董事会和监事会

1、主讲人：张利飞 博士、副教授湖南大学湖南大学 董事会和监事会董事会和监事会 主要内容主要内容董事的制度及其职责义务董事的制度及其职责义务 2监事会的设置和运行监事会的设置和运行3董事会制度的起源及模式董事会制度的起源及模式11.1.董事会制度的起源及模式董事会制度的起源及模式董事会制度的起源董事会制度的起源 公司制企业所有权与控制权高度分散公司制企业所有权与控制权高度分散 公司规模的扩大以及股东管理能力和精力的限制，公司规模的扩大以及股东管理能力和精力的限制，导致企业的经营只能有专业经营人员负责。导致企业的经营只能有专业经营人员负责。 由于股东人数众多，受管理成本限制，只能每年由于股东人数众多

2、，受管理成本限制，只能每年举行为数不多的几次股东会，而无法对企业的日举行为数不多的几次股东会，而无法对企业的日常经营作出决策常经营作出决策 因此，公司需要一个常设机构来执行股东会决议因此，公司需要一个常设机构来执行股东会决议 在股东会休会期间代表股东作重要决策的机构就在股东会休会期间代表股东作重要决策的机构就是董事会是董事会1.1.董事会制度的起源及模式董事会制度的起源及模式董事会性质董事会性质 董事会形式董事会形式1.1.董事会制度的起源及模式董事会制度的起源及模式董事会职权董事会职权 我国我国公司法公司法第第47和和109条董事会对股东会条董事会对股东会负责，行使下列职权：负责，行使下列职

3、权： 召集股东会会议，并向股东会报告工作；召集股东会会议，并向股东会报告工作； 执行股东会的决议；执行股东会的决议； 决定公司的经营计划和投资方案；决定公司的经营计划和投资方案； 制订公司的年度财务预算方案、决算方案；制订公司的年度财务预算方案、决算方案； 制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案；制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案； 制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案；方案； 制订公司合并、分立、解散或者变更公司形式的方案；制订公司合并、分立、解散或者变更公司形式的方案； 1.1.董事会制度的起源及模式董事会制度的起源及模式董事会职

4、权董事会职权决定公司内部管理机构的设置；决定公司内部管理机构的设置； 决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项；及其报酬事项； 制定公司的基本管理制度；制定公司的基本管理制度； 公司章程规定的其他职权。公司章程规定的其他职权。1.1.董事会制度的起源及模式董事会制度的起源及模式董事会的组成董事会的组成 董事分类董事分类董事分类：董事分类：董事董事执行董事执行董事非执行董事非执行董事独立董事独立董事内部董事内部董事外部董事外部董事1.1.董事

5、会制度的起源及模式董事会制度的起源及模式董事会模式董事会模式 单层制董事会：由执行董事和独立董事组成，这单层制董事会：由执行董事和独立董事组成，这种董事会模式是股东导向型的，也称为盎格鲁撒种董事会模式是股东导向型的，也称为盎格鲁撒克逊治理模式。克逊治理模式。 股东会董 事 会执执行行职职能能监监督督职职能能英美模式的董事会结构英美模式的董事会结构1.1.董事会制度的起源及模式董事会制度的起源及模式董事会模式董事会模式 双层制董事会：由一个地位较高的监事会监管一双层制董事会：由一个地位较高的监事会监管一个代表相关利益者的执行董事会。这种董事会模个代表相关利益者的执行董事会。这种董事会模式是社会导

6、向型的，也称为欧洲大陆模式。式是社会导向型的，也称为欧洲大陆模式。 德国模式的董事会结构德国模式的董事会结构股东会董 事 会执行职能执行职能决策、监督职能决策、监督职能监事会1.1.董事会制度的起源及模式董事会制度的起源及模式董事会模式董事会模式 业务网络模式业务网络模式(business network)，或者说日本模式，或者说日本模式，特指在日本公司的治理结构。特指在日本公司的治理结构。 日本模式的董事会结构日本模式的董事会结构股东会监督董事会执执行行职职能能监监督督职职能能执行董事会1.1.董事会制度的起源及模式董事会制度的起源及模式双层董事会特征双层董事会特征 真正意义上的双层制董事会

7、以德国模式为代表，真正意义上的双层制董事会以德国模式为代表，它建立在它建立在“共同决定共同决定”原则基础之上，并以监督原则基础之上，并以监督职能为中心构建董事会。职能为中心构建董事会。 德国公司之所以具有双层制的董事会，是因为：德国公司之所以具有双层制的董事会，是因为： 历史传统的影响；德国证券市场不发达历史传统的影响；德国证券市场不发达 ；作为；作为大股东，主银行在德国公司中具有很重要的作用。大股东，主银行在德国公司中具有很重要的作用。 本书认为本书认为,从治理角度分析从治理角度分析,中国公司董事会模式中国公司董事会模式应根据实际情况分门别类进行选择。应根据实际情况分门别类进行选择。1.1.

8、董事会制度的起源及模式董事会制度的起源及模式单层董事会的次级委员会单层董事会的次级委员会常见的单层制董事会结构图董事会报酬委员会审计委员会执行委员会提名委员会公共政策委员会1.1.董事会制度的起源及模式董事会制度的起源及模式主要国家公司治理原则对专门委员会设置的规定主要国家公司治理原则对专门委员会设置的规定1.1.董事会制度的起源及模式董事会制度的起源及模式我国的相关规定我国的相关规定 上市公司治理准则上市公司治理准则第第52条上市公司董事会可以按条上市公司董事会可以按照股东大会的有关决议，设立战略、审计、提名、薪酬照股东大会的有关决议，设立战略、审计、提名、薪酬与考核等专门委员会。专门委员会

9、成员全部由董事组成，与考核等专门委员会。专门委员会成员全部由董事组成，其中审计委员会、提名委员会、薪酬与考核委员会中独其中审计委员会、提名委员会、薪酬与考核委员会中独立董事应占多数并担任召集人，审计委员会中至少应有立董事应占多数并担任召集人，审计委员会中至少应有一名独立董事是会计专业人士。一名独立董事是会计专业人士。 上市公司治理准则上市公司治理准则第第54条审计委员会的主要职责条审计委员会的主要职责是：（是：（1）提议聘请或更换外部审计机构；（）提议聘请或更换外部审计机构；（2）监督公）监督公司的内部审计制度及其实施；（司的内部审计制度及其实施；（3）负责内部审计与外部）负责内部审计与外部审

10、计之间的沟通；（审计之间的沟通；（4）审核公司的财务信息及其披露；）审核公司的财务信息及其披露；（5）审查公司的内控制度。）审查公司的内控制度。 1.1.董事会制度的起源及模式董事会制度的起源及模式董事会的运行董事会的运行 董事会的模式不同，其运行的机制也就不尽相同，董事会的模式不同，其运行的机制也就不尽相同，以单层制董事会为例，其董事会运行机制如下：以单层制董事会为例，其董事会运行机制如下：会议准备会议准备所需信息所需信息制定决策制定决策会议机制会议机制会议备忘录与集体责任会议备忘录与集体责任2 2. .董事的制度及其职责义务董事的制度及其职责义务董事的任免制度董事的任免制度 董事资格董事资

11、格年龄：年龄：我国未对董事最高年龄作出限制，对于最低年我国未对董事最高年龄作出限制，对于最低年龄则规定，无民事行为能力或限制民事行为能力的人龄则规定，无民事行为能力或限制民事行为能力的人不得担任董事，从而排除未成年以前担任董事的可能不得担任董事，从而排除未成年以前担任董事的可能资格：资格：我国我国公司法公司法147条规定五种情形不得担任条规定五种情形不得担任公司董事公司董事持股规定：持股规定：我国规定董事无需持有公司股份，但公司我国规定董事无需持有公司股份，但公司董事、监事、经理应当向公司申报持有的本公司股份董事、监事、经理应当向公司申报持有的本公司股份能力和专业知识：能力和专业知识：至少包括

12、会计和财务、国际市场、至少包括会计和财务、国际市场、商务或管理经验等综合能力商务或管理经验等综合能力法人董事：法人董事：有些国家允许法人担任董事，但需有些国家允许法人担任董事，但需1名自名自然人成为法人董事的代理人。然人成为法人董事的代理人。2 2. .董事的制度及其职责义务董事的制度及其职责义务董事的任免制度董事的任免制度 罢免和补选董事罢免和补选董事纽约州公司法和特拉华州公司法规定如果董纽约州公司法和特拉华州公司法规定如果董事不尽职或不称职，只要半数以上股东投不事不尽职或不称职，只要半数以上股东投不信任票就可以罢免董事。信任票就可以罢免董事。如果董事是以累积投票方式选举的，则罢免如果董事是

13、以累积投票方式选举的，则罢免该董事时也应进行累积投票该董事时也应进行累积投票 我国公司法第我国公司法第38条股东会行使下列职权：条股东会行使下列职权： 。（二）选举和更换非由职工代表担任的董事、（二）选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；监事，决定有关董事、监事的报酬事项； 。2 2. .董事的制度及其职责义务董事的制度及其职责义务董事的报酬制度董事的报酬制度 单层制董事会制度下，即使由股东会决定董事薪单层制董事会制度下，即使由股东会决定董事薪酬也只是形式上的。有关的报酬具体数量一般由酬也只是形式上的。有关的报酬具体数量一般由董事会下的报酬委员会来核定。董事会下

14、的报酬委员会来核定。 双层制董事会制度下，一般将董事报酬决定视为双层制董事会制度下，一般将董事报酬决定视为监督董事的重要工具，并将决定权赋予监事会。监督董事的重要工具，并将决定权赋予监事会。 我国公司法规定，股东会的职权包括选举和更换我国公司法规定，股东会的职权包括选举和更换董事，决定有关董事的报酬事项；董事会决定公董事，决定有关董事的报酬事项；董事会决定公司经理、副经理和财务负责人的报酬事项。司经理、副经理和财务负责人的报酬事项。2 2. .董事的制度及其职责义务董事的制度及其职责义务董事会的独立性董事会的独立性 董事长与总经理或首席执行官（董事长与总经理或首席执行官（CEO）的两职）的两职

15、状态状态两职合一和分任反映公司董事会的独立制度和公司执两职合一和分任反映公司董事会的独立制度和公司执行层的自由程度行层的自由程度我国两职合一现象比较严重，但近年来有下降趋势我国两职合一现象比较严重，但近年来有下降趋势 外部董事在董事会中所占的比例外部董事在董事会中所占的比例反映董事会的独立性反映董事会的独立性 2 2. .董事的制度及其职责义务董事的制度及其职责义务董事的义务（也称勤勉义务和诚信义务）董事的义务（也称勤勉义务和诚信义务） 善管义务善管义务董事必须忠实于公司董事必须忠实于公司董事必须维护公司资产董事必须维护公司资产董事在董事会上有审慎行使决议权的义务董事在董事会上有审慎行使决议权

16、的义务 竞业禁止义务竞业禁止义务特定地位的人不得实施与其所服务的营业具特定地位的人不得实施与其所服务的营业具有竞争性之的行为有竞争性之的行为 私人交易限制义务私人交易限制义务特定地位的人为自己或他人而与公司进行交特定地位的人为自己或他人而与公司进行交易易2 2. .董事的制度及其职责义务董事的制度及其职责义务董事的法律责任董事的法律责任 我国公司法中除规定董事在违反法律的情况下承我国公司法中除规定董事在违反法律的情况下承担刑事责任外，还规定，董事会决议违反法律、担刑事责任外，还规定，董事会决议违反法律、行政法规或者公司章程，致使公司遭受严重损失行政法规或者公司章程，致使公司遭受严重损失的，参与

17、决议的董事对公司负有赔偿责任。的，参与决议的董事对公司负有赔偿责任。 但是，我国公司法对于董事未能真正履行勤勉和但是，我国公司法对于董事未能真正履行勤勉和诚信义务，疏忽或进行关联交易而形成的损失，诚信义务，疏忽或进行关联交易而形成的损失，在公司法和公司章程指引中均未予以明确规定其在公司法和公司章程指引中均未予以明确规定其赔偿责任。赔偿责任。2 2. .董事的制度及其职责义务董事的制度及其职责义务董事的法律责任董事的法律责任 如何判别董事勤勉谨慎行事如何判别董事勤勉谨慎行事 案例：案例：普里查德夫人是一家在保险经纪公司的董普里查德夫人是一家在保险经纪公司的董事，年事已高，丈夫过世后一直很沮丧且经

18、常酗事，年事已高，丈夫过世后一直很沮丧且经常酗酒，几乎不参加董事会议（事实上董事会议也很酒，几乎不参加董事会议（事实上董事会议也很少召开），也从不审阅公司财务报告，对公司事少召开），也从不审阅公司财务报告，对公司事务一无所知。在这期间她的两个儿子查尔斯务一无所知。在这期间她的两个儿子查尔斯普普里查德和威廉里查德和威廉普里查德普里查德公司另外两位董公司另外两位董事事挪用了由公司为他人托管的信托账户里的挪用了由公司为他人托管的信托账户里的12001200万美元，结果导致了公司最后破产。法院判万美元，结果导致了公司最后破产。法院判决普里查德夫人没有尽到她对公司负有的谨慎义决普里查德夫人没有尽到她对公

19、司负有的谨慎义务，并判决由于上述款项的挪用所造成的损失。务，并判决由于上述款项的挪用所造成的损失。2 2. .董事的制度及其职责义务董事的制度及其职责义务董事责任免除董事责任免除 美国规定只要董事的行为是在高级雇员、独立会美国规定只要董事的行为是在高级雇员、独立会计师和其他人员的帮助下为公司最高利益而忠诚计师和其他人员的帮助下为公司最高利益而忠诚地进行的，则可免除个人责任地进行的，则可免除个人责任 英国、法国在公司法中没有规定董事免除责任，英国、法国在公司法中没有规定董事免除责任，在公司章程中规定股东会免除董事在某些事务上在公司章程中规定股东会免除董事在某些事务上的个人责任的个人责任 我国公司

20、法虽然对董事的义务和责任做了较充分我国公司法虽然对董事的义务和责任做了较充分的规定，但对于其免责却没有提及。的规定，但对于其免责却没有提及。3 3. .监事会的设置和运行监事会的设置和运行监事会的设置监事会的设置 公司内部不设监事会，相应的监督职能由独立公司内部不设监事会，相应的监督职能由独立董事发挥董事发挥 美国公司治理结构模式美国公司治理结构模式3 3. .监事会的设置和运行监事会的设置和运行监事会的设置监事会的设置 设立监事会，且监事会的权力在董事会之上设立监事会，且监事会的权力在董事会之上德国公司治理结构模式德国公司治理结构模式3 3. .监事会的设置和运行监事会的设置和运行监事会的设置监事会的设置 设立监事会，但监事会与董事会是平行机构，设立监事会，但监事会与董事会是平行机构，也叫复合结构也叫复合结构日本公司治理结构模式日本公司治理结构模式3 3. .监事会的设置和运行监事会的设置和运行我国监事会的相关规定我国监事会的相关规定 我国我国公司法公司法所表述的监事会所表述的监事会公司法第公司法第52条和第条和第118条条 国有企业监事会暂行条例国有企业监事会暂行条例所表述的监事会所表述的监事会国有重点大型企业监事会由国务院派出，对国务院负国有重点大型企业监事会由国务院派出，对国务院负责，