经济法第八章破产法

1、第第八八章章破破 产产 法法第一节第一节 破产法概述破产法概述一、破产的概念一、破产的概念 对丧失清偿能力的债务人，经法院审理，强制清算其全部财产，公平清偿全体债权人的制度。 债务人丧失清偿能力； 属于债权的集体清偿程序，强调公平对待全体债权人； 破产清算之后债务人丧失民事主体资格二、破产法的概念二、破产法的概念 破产法是规定在债务人丧失清偿能力时，法院强制对其全部财产进行清偿分配，公平清偿债权人，或通过债务人与债权人会议达成的和解协议清偿债务，或进行企业重整，避免债务人破产的法律规范的总称。三、破产法的适用范围三、破产法的适用范围1、主体适用范围： 我国企业破产法仅赋于企业法人和其他组织的破

2、产能力，排除了自然人的破产能力适用于适用于：企业法人参照参照适用于适用于：合伙企业、农民合作社、民办学校、个人独资企业2、地域适用范围： 属地主义与普及主义 我国采取普及主义，破产程序对债务人在我国领域外的财产发生效力（2010年考题）根据企业破产法律制度的规定，下列表述中，正确的是( )A.国有企业破产属政策性破产，不适用企业破产法B.金融机构实施破产的，由国务院根据商业银行法等法律另行制度破产实施办法，不适用企业破产法C.民办学校的破产清算可以参照适用企业破产法规定的程序D.依照企业破产法开始的破产程序，对债务人在中华人民共和国领域外的财产不发生效力答案：C第二节第二节 破产破产申请和受理

3、申请和受理一、破产一、破产原因（破产界限）原因（破产界限）：列举主义和概括主义 概括主义：不能清偿（到期债务）、资产不足以清偿全部债务（即资不抵债）、停止支付，我国采取概括主义。 企业破产法规定破产原因分为两种：债务人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务，主要适用于债务人提出破产申请且资不抵债情况通过形式审查即可判断的案件债务人不能清偿到期债务，并且明显缺乏清偿能力，主要适用于债权人提出破产申请和债务人提出破产申请但资不抵债情况通过形式审查不易判断的案件二、破产二、破产申请的提出申请的提出1、提出破产申请的当事人： 债务人-可以提出重整、和解或破产清算申请 债权人可以提出重整或破产清算

4、申请 税务机关、社会保险机构可以提出破产清算申请 企业职工（经职工代表大会或者全体职工2/3以上多数同意）可以提出破产清算申请2、破产案件的管辖：有管辖权的人民法院（债务人住所地人民法院）3、破产申请的受理 程序： 要求申请人补充、补正材料：收到申请后5日内告知申请人 通知债务人：收到申请之日起5日内 对破产申请提出异议：债务人自收到通知之日起7日内提出 裁定是否受理：自债务人提出异议期满之日起10日内 受理破产申请：自裁定作出之日起5日内送达申请人 驳回破产申请；申请人可以自裁定送达之日起10日内上诉 法律后果： 有关债务人财产的保全措施应当解除、执行程序应当中止 已经开始而尚未终结的民事诉

5、讼或仲裁应当中止；在管理人接管债务人财产、掌握诉讼情况后能够继续进行的再继续进行（2009年考题） 2008年9月，X市人民法院受理了本市甲公司诉Y市乙公司合同纠纷一案。2008年12月，Y市人民法院受理了债务人乙公司的破产申请，此时，甲、乙公司之间的合同纠纷尚未审结。下列关于该合同纠纷案的表述中，正确的是（ ）A甲、乙公司之间的合同纠纷案应当终止审理B甲、乙公司之间的合同纠纷案应当移送至Y市人民法院继续审理C甲、乙公司之间的合同纠纷案应当中止审理，并由甲公司向管理人申报债权D甲、乙公司之间的和合同纠纷案应当中止审理，在管理人接管乙公司财产后由X市人民法院继续审理答案：D第三节管理人制度一、管

6、理人的资格 管理人可以由有关部门、机构的人员组成的清算组或者依法设立的律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构担任资格的限定：4种（1）因故意故意犯罪受过刑事处罚（2）曾被吊销相关专业执业证书（3）与本案有利害关系（4）人民法院认为不宜担任管理人的其他情形个人担任管理人：事实清楚、债权债务关系简单、债务人财产相对集中的企业破产案件管理人的回避二、管理人的指定指定管理人规定设置了管理人名册制度指定管理人有随机、竞争、接受推荐三种方式（2009年考题）根据企业破产法律制度的有关规定，下列选项中，属于人民法院可以指定管理人名册中的个人作为管理人的企业破产案件应同时具备的条件有（ ）A事

7、实清楚B标的额较小C债权债务关系简单D债务人财产相对集中答案：ACD三、管理人的报酬三、管理人的报酬 （2009年考题）根据企业破产法律制度的规定，下列表述中，正确的有（ ）A人民法院根据债务人最终清偿的财产价值总额，分段按照一定比例范围确定管理人报酬，但是担保权人优先受偿的担保物价值不计入该最终清偿的财产价值总额B对清算组中参与工作的有关政府部门派出的工作人员，不支付报酬C律师事务所、会计师事务所通过聘用本专业的其他社会中介机构或者人员协助履行管理人职责的，所需费用在管理人报酬之外从破产费用中另行支付D债权人会议对管理人报酬有异议的，应当向人民法院书面提出具体的请求和理由，异议书应当负有相应

8、的债权人会议决议答案：ABD（2012年考题）关于破产管理人报酬，表述正确的是（ ）A债务人最终清偿的财产价值总额中，不包括担保权人优先受偿的担保物价值B会计师事务所聘用本专业的其他社会中介机构或人员，所需费用由担保权人负担C清算组中有政府部门派出的工作人员参与工作的，不收取报酬D通过竞争方式担任管理人的，其报酬由市场决定，法院、债权人会议不得干涉 答案：AC四、管理人的职责与责任四、管理人的职责与责任 接管债务人的财产、印章、帐簿、文书等资料； 调查债务人的财产状况 决定债务人的内部管理事务 决定债务人的日常开支和其他必要开支 在第一次债权人会议召开之前，决定继续或停止债务人的营业 管理和处

9、分债务人的财产 代表债务人参加诉讼、仲裁或其他法律程序 提议召开债权人会议 人民法院认为管理人应当履行的其他职责第四节债务人财产 一、债务人财产的一般规定 二、撤销权 三、取回权 四、抵销权 五、破产费用与共益债务 一、债务人财产的一般规定 财产范围：破产申请受理时属于债务人的全部财产，以及破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产，为债务人财产。 财产的收回：对外债权、归入权、股东的出资 二、撤销权二、撤销权 第三十一条第三十一条人民法院受理破产申请前一年内，涉及债务人财产的下列行为，管理人有权请求人民法院予以撤销：（一）无偿转让财产的；（二）以明显不合理的价格进行交易的；（三）对没有财

10、产担保的债务提供财产担保的；（四）对未到期的债务提前清偿的；（五）放弃债权的。 第三十二条第三十二条人民法院受理破产申请前六个月内，债务人有本法第二条第一款规定的情形，仍对个别债权人进行清偿的，管理人有权请求人民法院予以撤销。但是，个别清偿使债务人财产受益的除外。 第第三十三条三十三条涉及债务人财产的下列行为无效：（一）为逃避债务而隐匿、转移财产的；（二）虚构债务或者承认不真实的债务的。 三、取回权 一般取回权 第三十八条第三十八条人民法院受理破产申请后，债务人占有的不属于债务人的财产，该财产的权利人可以通过管理人取回。但是，本法另有规定的除外。 出卖人取回权 第三十九条第三十九条人民法院受理

11、破产申请时，出卖人已将买卖标的物向作为买受人的债务人发运，债务人尚未收到且未付清全部价款的，出卖人可以取回在运途中的标的物。但是，管理人可以支付全部价款，请求出卖人交付标的物。 所有权保留买卖合同 出卖人不得行使取回权的情形：(1)买受人已支付总价款75%以上；(2)第三人善意取得标的物所有权或者其他物权。 四、抵销权 概念：债权人在破产申请受理前对债务人负有债务的，无论是否已到清偿期、标的是否相同，均可在破产财产最终分配确定前向管理人主张相互抵销的权利。 权利主体：债权人 时间：破产财产最终分配前 不得抵消的情形 （）债务人的债务人在破产申请受理后取得他人对债务人的债权的； （）债权人已知债

12、务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人负担债务的；但是，债权人因为法律规定或者有破产申请一年前所发生的原因而负担债务的除外； （）债务人的债务人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人取得债权的；但是，债务人的债务人因为法律规定或者有破产申请一年前所发生的原因而取得债权的除外。（2009年考题）2008年7月，甲、乙两公司签订一份买卖合同。按照合同约定，双方已于2008年8月底前各自履行了合同义务的50%，并应于2008年年底将各自剩余的50%的合同义务履行完毕。2008年10月，人民法院受理了债务人甲公司的破产申请。2008年10月31日，甲公司管理人收到了乙公司

13、关于是否继续履行该买卖合同的催告，但直至2008年12月初，管理人尚未对乙公司的催告做出答复。下列关于该买卖合同的表述中，正确的是（）A乙公司应当继续履行合同B乙公司无需继续履行合同C乙公司有权要求管理人就合同履行提供担保D乙公司有权就合同约定的违约金申报债权答案：B（2009年考题）人民法院受理债务人甲公司破产申请时，乙公司依照其与甲公司之间的买卖合同已向买受人甲公司发运了该合同项下的货物，但甲公司尚未付价款。乙公司得知甲公司破产申请被受理后，立即通过传真向甲公司的管理人要求取回在运途中的货物。管理人收到乙公司传真后不久，即收到了乙公司发运的货物。下列表述中，正确的是（ ）A乙公司有权取回该

14、批货物B乙公司无权取回该批货物，但可以就买卖合同价款向管理人申报债权C管理人已取得该批货物的所有权，但乙公司有权要求管理人立即支付全部价款D管理人已取得该批货物的所有权，但乙公司有权要求管理人就价款支付提供担保答案：A 五、破产费用和共益债五、破产费用和共益债务务 破产费用： （1）破产案件的诉讼费用； （2）管理、变价和分配债务人财产的费用； （3）管理人执行职务的费用、报酬和聘用工作人员的费用 共益债务： （1）因管理人或者债务人请求对方当事人履行双方均未履行完毕的合同所产生的债务； （2）债务人财产受无因管理所产生的债务； （3）因债务人不当得利所产生的债务； （4）为债务人继续营业而应

15、支付的劳动报酬和社会保险费用以及由此产生的其他债务； （5）管理人或者相关人员执行职务致人损害所产生的债务 （6）债务人财产致人损害所产生的债务。 五五、破产费用和共益债务、破产费用和共益债务破产费用和共益债务的清偿： 由债务人财产随时清偿，债务人财产不足以清偿所有破产费用和共益债务的，先行清偿破产费用。 不足以清偿所有破产费用或者共益债务的，按照比例清偿。 不足以清偿破产费用的，管理人应当提请人民法院终结破产程序。人民法院应当自收到请求之日起十五日内裁定终结破产程序，并予以公告。（2009年考题）下列关于破产费用与共益债务清偿的表述中，符合企业破产法规定的有（ ）A破产费用和共益债务由债务人

16、财产随时清偿B债务人财产不足以清偿所有破产费用和共益债务的，先行清偿共益债务C债务人财产不足以清偿所有共益债务的，按照比例清偿D债务人财产不足以清偿所有破产费用的，在按照比例清偿后，管理人应当提请人民法院终结破产程序答案：ACD第五节破产债权 （一）债权申报的期限和方式 期限：自人民法院发布受理破产申请公告之日起计算，最短不得少于30日，最长不得超过3个月 方式：书面 （二）债权申报的范围 1、未到期的债权 2、附利息的债权 3、附条件、附期限的债权和诉讼、仲裁未决的债权 人民法院受理破产申请后，有关债务人财产的保全措施应当解除，执行程序应当中止；人民法院受理破产申请后，已经开始而尚未终结的有

17、关债务人的民事诉讼或者仲裁应当中止；在管理人接管债务人的财产后，该诉讼或者仲裁继续进行 4、连带债权 5、代位求偿权（保证人、连带债务人可预申报） 6、合同解除的损害赔偿请求权 7、委托人的请求权 8、票据付款人的请求权 （劳动债权无须申报） （三）债权的审核与确认 （四）未申报和逾期申报债权的处理 第五十六条在人民法院确定的债权申报期限内，债权人未申报债权的，可以在破产财产最后分配前补充申报；但是，此前已进行的分配，不再对其补充分配。为审查和确认补充申报债权的费用，由补充申报人承担。（2010年考题）根据企业破产法律制度的规定，人民法院受理破产申请后，下列债权中，需在人民法院确定的期限内进行

18、申报的有( )A.税收债权B.社会保障债权C.职工劳动债权D.对债务人的特定财产享有担保权的债权答案：ABD第六节债权人会议 （一）债权人会议的性质：债权人自治 （二）债权人会议的组成： 1、依法申报债权的债权人，有权参加债权人会议，享有表决权 2、债权尚未确定的债权人，除人民法院能够为其行使表决权而临时确定债权额的外，不得行使表决权 3、对债务人的特定财产享有担保权的债权人，未放弃优先受偿权利的，对于通过和解协议、通过破产财产的分配方案不享有表决权 （三）债权人会议的职权 核查债权、更换申请、选任、决定继续或停止营业、决议通过各类方案、计划 （四）债权人会议的召集 第一次由法院召集 之后由人

19、民法院、管理人、债权人委员会、占债权总额1/4以上的债权人向会议主席提议 （五）债权人会议的决议：由出席会议的由表决权的债权人过半数过半数通过，并且其代表的债权额占无财产担保债权总额的总额的1/2以上，法律另有规定的除外 （六）债权人委员会 监督（2012年考题）债权人会议的职权有（ ）A. 进行破产财产的管理和处分B. 决定破产企业日常开支和其他必要开支C. 通过破产财产的分配方案D. 调查债务人的财产状况，制作财产状况报告 答案：C第七节重整制度 （一）概念：指已具有破产原因或破产原因之虞而又有再生希望的债务人实施的旨在挽救其生存的积极程序 （二）重整申请和重整期间 申请主体：债务人、债权

20、人、占债务人注册资本1/10以上的出资人（前提：债权人申请对债务人进行破产清算的，在人民法院受理破产申请后、宣告债务人破产前） 重整期间 期间：人民法院指定（不包括重整计划执行期间） 债务人的财产管理和事务执行：债务人或管理人 期间内的法律效果： 对债务人的担保物权暂停形式 重整期间的费用和债务为共益债务 （四）重整计划的制定和批准 1、重整计划草案的制定：法院裁定重整之日起6个月内，期满，理由正当，可申请延期3个月 2、重整计划草案的内容 3、重整计划草案的表决 将债权人分类表决：担保债权、劳动债权、税款、普通债权 人数过半且债权额2/3以上才能通过。 4、重整计划草案的批准 法院可强制批准

21、重整计划草案 （五）重整计划的执行 由债务人负责执行重整计划 （六）重整的终止 债务人不能执行或者不执行重整计划第八节和解 （一）概念 破产和解，是指破产程序开始后，经由债务人和债权人会议达成协议，就债务人延期清偿债务、减免债务、进行重整等事项达成协议，以中止破产程序，挽救复苏企业的法律行为 （二）和解申请： 债务人可直接向法院申请和解；也可以在法院受理破产申请后、宣告债务人破产前，向法院申请和解 （三）和解协议草案的表决： 由出席会议的有表决权的债权人过半数同意，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的2/3以上。 （四）和解协议的生效 表决通过，且法院认可 （五）和解程序的终结 1、和解

22、协议草案经债权人会议表决未获得通过，或通过了但未获得法院认可 2、债务人不能执行或不执行和解协议 3、和解协议执行完毕，债务人按照协议规定的条件清偿债务，破产程序终结第九节破产清算 （一）破产宣告 1、概念：指人民法院依当事人的申请或法定职权裁定宣布债务人破产以清偿债务的诉讼活动。 2、宣告的例外：破产宣告前，有下列情形之一的，人民法院应当裁定终结破产程序，并予以公告： （1）第三人为债务人提供足额担保或者为债务人清偿全部到期债务的； （2）债务人已清偿全部到期债务的 3、破产宣告的后果：不可逆转地进入清算程序 （三）破产财产的清偿顺序 1、破产人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠

23、的应当划入职工个人帐户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金 2、破产人欠缴的除前项规定以外的社会保险费用和税款 3、普通破产债权（2010年考题）企业破产法律制度的规定，下列关于商业银行破产分配顺序的表述中，正确的是( )A.破产财产优先支付个人储蓄存款利息B.破产财产在支付清算费用后，优先支付个人储蓄存款本息C.破产财产在支付清算费用、所欠职工工资和劳动保险费用后，优先支付个人储蓄存款本息D.破产财产在支付清算费用、所欠职工工资和劳动保险费用、所欠税款后，优先支付个人储蓄存款本息答案：C（2010年考题）甲公司向自然人乙借款，丙公司为一般保证人。后人

24、民法院受理了丙公司破产案，但此时甲公司所欠乙的借款尚未到期。乙就其担保债权向管理人进行了申报。在第一次债权人会议对已申请债权进行核查时，债权人丁提出：丙公司作为一般保证人对乙享有先诉抗辩权;借款到期后，如果甲公司向乙偿还了全部借款，则丙公司不承担清偿责任;如果甲公司在借款到期后未向乙清偿债务，乙应先通过诉讼或仲裁向甲公司求偿，当就甲公司的财产依法强制执行后仍不能清偿乙的债权时，乙方可就未能获得清偿部分进行债权申报。根据上述内容，分别回答下列问题：(1)债权人丁提出的丙公司对乙享有先诉抗辩权的主张是否成立?并说明理由。(2)若在借款到期前，乙先从丙公司破产案中通过破产分配获得部分清偿，对乙获得的

25、该部分清偿应如何处理?(3)若乙先从丙公司破产案中获得部分清偿，在借款到期后，乙应以债权全额还是应以债权未获清偿部分向甲公司主张权利?并说明理由。(4)若甲公司主动全额清偿了乙的债权，且乙此前乙从丙公司破产案中获得了部分清偿，则对乙已从丙公司破产案中获得的该部分清偿应如何处理?(1)债权人丁的主张不成立。一般保证人破产，应当取消保证人的先诉抗辩权。因为保证人破产案件被法院受理后，如果继续维持一般保证人的先诉抗辩权，则债权人必须待债务到期后先向债务人求偿，然后才能向一般保证人求偿;但此时保证人的破产财产可能已经分配完毕，相当于免除了其保证责任。所以此时一般保证人不享有先诉抗辩权，债权人可以向一般

26、保证人申报债权。(2)在一般保证人破产分配过程中，债权人先从保证人处获得的清偿，应当先行提存。(3)乙应以债权全额向甲公司主张权利。因为一般保证人承担的是补充保证责任，即在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。虽然此时一般保证人不能行使先诉抗辩权，但是在承担责任时，还是补充保证责任，仅对债务人实际不能清偿的部分承担责任;所以债权人向债务人求偿时，是以全部债权额求偿，再以“未从债务人处获得清偿的部分”计算应从保证人处获得的清偿。(4)乙从丙公司破产案中获得的清偿额已经提存，待债权人在债务到期从债务人处获偿后，再按照保证人实际应承担补

27、充责任的范围向债权人支付，余款由法院收回，分配给保证人的其他债权人。题目中，债务人已经全部清偿债务，那么从一般保证人处已经提存的清偿额，就全部用来清偿保证人的其他债权人。（2011年考题） 2011年3月19日，因甲有限责任公司（简称甲公司）出现无法清偿到期债务的事实，人民法院受理了由债权人提出的对甲公司进行破产清算的申请。管理人接管甲公司后，对其债权债务进行了清理。其中。包括以下事实：（1）2010年1月7日，鉴于与乙公司之间的长期业务合作关系，甲公司向乙公司赠送复印机一台，价值2.5万元。（2）2010年1月15日，甲公司以其部分设备作抵押，为乙公司所欠丙公司80万元货款提供了担保，并办理了抵押登记。后乙公司未能在约定期限内清偿所欠丙公司货款。2010年3月30日，经甲、乙、丙三方协商，甲公司将抵押设备依法变现70万元，价款全部用于偿还丙公司后，丙公司仍有10万元货款未得到清偿。（3）2010年5月7日