力强，公司决定再聘用老王担任电工。2003年9月份，老王重新办理了入职登记手续。应当签订无固定期限的劳动合同吗？34Copyright 2012 Andy Guo. All rights reserved。 【无固定期限劳动合同】案例一Question 1Question 2关于无固定期限的劳动合同？实务操作中如何把握？2008年9月，老王认为工作已超过10年，要求订立无固定期限劳动合同，公司应如何处理？35【无固定期限的劳动合同】36【无固定期限

15、合同之实务操作】一、已符合“应当”时：订立为固定期限劳动合同（劳动者默认或口头提出）：（1）要求变更为无固定期限劳动合同（2）自“应当”之日起主张双倍工资均可获得法律支持二、关于“连续工作满10年”连续、不间断（1）劳动者依法享有医疗期时，不得扣除医疗期；（2）解除劳动合同之前的工作年限不计入连续工作年限中37【无固定期限合同之实务操作】三、用人单位拒绝签订已符合“应当”时：劳动者可申请劳动仲裁：（1）可要求订立书面的无固定期限劳动合同（2）主张自“应当”之日起的双倍工资均可获得法律支持四、临时工等无区别对待：不管“临时工”、“正式工”、“合同工”、“农民工”等，在订立无固定期限劳动合同时并无

16、任何本质区别38Copyright 2012 Andy Guo. All rights reserved。 【无固定期限劳动合同】案例二小张和老王是上海某化工厂的职工，2008年1月5日两人值夜班，到车间转了一圈，就回到值班室打牌。不巧，厂领导正好路过发现了。按照该厂的规章制度，值班时间玩牌属严重违纪行为，完全可以解除劳动合同。第二天分别书面通知小张和老王解除劳动合同，老王不服，我是无固定期限劳动合同不可以解除。无固定期限的劳动合同可以解除吗？39Copyright 2012 Andy Guo. All rights reserved。 【无固定期限劳动合同】案例二Question 1Ques

17、tion 2无固定期限的劳动合同是“铁饭碗”吗？可以解除吗？你认为该化工厂解除合同的行为合法吗？老张提出的理由成立吗？为什么？40【无固定期限合同之解除】v（1）双方协商一致；v（2）严重违反用人单位的规章制度；v（3）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害；v（4）同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，据不改正；v（5）因欺诈、胁迫、乘人之危致使劳动合同无效；v（6）被依法追究刑事责任；v（7）患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排工作；v（8）不能胜任工作，经培训或调整岗位，仍不能胜任工作。4

18、1Copyright 2012 Andy Guo. All rights reserved。 【劳动合同的解除】案例一张先生与李先生可谓“生死兄弟”，毕业后一起进入同一公司督察部门工作。该公司是一民营企业，经营保健品，在全国30多地设有分公司。2人全国各地跑，督察销售业务。张先生不久被提升为督察组组长，但因工作中不同意见，与部门经理积怨深。后因打人一事，张先生被处罚，后2人均被解雇。一样的违纪行为，为何不一样的裁决结果？42【劳动合同的解除】案例一Question 1Question 2用人单位发出解除劳动合同通知前，应注意哪些环节？为何法院对2人的判决结果不一样？关于“一事不二罚”原则？Qu

19、estion 3发出解除通知和签订协议时，应当注意哪些环节？用人单位解除劳动合同后的环节？43【劳动合同的解除】劳动合同的解除劳动合同的解除指劳动合同订立后，尚未全部履行以前，由于某种原因导致劳动合同一方或双方当事人提前消灭劳动关系的法律行为。44【劳动合同的解除】案例一基本内容：对违法行为人的同一个违法行为，不得以同一事实和同一依据给予2个/次以上的处罚。行政处罚法首次确立，司法实践中经常运用。因违法/纪应予开除、除名的，须先批评教育或纪律处分，无效方可解除；解除前，一般应征求工会意见；裁员应提前30日向工会或全体劳动者说明并提交有关资料，并征求意见修改、完善裁员方案，报经主管机关审核/批准

20、。一事不二罚原则解除前的环节45【劳动合同的解除】案例一书面形式通知劳动者（裁员时为正式公布裁员方案）；应当双方签订书面协议；通知顺序：直接通知邮寄通知公告通知；按照法律规定与劳动者的工作时间，支付经济补偿金。及时出具解除劳动合同的证明；办理社会保险转移手续；失业登记/办理转移档案：告知劳动者，且7日内报社保机构备案；如属裁员，应提供裁员之日起6个月内优先录用的就业保障；解除后，应当报当地劳动行政部门备案。发出解除通知书解除劳动合同后的环节46Copyright 2012 Andy Guo. All rights reserved。 李先生作为高级人才，被杨先生聘为总经理。双方签订了劳动合同：

21、2006.3.272016.3.26，35000元/月。同时签订了股份赠与协议书：净资产的30%。工作中，李先生与杨先生却分歧很大，杨先生逐渐收回总经理的部分权限，使得李先生难以开展工作。5月22日，杨先生以“双方无法就合作的基础达成共识”为由，解除了劳动合同。面对不合法解除，该如何主张权利？【劳动合同的解除】案例二47Copyright 2012 Andy Guo. All rights reserved。 Question 1Question 2Question 3实践中，用人单位有哪些违法事实？法律规定的“过失性解除”有哪些情形？本案属于“过失性解除”吗？面对用人单位的违法解除，如何最大

22、化维护劳动者权益？【劳动合同的解除】案例二48【过失性解除/ /辞退】第39条：（1）在试用期被证明不符合用条件的； （2）严重违反用人单位的规章制度的； （3）严重失职、营私舞弊，给用人单位造成重大损害； （4）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，据不改正； （5）因本法第26条第1款第1项规定的情形致使劳动合同无效； （6）被依法追究刑事责任。49【用人单位的违法事实】违法事实：违反法律规定解除/终止劳动合同 （1）未与劳动者协商一致而解除合同； （2）未出现可解除劳动合同的情形，或者未按照法律规定的程序而解除劳动合同； （3）劳动

23、者具有用人单位不得解除劳动合同的条件； （4）违反终止劳动合同： 应当续订而终止； 应当延缓终止而终止。50【劳动者的权利救济方式】一、要求继续履行劳动合同： 条件：须劳动合同能够继续履行；二、要求支付经济补偿金：47条 每满一年支付1个月工资的标准； 六个月以上不满一年的，按1年计算； 不满六个月的，支付半个月工资的经济补偿 ； 工资高于本地区上年度职工月平均工资三倍：按职工月平均工资3倍的数额支付，年限最高不超过12年。51Copyright 2012 Andy Guo. All rights reserved。 【经济补偿金】案例王明，2010年7月进入A公司，签订了1年期限的劳动合同，

24、并约定了相应的试用期。王明于同年10月转正，担任技术支持工作。由于王明没有达到A公司的特殊要求（所有岗位都要联系客户），于2011年2月27日被解雇，理由是不能胜任工作。我有权主张经济补偿金吗？52Copyright 2012 Andy Guo. All rights reserved。 【经济补偿金】案例Question 1Question 2假如你是本案的仲裁员，你会怎么裁决？为什么？什么是经济补偿金？法律是如何规定的？53【经济补偿金的法定情形】一、劳动者被迫解除劳动合同的情形：1、用人单位未按劳动合同约定提供劳动保护或劳动报酬的，如强行“放假”、“停工”；2、用人单位未及时足额支付劳动

25、报酬；3、用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费；4、用人单位的规章制度违法，损害劳动者权益；5、因第26条第1款规定的情形致使劳动合同无效的：54【经济补偿金的法定情形】胁迫、欺诈、乘人之危；免除法定责任、排除劳动者权利的；违反强制性规定的；6、法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。二、协商解除劳动合同：前提是解除的动议系用人单位提出的三、非过失性辞退：用人单位提前30日书面形式通知/额外支付1个月工资后可解除1、劳动者患病或非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事55【经济补偿金的法定情形】原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作；2、劳动者不能胜任工作，经过培训或调整工作岗位

26、，仍不能胜任工作；3、劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议。（四）用人单位依法裁员（经济性裁员）：需裁减20人以上或虽不足20人但占企业职工总数10以上，提56【经济补偿金的法定情形】前30日向工会或劳动者说明，听取意见后报方案给劳动行政部门后方可裁减：1、依照企业破产法规定进行重整的；2、生产经营发生严重困难的；3、企业转产、重大技术革新或经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的；4、其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。57【经济补偿金的法定情形】（五）固定期限

27、劳动合同期满终止时：除用人单位维持或提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订外（六）特殊情形下劳动合同终止：1、用人单位被依法宣告破产导致劳动合同终止；2、用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或用人单位决定提前解散导致劳动合同终止。（七）法律、行政法规规定的其他情形。58【劳动合同的无效】案例一小吴在大学期间被学校开除，求职无门之际，做了张假文凭。2002年求职成功后，担任公司培训专员，由于其表现出色，很快被提升为培训主管。2005年，人力资源部经理李先生因怀恨小吴对其心仪女孩捷足先登，偶然发现并调查、落实了小吴文凭有假，向公司高层汇报。在李的坚持下，公司解除了与小吴的劳动合同工作

28、能力重要，还是假毕业证重要？59Copyright 2012 Andy Guo. All rights reserved。 【劳动合同的无效】案例一Question 1Question 2Question 3什么是无效的劳动合同？法律规定哪些情形可导致劳动合同无效？你认为小吴会胜诉吗？工作能力与假文凭，哪个更重要？劳动合同无效，有过错的一方应当承担的责任？60【劳动合同无效的情形】61【劳动合同无效的处理】v造成工资损失：应得工资收入+25的赔偿费用；v造成劳动保护待遇损失：应补足劳动保护津贴/用品；v造成工伤、医疗待遇损失：提供工伤、医疗待遇+相当于医疗费用25的赔偿费用；v女职工、未成年工

29、身体健康损害：提供治疗的医疗待遇+医疗费用25的赔偿费用；v劳动合同约定的其他赔偿费用；v劳动者已付出劳动：劳动报酬（可参照相同/近岗位的工资）62【劳动合同的顺延】案例张先生于2004年3月14日应聘至上海E软件公司，担任软件工程师。双方的合同期限至2005年3月14日。合同中约定：期限届满前一个月时，如甲、乙双方未提出终止合同，则自动顺延。2006年3月13日，E公司突然通知合同到期终止，不再续签，要求于次日办理离职手续。张先生要求E公司支付替代提前通知期工资和经济补偿金。我的合同顺延了吗？63Copyright 2012 Andy Guo. All rights reserved。 【劳

30、动合同的顺延】案例Question 1Question 2Question 3劳动合同法定顺延的情形有哪些？如果你是仲裁员，怎么裁判？为什么？劳动合同可以约定顺延吗？法律是如何规定的？64【劳动合同的顺延】v法定顺延情形：法定顺延情形：v劳动者患病或负伤，在规定的医疗期内的；v女职工在孕期、产期、哺乳期内的；v法律、法规、规章规定的其他情形。v备注：并非绝对（三种过失性解除除外：严重违纪/规章制度；严重失职/营私舞弊；被追究刑事责任）v约定顺延情形：约定顺延情形：不违反法律、行政法规的禁止性规定65【招录过程中侵害劳动者权益】一张某应聘到某单位担任保洁人员，单位对张某说，由于公司有很多重要资料

31、和宝贵财物，因此有必要扣押张某的身份证原件，张某为了得到这份工作，只好同意了。后张某因为丈夫工作变动，准备辞掉工作，但单位扣押张某的身份证不还。用人单位能扣押劳动者的证件吗？66Copyright 2012 Andy Guo. All rights reserved。 【招录过程中侵害劳动者权益】一Question 1Question 2张某该如何维护自己的合法权益？用人单位侵害劳动者权益的情形有哪些？67【招录过程中侵害劳动者权益】一68【招录过程中侵害劳动者权益】一v第9条：不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件v84条：由劳动行政部门责令限期退还劳动者本人，并依照有关法律规定给予处罚。v居

32、民身份证法第16条：有下列行为之一的，由公安机关给予警告，并处二百元以下罚款，有违法所得的，没收违法所得：（三）非法扣押他人居民身份证的。69【招录过程中侵害劳动者权益】二深圳某公司与吴先生签订一份劳动合同，聘任其为技术开发部经理，收取了吴先生2万元的“风险抵押金”。2010年3月，吴先生提出辞职，并要求公司返还2万元风险抵押金。公司称此款不是风险抵押金，而是竞业限制保证金。双方协商不成，吴先生申请了劳动仲裁。用人单位能收取劳动者的财物吗？70Copyright 2012 Andy Guo. All rights reserved。 【招录过程中侵害劳动者权益】二Question 1Quest

33、ion 2吴先生该如何维护自己的合法权益？该公司的理由成立吗？为什么？71【招录过程中侵害劳动者权益】二v劳动关系建立后的收取的“风险抵押金”不违反法律规定v实务操作中应把握以下原则：v1、收取时间必须是在劳动关系建立后；v2、用人单位经营管理确实需要收取，比如掌握大量现金的财务人员，掌握公司车辆的司机；v3、必须按照劳动者本人自愿原则收取，劳动者不愿意的，不得以解除劳动关系等为由胁迫劳动者缴纳。v为避免发生争议，应当签订书面协议。72【关于录用通知书】C小姐参加A公司的招聘，经数轮面试后，A公司于2008年3月15日向C小姐发出录用通知书，明确C小姐的职位为财务经理，月薪6800元，合同期限

34、为2年，报到期限为2008年4月20日之前。C小姐收到录用通知书后，立即向A公司录用通知书有法律效力吗？73【关于录用通知书】打电话确认将于4月20日之前到A公司上班。于是C小姐立即向原公司辞职，并支付了违约金8000元。2008年4月15日，当C小姐正准备到A公司上班时，突然接到A公司人事部通知，称由于客观情况发生变化，决定撤销对C小姐的录用通知。录用通知书有法律效力吗？74Copyright 2012 Andy Guo. All rights reserved。 【关于录用通知书】Question 1Question 2你是如何看待录用通知书的法律效力的？本案中，C 小姐该如何维护自己的合法权益？75【关于录用通知书】v