第三章国际商法

1、第三章 国际货物买卖法第一节 概述是调整跨越国界的货物买卖关系的法律规范。 一、卖方的基本义务一、卖方的基本义务 ( (一一) ) 按合同规定的地点、时间交付货物按合同规定的地点、时间交付货物第二节第二节 买卖双方的基本义务买卖双方的基本义务 1 1、卖方交货地点、卖方交货地点 如合同中对交货地点作了具体规定，按合如合同中对交货地点作了具体规定，按合同规定；如没有作出规定或规定不明确，同规定；如没有作出规定或规定不明确，卖方则应根据以下三种情况履行交货义务：卖方则应根据以下三种情况履行交货义务：p91p91（1）第一承运人）第一承运人（2）特定物或从特定物中提取的）特定物或从特定物中提取的货物

2、、待制造、待生产货物、待制造、待生产（3）卖方的营业地）卖方的营业地 2 2、卖方的交货时间、卖方的交货时间 销售合同公约销售合同公约：（1）如规定交货期，或从合同中的条款可以确定出交货期，卖方就按该日期交货（2）规定了一段时间，或可确定出一段时间，则可在此段时间内的任何一天交货。但是，若情况表明买方有权选定一个具体日期时，则卖方必须遵守。（3）其他情况下，卖方应在订立合同后的一段合理的时间内交货 大陆法：大陆法：如合同中未规定具体的交货时间，原则上是，买方有权要求即时交货，卖方也有权在合同成立后马上交货，或等待买方催告后，在催告规定的期限内交货。 中国合同法中国合同法若合同规定了一段时间，卖

3、方可以在此阶段期间内的任何一天交货；如果当事人没有约定标的物的交付期限或者约定不明确的，按照中国合同法第61条仍不能确定时，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，当应当给予对方必要的准备时间。(二二) 按合同规定移交货物单据按合同规定移交货物单据提单、保险单、发票、检验检疫证书、原产地证明等单据FOBCIFCFR 交付单据完成交货 关于移交单据修改问题：关于移交单据修改问题：如在规定以前如在规定以前已经移交了单据，可在规定的时间到期前纠正单据中任何不符合合同规定的情形，但卖方在行使对单据修改权时，不得使买方遭受不合理的不便或承担不合理的开支。否则，如果卖方第一次提供的货物单据不符合如果

4、卖方第一次提供的货物单据不符合合同时致使买方遭受损失时，买方有权提出损害赔偿的请求； 如卖方在行使对货物单据修改权时给买方造成损害，买方同样可有权要求卖方赔偿。 (三三) 交付与合同相符的货物交付与合同相符的货物 1 1、卖方对货物品质担保的范围、卖方对货物品质担保的范围 销售合同公约销售合同公约卖方交付的货物必须与合卖方交付的货物必须与合同相符，同时在合同中没有作出与下述内容同相符，同时在合同中没有作出与下述内容相反的规定时，则应符合下列要求，否则认相反的规定时，则应符合下列要求，否则认为所交货物与合同不符为所交货物与合同不符（1）货物应适于同一规格之货物的通常使用目的）货物应适于同一规格之

5、货物的通常使用目的或用途或用途（2）假如买方在订立合同时明示或默示的使卖方）假如买方在订立合同时明示或默示的使卖方知道合同标的物的使用目的或特殊用途，则卖方交知道合同标的物的使用目的或特殊用途，则卖方交付的货物就必须适用于买方购货的特殊用途或特殊付的货物就必须适用于买方购货的特殊用途或特殊目的目的（3)货物的质量应与卖方所提供的货样或说明相符货物的质量应与卖方所提供的货样或说明相符（4）所交货物应按照同类货物的通常方式装入容）所交货物应按照同类货物的通常方式装入容器或包装，如果无此通常方式，则应足以保全货物器或包装，如果无此通常方式，则应足以保全货物的方式装入容器或包装。的方式装入容器或包装。

6、 2、卖方对货物品质担保的责任期限、卖方对货物品质担保的责任期限p96特别担保特别担保货物本身存在的隐蔽、潜在的缺陷 3、卖方的免责范围、卖方的免责范围p96 (四四) 卖方应对货物的权力实行担保卖方应对货物的权力实行担保 P971、卖方应对货物享有完全的所、卖方应对货物享有完全的所有权有权2、卖方应保证所交货物无侵权、卖方应保证所交货物无侵权行为行为（1）知识产权担保责任成立要）知识产权担保责任成立要件件（2）知识产权担保的免责范围）知识产权担保的免责范围（2）知识产权担保的免责范围）知识产权担保的免责范围 （1）如买方在订立合同时，已经知道或理应知道第三方对货物会提出有关工业产权或其他知识

7、产权的权利或主张 （2）如果第三方所提出的有关工业产权或其他知识产权的权利主张，是由于卖方要遵守买方所提供的技术图样、图案、程式或其他规格而发生的则应买方自己负责 另外另外销售合同公约销售合同公约规定规定p100 (一一)买方支付价款的义务买方支付价款的义务 1、买方支付价款的责任 （1）买方必须按约定支付价款 （2）买方必须履行必要的付款手续 （3）在价格待定或价款规定不明确的合同中买方的付款责任二、买方的基本义务二、买方的基本义务 2、买方支付价款的地点、买方支付价款的地点（1）在卖方的营业所在地付款（2)如果是凭移交货物或单据支付价款，买方则应在卖方移交货物或单据的地点支付价款 3、买方

8、支付价款的时间、买方支付价款的时间 销售合同公约销售合同公约 （1） 如果买卖合同中对买方的付款时间有规定时，买方应按有关规定按时付款；如果合同中对买方的付款时间没有作出规定，买方必须于卖方按照合同或其他有关规定将货物或控制货物处置权的单据交给买方处置时支付价款。 (2)如果合同涉及货物的运输，在没有特殊规定（如赊销）或其他相反规定的情况下，当卖方将货物交给第一承运人换取有关货物处置权的单据，并将该单据提交给买方时，买方应支付价款。 （3）买方在未有机会检验货物之前，没有义务支付价款 ，但如果买方在付款之前要求对货物进行检验的权利与双方约定的交货或付款程序相抵触时，买方就无权要求在付款前检验货

9、物。 中国合同法中国合同法 若是当事人在合同中对价款的支付时间没有约定或约定不明确的，首先应当按照中国合同法第61条规定加以确定；若按照61条仍不能确定时，则按照买方收到标的物或者提取标的物单证的同时支付价款。 延迟付款延迟付款 另外，另外，销售合同公约销售合同公约 买方必须按合同和本公约规定的日期付款，无须卖方提出任何要求或办理任何手续。（即无催告制度） 中国合同法中国合同法 当一方延迟履行其主要债务的，应当承担违约责任，但债权人若以延迟履行为由行使合同解除权，则必须事先依法进行催告，并给与债务人一段合理的期限履行合同，只有当债务人在经过债权人催告以后仍不能履行其主要义务时，债权人才能解除合

10、同，否则只能索赔。 二、买方接受货物的义务1 1、做好接收货物的准备、做好接收货物的准备2 2、应按合同规定接收货物、应按合同规定接收货物 一、合同解除后当事人的义务一、合同解除后当事人的义务 （一）债务人应清偿因其违约给对方所造成的损失第三节第三节 买卖双方的一般义务买卖双方的一般义务 （二）当事人双方负有返还已受领的利益的义务 1、买方不能按原状归还货物的后果 销售合同公约如果买方在宣告解除合同前，已有部分或全部货物因买方的行为或不行为而毁损或消费或出售，导致买方不可能按实际收到货物的原状归还货物，那么它就丧失了宣告合同无效或要求交付替代物的权利但下列三种情况除外但下列三种情况除外 （1）

11、如果不可能归还货物或不可能按实际收到货物的原状归还货物，并非由于买方的行为或不行为所造成的。（货物由于其本身的瑕疵而损毁之情形） （2）如果货物的全部或一部分都毁灭或变坏是由于在下列情况下进行检验所致p107p107 （3）如果货物的全部或一部分，在买方发现或理应发现与合同不符前，已为买方在正常营业过程中售出，或在正常使用过程中消费或改变，买方仍有权宣告合同无效或要求交付替代物。 另外：另外： 即使买方根据上述规定丧失丧失宣告合同无效或要求卖方交付替代物的权利，但买方仍然有权根据合同或有关法律规定采取诸如 修理、索赔修理、索赔等其他补救措施。 2、双方负有利益返还的义务、双方负有利益返还的义务

12、当合同被解除以后，双方当事人必须返还已受领的货物或货款。双方必须返还合同货物或价款所生的利润或利息 （一）卖方保全货物的义务（一）卖方保全货物的义务二、买卖双方保全货物的义务二、买卖双方保全货物的义务卖方负有保全货物义务的全情况通常有如下两种卖方负有保全货物义务的全情况通常有如下两种 1、当买方按合同规定应在卖方营业所在地受领货物，但买方未在约定 的日期受领货物时，由于卖方尚拥有合同标的物，故负有保全货物的义务 2、当卖方按合同规定将货物装运并取得可转让的装运单据后，卖方依约请买方付款赎单，但买方不按约付款赎单时，由于此时卖方拥有装运单据仍能控制合同标的物的处置权，故负有保全货物的义务 （二）

13、买方保全货物的义务 1、若买方已收取货物，发现货物有严重 瑕疵并打算行使退货权时，买方必须按情况采取合理措施，保全货物。 2、若货物已运抵目的地并置于买方处置的状态下，但卖方尚未实际控制货物，如买方要行使退货权，则买方必须代表卖方收取货物并采取合理的措施保全货物。 需要两个条件之一得以满足：（1）买方这样做不需支付货物价款并不致遭受不便或不合理的费用（2）卖方或其代理人或其代表不在目的地 （三）买卖双方保全货物的方法（三）买卖双方保全货物的方法1 1、将货物寄放在第三方的仓、将货物寄放在第三方的仓2 2、将货物出售、将货物出售（1）不合理的延迟，但要事先向另一方当事人发出合理的意向通知（2）易

14、腐品或货物保全牵涉到不合理的费用（3）扣回保全货物的合理费用，剩余款退回） 一、卖方违约时买方的救济方法一、卖方违约时买方的救济方法 （一）要求卖方实际履行合同义务 （二）要求卖方交付替代物或对不符合合同制货物进行修理第四节第四节 违约及对违约的救济方法违约及对违约的救济方法 （三）给与卖方履约宽限期P113 1、当卖方延迟履行义务并未构成根本违反合同时，买方得给予卖方一段合理的额外时间，让卖方在额外时间内补救，但如果卖方延迟履行义务本身就已构成了根本违约 ，买方则可以不给卖方规定宽限期，有权立即宣告解除合同 2、当卖方延迟履行义务时，卖方宣告给予卖方一段额外的时间让卖方补救的情况下，买方则在

15、其所允许的宽限期届满前，不得采取解除合同等补救措施，除非卖方在宽限期内仍不履约或已声明他将不在此宽限期间内履行义务。 3、卖方如果合理的宽限期间内履行义务时，即使卖方延迟履行义务的行为原来并未达到构成根本违约，买方也有权解除合同并要求损害赔偿。 4、卖方如果在宽限期内履行了合同义务，也并未解除他延迟履行义务的责任。（但卖方延迟履约时，买方（但卖方延迟履约时，买方可以要求两种权利并行：规定宽限期；请求损害赔偿）可以要求两种权利并行：规定宽限期；请求损害赔偿） 5、卖方在规定宽限期时，一般应做到明确与合理。 6、给卖方宽限期可由卖方先提出，买方加以确认；也可以由买方单方面指定。 中国合同法中国合同

16、法 债权人行使催告权时 合理额外的履行期 （四）撤销合同1、买方撤销合同的前提条件（1）卖方不交货或拒绝交货或交货与合同不符或预期违约等违约行为业已构成或达到根本违反合同根本违反合同的程度，买方可立即解除合同。（2）如卖方违约行为未达到根本违反合同的程度，买方得给与一段合理时间的宽限期让卖方进行补救，如卖方在宽限期内仍不进行补救或拒绝进行补救宽限期内仍不进行补救或拒绝进行补救，买方可以解除合同 （五）要求卖方减低货价 销售合同公约规定： 1、减价是针对卖方交货与合同规定不符。 适用场合（1）卖方交货虽然与合同不符，但买方无权解除合同或虽有权解除合同，但买方不行使此项权利（2）卖方交货虽然与合同

17、不符，但买方无权请求损害赔偿或虽有权但他宁愿采取减价这一救济方法 2、减价不论在买方付款前或付款后均可采取。 不可抗力 3、减低价金的计算方法：实际交货的货物在交货时的价金与符合合同的货物在交货当时的价金两者之间的比例进行计算 4、如果卖方已按规定对其任何不履行合同义务之处作出了救济或者买方拒绝接受卖方对此作出救济，买方就不得要求减低货价。 （六）要求损害赔偿p116p116 （七）中止合同p118 （八）当卖方提前违约时买方的救济方法p119119 （九）当卖方提前交货时买方的救济方法p120120 （十）当卖方超量交货时买方的救济方法p120120 （十一）当卖方只履行部分交货义务时买方的

18、救济方法p1211211、卖方只交付部分货物 2、卖方所交货物不完全符合合同根本违反合同未根本违反合同 （十二）当卖方在分批交货合同中发生违约时买方的救济方法p121121 1、如果一方当事人不履行对其中任何一批货物的义务，便已对该批货物构成根本违反合同，此时，另一方当事人可以宣告合同对该批货物无效，但不能撤销整个合同。 2、如果一方当事人不履行对其中任何一批货物的义务，使另一方当事人有充分理由断定今后各批货物也将会发生根本违约，则该另一方当事人可以在一段合理的时间内宣告合同今后无效，但对在此以前对方已履行义务的各批货物不能予以撤销。 3、如果合同项下的货物是相互依存、不可分割的整体，任何一批

19、交货都不能单独用于买方预期的目的的情况下，只要卖方其中一批交货达到了根本违反合同的程度，买方就可以同时宣告合同对已经交付及今后将要交付的各批货物均为无效，即可撤销整个合同，并可就整个合同请求损害赔偿。二、买方违约时卖方的救济方法二、买方违约时卖方的救济方法（一）要求买方实际履行其合同义务（一）要求买方实际履行其合同义务（二）规定宽限期让买方履行义务（二）规定宽限期让买方履行义务（三）撤销合同（三）撤销合同（1 1）构成卖方能行使撤销合同权利的事）构成卖方能行使撤销合同权利的事由由买方不履行其在合同中的任何义务已构成根本违反合同买方未在或拒绝在卖方给予的合理宽限期内履行义务当买方延迟履行合同义务

20、已构成根本违反合同时，即使是事后买方已支付了价款，但卖方在知道买方已履行义务前就已宣告合同无效，由此也能有效撤销合同。（2 2）做出撤销合同声明的生效时间）做出撤销合同声明的生效时间销售合同公约销售合同公约当事人解除合同之声明，必须以合理的方式向另一方发出通知，方始有效 一旦合同被卖方有效解除，双方当事人必须注意如下几点一旦合同被卖方有效解除，双方当事人必须注意如下几点 （1）已全部或局部履行合同的一方，可以要求另一方归还他按照合同供应的货物或支付的价款；如双方都需归还，他们必须同时这样做。 （2）宣告合同无效，解除了双方当事人在合同中的义务，但对于应负责任的任何损害赔偿仍应由责任人负责。 （

21、3）宣告合同无效不影响合同中关于双方当事人在宣告合同无效后的权利和义务的任何规定3 3、撤销合同后双方的注意事项：、撤销合同后双方的注意事项：1、中国合同法规定合同的权利与义务终止后，当事人应当根据交易习惯履行通知、协助和保密等义务，并且合同自通知到达对方时解除，而并非自通知发出时解除2、中国合同法规定分期付款的买方未支付到期价款的金额达到全部金额的五分之一时，买方可以要求买方全部价款或者解除合同。中国合同法中国合同法与与销售合同公约销售合同公约 对上述问题区别：对上述问题区别：（四）卖方自行确定货物规（四）卖方自行确定货物规格的权利格的权利教材教材125125页页（五）要求支付利息（五）要求

22、支付利息 一、货物所有权的转移第五节第五节 货物所有权的转移货物所有权的转移是指货物的所有权从卖方转移给买方的行为。华沙牛津规则 二、货物的风险转移 (一)货物风险转移后的后果销售合同公约货物在风险转移到买方承担后。若有遗失或损坏，买方不能解除支付价款的义务，除非那种遗失或损坏是由于卖方的行为或不行为所造成。 (二)货物涉及运输其风险转移的时间 销售合同公约销售合同公约：如果销售合同涉及货物的如果销售合同涉及货物的运输，也没有贸易术语或其他方式规定风险划运输，也没有贸易术语或其他方式规定风险划分原则时：分原则时： 1、如果合同中没有规定卖方在某一特定地点交付货物，则自卖方按照销售合同 将货物交

23、付给第一承运人已运交给买方时，风险就已经转到买方承担 2、如果合同中规定卖方在某一特定地点把货物交付给车给承运人，则在货物于该特定地点交付给承运人之前，风险不发生转移。 3、在任何情况下，货物在未划归于合同项下之前，风险不转移于买方。 4、卖方授权保留控制货物处置权的单据，并不影响风险的转移。 (三)当货物在运输途中出售时的风险转移时间 130130页页 (四)其他情况下货物风险转移的时间 1、如果买方有义务到卖方的营业地接收货物： （1）风险自买方在合同规定的交货时间内，接收货物时转移到买方 （2）如果卖方在合同中规定的交货时间内，已将货物按要求划归合同项下，但买方没有在规定的时间去接收货物

24、，则风险从买方不收取货物从而违反合同时转移于买方承担。 2、如果买方有义务在卖方营业地以外的某一地点接收货物时，当交货时间已到而买方知道货物已在该地点交给他处置时起，该货物风险转移给买方承担。 (五)卖方根本违约对风险转移的影响 单选题：单选题： 1.据联合国国际货物买卖合同公约规定，如买卖合同对风险没有约定，且卖方没有义务在某一特定地点将货物交给承运人，则货物风险转移的时间为( )。 A.卖方将货物交给第一承运人时 B.卖方将货物交给买方时 C.卖方将货物在该特定地点交给承运人时 D.卖方将货物起运时 2.依联合国国际货物买卖合同公约规定，如果合同没有明示或默示地规定货物的价格或规定确定价格

25、的方法时，应( )。 A.按交货时的合理价格来确定货物的价格 B.按提货时的合理价格来确定货物的价格 C.按照进口国法律规定确定价格 D.按订立合同时的通常价格来确定货物的价格 3.联合国国际货物买卖合同公约规定，在分批交货合同中，如果一方当事人对其中任何一批货物已构成根本违反合同时，而合同项下的各批货物是相互依存、不可分割的，则买方可以( )。 A宣告合同对该批货物无效 B宣告合同包括该批货物在内的以前各批货物无效 C宣告整个合同无效 D. 宣告合同包括该批货物在内的以后各批货物无效 多选多选 1.联合国国际货物销售合同公约对于卖方交货与合同规定不符时买方可采取的救济方法有（ ）。 A.要求

26、减价 B.撤销合同 C.请求损害赔偿 D.要求加价 2.国际货物买卖合同公约，违约的赔偿范围包括( )。 A.违约方在订约时已经预见到的损失 B.违约方在订约时应预见到的损失 C.实际损失 D.所失利益 E.违约方在订约时没能预见到的损失 3.根据各国法律的规定，（ ）方式都可以作为违约的补救方式。 A.实际履行 B.恢复原状 C.金钱赔偿 D.解除合同 E.支付违约金 判断：判断： （ ）1.国际货物买卖合同公约规定，卖方对其所出售的货物必须保证有充分的物权。 （ ）2关于卖方延迟交货，只有其构成严重违约时，买方才可以撤销合同。 答案： 单选： 1、A 2、D 3、C 多选： 1、ABC 2

27、、ABCD 3、ABCDE 判断： 1 2 20062006年，我某机械进出口公司向一法年，我某机械进出口公司向一法国商人出售一批机床。法国又将该机国商人出售一批机床。法国又将该机床转售美国及一些欧洲国家。机床进床转售美国及一些欧洲国家。机床进入美国后，美国的进出口商被起诉侵入美国后，美国的进出口商被起诉侵权了美国有效的专利权，法院判令被权了美国有效的专利权，法院判令被告赔偿专利人损失，随后美国进口商告赔偿专利人损失，随后美国进口商向法国出口商追索，法国商人又向我向法国出口商追索，法国商人又向我方索赔。问题：我方是否应该承担责方索赔。问题：我方是否应该承担责任，为什么？任，为什么？ 根据公约规

28、定，作为卖方的我某机械进出口公司应该向卖方法国商人承担所出售的货物不会侵犯他人知识产权的义务，但这种担保应该以买方告知卖方所要销往的国家为限，否则，卖方只保证不会侵犯买方所在国家的知识产权人的权利。分析一分析一 2000年4月1日，中国隆源公司与加拿大乙公司签订了一份国际货物买卖合同。合同约定：交货条件为CIF宁波；货物应于2000年5月1日之前装船；买方应于2000年4月10日之前开出以卖方为受益人的不可撤销的即期信用证。4月5日，买方开出了信用证。4月24日，卖方向承运人瑞典丙公司提交货物，并向英国丁保险公司投保。4月27日，承运人向卖方签发了提单。提单载明：承运人为瑞典丙公司；提单签发日

29、期为2000年4月27日；本提单生效后为已装船提单。卖方即向买方发出货物已装船及已办理保险的通知。随后，卖方凭借提单及有关单据向议付行结汇。实际上，货物于5月5日才开始装船，至5月15日始装运完毕，船舶于5月25日抵达目的港。另外，在运输途中，由于遭遇台风和海啸，货物遭受部分损坏。接到卖方的通知以后，买方即与韩国戊公司签订了一份货物转售合同，交货日期为5月15日。但由于货物于5月25日才抵达目的港，买方无法如期向韩国戊公司交货；韩国戊公司解除了合同。由此，买方不但丧失了其预期利润，而且还承担了向韩国戊公司的损害赔偿，此外，由于市场行情发生了很大的变化，买方只得以低价就地转售，又遭受了一笔损失。

30、买方在查实情况后，即向法院起诉。但承运人丙公司提出：其所签发的提单只是一份备运提单，只有在货物实际装船以后，才能被认为是已装船提单，这是国际惯例。因此，买方的损失与其无关。 现问：（1）承运人丙公司的理由是否成立？为什么？（2）承运人丙公司签发上述提单构成什么性质的行为？为什么？（3）货物在运输途中遭受的损失由谁承担？为什么？（4）如何确定被告方的赔偿范围？ （1）不成立。已装船提单是在货物已经实际装船以后签发的提单。但在本案中，承运人签发的提单实质上符合已装船提单的特征，构成一份已装船提单。 （2）属于签发了预借提单。由于提单是在货物未开始装船或未全部装船的情况下签发的提单。 （3）应由卖方

31、承担，因为在CIF术语下，货物在运输途中的一切风险归于卖方，买方及保险人不对此承担责任。 （4）根据联合同国际货物销售合同公约第74条，赔偿范围应为买方的全部实际损失，外加预期利润。 分分 析析 案例案例3 3 2006年7月27日我国某公司应荷兰A商号的请求，报出某初级产品100吨，每吨鹿特丹到岸价格（CIF）人民币3900元即期装运的实盘。对方接收到我方报盘后，没作承诺表示，而是再三请求我方增加数量，降低价格一并延长要约有效期。我方曾将数量增至300吨，价格每吨鹿特丹GIF减至人民币3800元，并两次延长了要约的有效期，最后延至8月30日。荷兰于8月26日来电接受该盘。我方公司在接到对方承

32、诺电报时，发现巴西因受旱灾而影响到该产品的产量，国际市场价格暴涨，从而我方拒绝成交，并复电称：由于世界市场价格变化，货物在接到承诺电报前已售出。“但荷方不同意这一说法，认为承诺是在要约有效期内作出，因而是有效的，坚持要求我方按要约的条件履行合同，并提出，要么执行合同，要么赔偿对方差价损失40余万元人民币，否则将提起诉讼。”问题：（1）如果A商号对我国的这家公司提起诉讼，有无正当理由？（2）双方间的买卖合同是否成立？ （1）A商号可以向法院提起诉讼。因为我国的公司违约在先，A商号可以通过起诉的方式进行救济。 （2）双方间的买卖合同已经成立。 本案的关键问题是如何认识合同订立的程序。一般说来，订立

33、合同必须经过两个程序，即要约和承诺。要约是向一个或一个以上的特定的人提出的订立合同的建议，其内容必须十分确定，并且表明对方一旦接受，要约人就愿受其约束。因此，一项要约必须具备下列条件： 1应清楚表明愿意按要约所列条件与对方订立合同的目的，并表明一旦对方接受，要约人就愿受其约束。2原则上应向一个或一个以上特定的人提出，凡不是向一个或一个以上特定人提出的建议，仅视为要约邀请。3内容必须十分确定。所谓十分确定，即所标明货物的名称、明示或默示地规定货物数量或价格，或者规定如何确定数量和价格。承诺即受要约人作出声明或以其他行为对要约表示同意。 分析分析 构成一项承诺也必须具备一定条件： 4承诺必须由受要

34、约人以声明或其他行为作出。 5承诺的内容必须与要约的内容一致，而不能有所添加、限制或更改，但如果所作限制、添加或更改并未实质上变更要约的内容，要约人又末在过分迟延的期间内以口头或书面方式提出反对，则该项承诺仍然可以视为有效。6承诺必须在要约规定的期限内送达要约人，如果要约人末规定时间，则必须在一段合理的时间内送达，对于口头发出的要约，必须立即作出承诺。承诺一旦送达要约人，就发生效力，合同即告成立。 本案中，经过推迟的要约有效期是8月30日，荷兰A商号的承诺于8月26日到达，是有效承诺，合同应于8月26日成立。我方公司以“由于世界市场价格变化，货物在接到承诺电报前已售出”为由不履行合同，是完全没

35、有法律依据的违约行为。 案例案例4 4 2001年II月25日，德国A公司向香港B有限公司发出如下要约：Jettish彩色复印机2000台，每台汉堡船上交货价（FOB）4000美元，即期装运，要约的有效期截止到12月30日。A公司发出要约后，又收到了巴黎某公司购买该种型号复印机的要约，报价高于A公司发给香港B有限公司的要约价格。由于当时香港B有限公司尚未对该要约作出承诺，故而A公司于12月15日向香港B公司发出撤销11月25日要约的通知，而后与巴黎方面的公司签约。但是，12月22日，A公司收到了香港B有限公司的承诺，同意德国A公司的要约条件，并随之向A公司开出了不可撤销的信用证，要求A公司履行

36、合同。后因A公司末履约，香港B公司诉诸瑞典斯德哥尔摩仲裁庭，要求A公司赔偿损失。A公司的律师辩称，该公司于2001年11月25日发出的要约已于12月15日被该公司撤销，该要约已失去效力，因而B公司12月22目的承诺没有效力，购销合同没有成立。问题：（I）A公司的辩称是否成立，A公司11月25日发出的要约能否被撤销。（2）A公司与B公司之间是否存在有效的买卖合同。 分析：分析：（1）A公司的辩称不成立。A公司I1月25日发出的要约是不可撤销的。 （2）A公司与B公司之间的买卖合同有效。 本案涉及到要约的撤回与撤销的问题。要约的撤回是指要约生效前要约人将其取消。根据联合国国际货物销售合同公约第15

37、条的规定，一项要约，即使是不可撤销的，也可以撤回，要撤回要约的通知于该要约到达受要约人之前，或与该要约同时送达受要约人。所谓要约的撤销是指要约生效后，受要约人作出承诺前，要约人将其取消。根据该公约第16条的规定，要约是可以撤销的，但撤销通知须于受要约人作出承诺之前送达受要约人。但这项规定有一定限制，根据该公约第16条第2款的规定，在下列情况下，要约一旦生效，即不得撤销：第一，在要约申已载明了承诺的期限，或者以其他方式表明它的不可撤销性。第二，受要约人有理由信赖该项要约是不可撤销的，并已本着对该要约的信赖行事。、本案中A公司的要约注明了有效期是2001年12月30日，故而是不可撤销的。B公司的承

38、诺于有效期内到达，所以合同视为成立。 案例案例5 20032003年年I I月，美国月，美国S S公司与北京公司与北京A A公司签订了购公司签订了购迸迸“100100吨钼铁的买卖合同，交货条件是天津吨钼铁的买卖合同，交货条件是天津FOBFOB每吨每吨30003000美金，于美金，于20042004年年2 2月前交货。合同签订后，月前交货。合同签订后，A A公司立即与各生产厂家联系，但由于当时钼铁市公司立即与各生产厂家联系，但由于当时钼铁市场需求量很大，各厂家供货成问题，场需求量很大，各厂家供货成问题，A A公亩向公亩向S S公公司要求推迟交货期，遭到司要求推迟交货期，遭到S S公司拒绝。公司拒

39、绝。20042004年开始，年开始，国际市场钼铁价格暴涨，国际市场钼铁价格暴涨，A A公司要求公司要求S S公司抬高合公司抬高合同价格，也遭到拒绝。同价格，也遭到拒绝。2 2月前，月前，A A公司未能履行交公司未能履行交货义务，货义务，4 4月份，国际市场钼铁价格已涨到合同签月份，国际市场钼铁价格已涨到合同签订时的近订时的近2 2倍。倍。6 6月月5 5日，日，S S公司根据合同中仲裁条公司根据合同中仲裁条款向中国贸易仲裁委员会提请仲裁，要求款向中国贸易仲裁委员会提请仲裁，要求A A公司赔公司赔偿偿S S公司于公司于6 6月初补进的月初补进的100100吨钼铁与合同价格的差吨钼铁与合同价格的差

40、额货款。额货款。”问题：问题：S S公司的要求是否合法？应由哪公司的要求是否合法？应由哪家公司对末能及时补进货物而产生的额外损失负家公司对末能及时补进货物而产生的额外损失负责？责？ S公司的请求不合法，应由S公司自行承担因末能及时补进货物而产生的额外损失。 本案主要涉及国际货物买卖合同违约后的损害赔偿问题。根据联合国国际货物销售合同公约（以下简称公约）的规定，损害赔偿是一种主要的救济方法。当一方违反合同时，另一方有权利要求赔偿损失，而且要求损害赔偿的权利，并不因已采取其他救济方法而丧失。另外公约第74-77条对损害赔偿的责任范围和计算方法作了具体的规定。其第74条规定，“一方当事人违反合同应负

41、责的损害赔偿额，应与另一方当事人因他违反合同而遭受的包括利润在内的损失额相等。但这种损害赔偿不得超过违反合同一方在订立合同时，依照他当时已知道或理应知道的事实和情况，对违反合同预料到或理应预料到的可能损失。”这项规定对买卖双方都同样适用，而且适用于因各种不同的违约事项所提出的损害赔偿要求。这里，公约没有采用过失责任原则，而是采取了严格责任原则。根据公约的规定，当一方请求损害赔偿时，毋须证明违约的一方有过失。只要一方违反合同，并给对方造成了损失，对方就可以要求其赔偿损失。 另外，根据公约第77条的规定，“声称另一方违反合同的一方，必须按情况采取合理措施，减轻由于另一方违反合同而引起的损失，包括利

42、润方面的损失。如果他不采取这种措施，违反合同一方可以要求从损害赔偿中扣除原应可以减轻的损失数额。”这项规定适用于买方或卖方的各种违约索赔情况。本案中买方美国S公司明知卖方不能按时履行合同，买方有义务自行及早购买合同标的的替代物，却不及时采取措施减轻损失，致使损失扩大。所以买方S公司应该自行承担扩大的损失。 案例案例6 6 买方中国某公司与卖方英国某公司于2002年5月14日签订了2项合同，规定卖方向买方供应某货8000吨，交货期为2002年7一12月按月份分批交货，装货口岸为汉堡、鹿特丹、安特卫普，由卖方选择。成交以后，买方于2002年6月7日主动提前开出了信用证。此后，买方由2002年6一1

43、1月七次电函催促卖方发货。卖方在其四次答复中提到其供货人未能交货并对迟延发出通知表示歉意。1992年II月13日卖方致函买方，以英镑贬值为由，要求提高合同价格，买方末接受这一要求。合同终于2003年4月、5月部分履行;英方仍希望我方提高合同价格，我方末同意。2004年II月16日我方函告英方，声明收到该函告后45天内如果再不履行交货义务，即提请仲裁，要求赔偿损失。英方复函，由于买方2002年6月7日开立的信用证已过期，后来又末开立新的信用证，因此解除了卖方的交货义务。 买方于2005年5月20日向中国国际贸易仲裁委员会提交仲裁申请书，要求卖方赔偿买方的损失，即按照2003年6月29日市场价格与

44、合同价格的差价计算共748000英镑，并要求卖方承担仲裁的一切费用。问题：买方中国某公司的请求是否正当？ 中国公司的要求完全符合联合国国际货物销售合同公约中对卖方违约时，买方可采取救济方式的规定。 提交货物和转移与货物有关的单据是国际货物买卖中卖方的一项主要义务。卖方应在合同约定的时间和地点移交货物和单据，否则就要负违约责任。本案中英国公司在与中国公司签订合同后，未能按合同规定的交货期分批交货，先是迟延交货，后是拒绝交货，应承担违反合同的责任。至于英方辩称，买方开立的信用证过期，那完全是卖方的违约行为造成的。中国公司在合同订立后，实际履行期到来之前开出了信用证，已履行了自己的合同义务，是符合合

45、同规定和国际惯例的。后由于英国公司没有履行通知对方交货时间的义务，导致了中国公司开立的信用证过期，也不可能开立新的信用证，货物买卖合同是双务有偿合同，根据同时履行抗辩权的法理，一方的违约，必然导致另一方的不能正确履行合同，但违约方不能以此为由，认为对方违约，从而免除自己的责任。 分分 析析案例分析案例分析中国的甲公司与美国的乙公司订立一份国际货物买卖合同。合同约定：甲公司出售一批木材给乙公司，履行方式为：甲公司于7 7月份月份将该批木材自吉林交铁路发运至大连，后由大连船运至美国纽约，乙公司支付相应对价。但7月份，甲公司没有履行。8月3日，乙公司通知甲公司，该批木材至迟应在8月20日之前发运。8

46、月10日，甲公司依约将该批木材交铁路运至大连。但该批木材在自大连至纽约的运输途中因海难损失80%。由于双方对货物灭失的风险约定不明遂发生争执。乙公司认为，甲公司未于7月份履行合同违约在先，应承担损害赔偿责任。合同因甲公司未按时履行义务已终止，故货物损失的风险理应由甲公司承担。 问题：(1)乙公司是否有权要求甲公司承担损害赔偿责任?为什么?(2)乙公司认为本案合同因甲公司违约已经终止的观点是否正确?为什么？(3)本案中，货物损失的风险应由谁承担?为什么？(1)有权。因为甲公司已经迟延履行合同，构成违约。(2)不正确。根据国际货物买卖合同公约的规定，如果卖方不在合同规定的时间内履行其义务，则可以给

47、卖方规定一段合理的额外时间，在此时间内，买方不能采取与此相冲突的救济方法。在本案中卖方即可以在买方规定的“至迟不超过8月20日”的合理时间内履行义务。合同依然有效。(3)由买方承担。根据国际货物买卖合同公约的规定，合同双方对风险承担没有约定的情况下，如果货物涉及运输，则在自货物按照合同交付给第一个承运人以运交买方时起，风险就转移给买方承担。本案中，即货物交由铁路运输时起就将风险移转买方承担。简答题：简答题： 1.国际货物买卖活动中买卖双方的主要有哪些？ 答： 2.依据联合国国际货物销售合同公约，买方违约是卖方的救济方法有哪些？ 答： 第四章第四章 票据法票据法第四章 票据法 第一节 票据法概述

48、一、票据法的概念（一）票据的含义及其历史沿革1、票据的含义是指由出票人签名于票据之上，约订自己或他人为付款人，按照票据上所记载的条件于见票时或指定的日期，无条件支付给受款人或持票人一定金额的有价证券。包括本票，汇票和支票 2 2票据的法律特征票据的法律特征 票据是完全的有价证券 票据是设权证券 票据是要式证券 票据是文义证券 票据是无因证券 票据是金钱证券 票据是流通证券 票据为提示证券 票据为返还证券 （三）票据的种类及其作用 1票据的种类 （1）汇票 （2）本票 （3）支票 2票据的作用：汇兑工具汇兑工具信用工具信用工具支付工具支付工具 二、票据行为 （一）票据行为的概念及种类 1票据行为

49、的概念 票据行为，是指以负担票据债务为目的所做出的要式的法律行为。 2票据行为的种类 是指出票人签发票据并将其交付给收款人的票据行为，它是基本的票据行为，票据上的一切权利与义务一般均是根据出票而创设的.出票，背书，承兑，参加承兑，保证出票，背书，承兑，参加承兑，保证 承兑承兑 参加承兑参加承兑 背书背书 保证保证 * *上述各种行为都要以行为人的签名或盖上述各种行为都要以行为人的签名或盖章为有效要件，只有如此才能确定行为人章为有效要件，只有如此才能确定行为人的责任。的责任。汇票汇票特有行为汇票、本票支票支票（二）（二） 票据行为的特征票据行为的特征 1 1要式性要式性 2 2无因性无因性 3

50、3文义性文义性 4 4独立性独立性 （三）票据行为成立的要件 1必须有票据债务人合法的票据行为 2票据债权人必须合法取得和行使票据权利 （四）票据行为人的责任 1票据债务人的责任 2票据行为代理人的责任 3无民事行为能力的票据行为人的责任 三、票据权利三、票据权利（一）票据权利的取得（一）票据权利的取得原始取得原始取得继受取得创设取得善意取得窃贼盗窃一张10万元面额票据善意但未支付对价以5万元的价格转让给善意的第三人不取得权利5万 （二）票据权利的行使 ： 地点 时间 票据权利在下列时间内不行时而消灭： 1、出票人、承兑人： 见票即付的汇票、本票 自出票之日起2年 其他汇票： 自到期日期起2年

51、 2、支票出票人 自出票日期6个月 3、对前手的追索权 自被拒绝承兑或被拒绝付款之日期起6个月 4、对前手的再追索权 自清偿之日或者被提起诉讼之日起3个月 同时：同时： 持票人因超过票据权利消灭时效或因票持票人因超过票据权利消灭时效或因票据记载事项欠缺而丧失票据权利者，仍据记载事项欠缺而丧失票据权利者，仍有权对有权对 的民事索赔权利。的民事索赔权利。出票人、承兑人出票人、承兑人（三）票据权利的保全（三）票据权利的保全1 1、不可抗力：中断时效、不可抗力：中断时效2 2、票据遭拒付：做成拒绝证明书、票据遭拒付：做成拒绝证明书3 3、持票人丧失票据：通知付款人、持票人丧失票据：通知付款人 挂失止付

52、挂失止付票据保全的时间、地点： P150 3日 四、票据的伪造、变造、涂销、和丧失四、票据的伪造、变造、涂销、和丧失 （一）票据的伪造 1伪造的处理 2伪造票据签名的处理 （二）票据的变造 （三）票据的涂销 （四）票据丧失 1 1丧失种类：丧失种类： （1 1）绝对丧失（）绝对丧失（2 2）相对丧失）相对丧失 2 2票据丧失的救济方法票据丧失的救济方法 五、票据的抗辩五、票据的抗辩 （一）票据抗辩的种类（一）票据抗辩的种类 1 1绝对抗辩绝对抗辩 2 2相对抗辩相对抗辩 3 3恶意抗辩恶意抗辩 4 4重大过失的抗辩重大过失的抗辩 5 5无对价或未支付相当对价的抗辩无对价或未支付相当对价的抗辩乙

53、盗窃属于甲的5万元本票后，以1万元的价金背书转让给了丙乙无权利丙只能得到1万元的权利 （二）限制抗辩的事由 1票据债务人不得以自己与出票人之间存在的抗辩事由对抗善意的持票人。 2票据债务人不得以自己与持票人的前手背书人之间所存在的抗辩事由对抗善意的持票人。甲 乙（甲未提供资金为由）丙（付款人、承兑人）甲签发票据给乙，乙未交货且转让给善意且支付相当对价的丙，丙提示付款时，甲不能以自己与乙之间的抗辩事由来对抗丙。第三节第三节 汇票汇票 一、汇票的概念一、汇票的概念: : 是指由出票人签发的，委托付款人于见票时或到期日无条件支付确定金额给收款人或持票人的票据。 （一）汇票的当事人（一）汇票的当事人

54、出票人、受票人、受款人出票人、受票人、受款人 （二）汇票与本票、支票的主要区别（二）汇票与本票、支票的主要区别 1汇票与本票的主要区别 （1）汇票是委托式票据；本票是承诺式票据，其中出票人本身就是付款人 （2）远期汇票往往需要持票人向付款人做承兑提示；而远期本票因其付款人本身就是出票人，故无需做承兑提示。 （3）汇票的付款期限一般无法律限制，而本票的付款期限往往受法律限制。 2汇票与支票的主要区别 （1）汇票的付款人并无资格的限制 （2）汇票不限于即期 （3）汇票可起支付工具和信贷工具等作用 （三）汇票的种类（156页） 1以出票人的不同，分为商业汇票和银行汇票 2按付款时间的不同，分为即期汇

55、票和远期汇票 3按记载受款人的方式不同，分为记名式、指示式和无记名式汇票。 4按汇票的签发与支付的地点不同，分为国内汇票和国外汇票 5按汇票中当事人一人是否兼任其他当事人为标准，分为一般汇票和变式汇票 6按汇票在流通是是否附有货运单据，分为光票和跟单汇票。l二、汇票的出票及其款式l（一）汇票的出票概念及其效力l1、汇票出票的概念：出票人以法定款式做成汇票并将其支付给受款人的票据行为。l2出票的效力l（1）对出票人的效力l（2）对付款人的效力l（3）对受款人的效力 依照依照日内瓦票据法公约日内瓦票据法公约的规定，汇票应记载的规定，汇票应记载下列事项下列事项 1票据上应有“汇票”字样 2无条件支付

56、确定金额的委托 3必须载明付款人姓名 4必须载明受款人的姓名或商号 5付款日期的声明 6付款地声明 7出票日期及地点的声明 8出票人签名（二）出票的款式 三、汇票的背书 (一)汇票背书的概念及其法律特征 1汇票背书的概念： 2汇票背书的法律特征 3.汇票背书的要件（165）是持票人在汇票背面或粘单上签名和注明日期后，把该汇票权利转让给受让人的票据行为。 （二）汇票背书的方式 1记名背书 2空白背书 3附有条件背书 4禁止转让背书 5委托取款背书 6期后背书 （三）背书的连续 背书连续应注意的基点问题：1在背书中有空白背书时，并非背书的不连续2涂销的背书不影响票据权了的行使3持票人以背书的连续成

57、立其权利 三、汇票的保证三、汇票的保证 （一）汇票保证的概念及应记载的事项 1汇票保证的概念 2 保证人行使担保时应记载的事项 （二）汇票保证的特点 1汇票保证是要式行为 2保证人与被保证人负连带责任 3汇票保证具有独立性 4保证人一般由汇票债务人以外的第三人充任 五、汇票的提示承兑提示付款提示汇票提示的时效：171页 六、汇票的承兑六、汇票的承兑 （一）汇票承兑的概念、方式和作用（一）汇票承兑的概念、方式和作用 1汇票承兑的概念汇票承兑的概念 承兑是指汇票付款人承诺在汇票到期日支付汇票金额的票据行为。承兑是汇票特有的一种制度。因为汇票的出票人在出票时，是委托他人(付款人)代替其支付票据金额，

58、而该付款人在出票时并未在票据上签章，并非票据债务人，无当然的支付义务。为使票据法律关系得以确定，就需要确认付款人能否进行付款，于是就设计了汇票的承兑制度。 2承兑汇票的方式承兑汇票的方式正面横写“承兑”字样，并签名或盖章，以及注明承兑日期中国票据法：未记载承兑日期，以承兑人收到提示承兑的汇票之日起的第三日为承兑日期同时，承兑人在承兑见票日后定期付款的汇票（注期汇票）时，应注明付款日期 3汇票承兑的作用汇票承兑的作用确定付款人对该汇票金额负到期支付的义务付款人一旦承兑汇票，就成为该汇票的主债务人 （二）汇票承兑的种类（二）汇票承兑的种类 1普通承兑普通承兑 2附有限制条件的承兑附有限制条件的承兑

59、 （1）部分承兑）部分承兑 （2）有条件的承兑）有条件的承兑 （3）更改或限制付款地的承兑）更改或限制付款地的承兑 （4）更改或限制付款时间的承兑）更改或限制付款时间的承兑 （5）更改或限制付款人的承兑）更改或限制付款人的承兑各国票据法原则上认为是“拒绝承兑”如持票人未征得出票人和前手背书人同意接受此承兑，出票人和前手背书人可免除该票据上的全部或部分债务。 七、汇票的参加承兑七、汇票的参加承兑 （一）参加承兑的概念及其目的（一）参加承兑的概念及其目的为防止持票人在票据到期日前行使追索权为防止持票人在票据到期日前行使追索权以及为了票据债权人的利益以及为了票据债权人的利益防止持票人在票据到期日前行

60、使追索权，以保全票据的信用；使持票人可获得票据承兑，为免遭损失提供了保障 （二）参加承兑的后果（二）参加承兑的后果 1、对参加承兑人的后果、对参加承兑人的后果付款人拒付时负支付汇票金额、利息和持票人作成拒绝证书及其他必要费用 2、对持票人如允许参加承兑丧失其在汇票到期日前对被参加承兑人及前手签章人的追索权 3、对被参加人及前手在付款人拒付时仍有责任向持票人支付汇票金额利息，拒绝证书费用及其他合理费用 4、对被参加承兑人的后手可免除票据责任 （三）参加承兑与承兑区别 1、作用不同 2、主体不同承兑是确定付款人的付款责任参加承兑是为阻止持票人在汇票到期日前行使追索权承兑是由付款人作出参加承兑是由票