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文档简介
1、1Z301000 建设工程基本法律知识1Z301010、建设工程法律体系1-1、法律体系的基本框架(部门)序号法律框架包含1宪法及宪法相关法人大组织法、人大、人民政府组织法、区域自治法等2民法商法(平等主体)民法通则、合同法、物权法、侵权责任法、公司法、招标投标法3行政法行政处罚法、行政复议法、环境影响评价法、城市房地产管理法、城乡规划法、建筑法4经济法(国家干预)统计法、土地管理法、标准化法税收征收管理法、预算法、审计法、节约能源法、政府采购法、反垄断法5社会法(劳动关系)残疾人保障法、矿山安全法、劳动法、职业病防治法安全生产法、劳动合同法6刑法刑法7诉讼与非诉讼程序法民事诉讼法、刑事诉讼法
2、、行政诉讼法、仲裁法1-2、法的形式序号形 式制定机关备 注1宪法全国人民代表大会2法律人大及其常委会3行政法规国务院*条例,前面不加地名4地方性法规、自治条例单行条例地方人大及其常委会*地条例5部门规章国务院各部规定、办法、实施细则6地方政府规章地方人民政府*地规定、办法、实施细则7国际条约1-3、法的效力层级序号层 级1宪法至上2上位法优于下位法3特别法优于一般法4新法优于旧法5同一机关制定的新的一般规定与旧的特别规定不一致时,由制定机关裁决 地方性法规与部门规章不一致时,由国务院提出意见。认为按照地方性法规的结束;认为按照部门规章的,提请人大常委会裁决部门规章之间、部门规章与地方政府规章
3、之间不一致时,提请国务院裁决6备案和审查可以向人大常委会提出书面进行审查的要求1-4、建设法律、行政法规和相关法律的关系建设法律和建设行政法规构成了建设法的主体建设行政监督管理关系是行政法律关系的重要组成部分建设民事商事法律关 系1建设民事商事法律关系是主体之间权利和义务的关系2平等主体之间的关系3主要是财产关系4保障措施具有补偿性和财产性 在审计活动中,审计机关是代表国家对各级政府及其工作部门的财务支出进行审计监督。行政复议是行政诉讼的前置;审计结论不能影响合同关系。1Z301020 建设工程法人制度1-5、法人 法人是具有民事权利能力和民事行为能力,依法享有民事权利和承担民事义务的组织条件
4、1依法成立2有必要的财产或者经费3有自己的名称、组织机构、和场所4能够独自承担民事责任分类企业法人经工商行政管理机关核准登记后取得法人资格非企业法人行政法人有独立经费从成立之日起有法人资格事业法人不需要办理的,成立之日起有法人资格,需要办理的,要批准登记社团法人作用1法人是建设工程中的基本主体2确定了建设领域国有企业的所有权和经营权的分离1-6、法人与项目经理的法律关系项目经理部不具有法人资格,是施工企业根据项目需要组建的非常设的下属机构。项目经理是企业法人授权在建设工程施工项目上的管理者;项目经理部行为的法律后果由企业法人承担1Z301030 建设工程代理制度 1-7、代理制度 代理:代理人
5、在被授予的代理权限范围内,以被代理人的名义与第三人实施法律意义行为,而后果由被代理人承担的法律制度。种类委托代理法定代理指定代理设立不得委托代理的建设工程活动建设工程的承包活动不得委托代理需取得法定资格方可代理民事法律行为的委托代理书面和口头形式终止1代理期间届满或者代理事务完成2被代理人取消委托或者代理人辞去委托3代理人死亡(法定代理和指定代理包含代理人与被代理人死亡)4代理人丧失民事行为能力5作为被代理人或者代理人的法人终止1-8、代理人与被代理人权利、义务及法律责任一代理人在代理权限内以被代理人的名义实施代理行为二转托他人代理应当事先取得被代理人的同意(事后追同意也可)三无权代理1自始未
6、经授权经过被代理人追认,由被代理人承担未经追认的,行为人承担2超越代理权3代理权已终止表见代理(有效代理)1相对人相信行为人有代理权的事实或理由(委任状、空白合同书、通知函)2须本人存在过失3须相对人为善意知道他人以本人名义实施民事行为不作否认表示同意四不当或违法行为应承担的法律责任1委托书授权不明被代理人承担民事责任,代理人连带责任2损害被代理人利益代理人不履行职责,代理人承担民事责任代理人和第三人串通,共同承担连带责任3第三人故意行为(明知无代理权)代理人和第三人承担连带责任4违法代理行为明知时承担连带责任1Z301040 建设工程物权制度1-9、无权的特征与种类特征1支配权2绝对权权利人
7、特定、义务人不特定,义务内容是不作为3财产权4排他权一物一权种类一所有权1占有权2使用权3收益权4处分权(核心)二用益物权 对他人所有的不动产或者动产,依法享有占有、使用和收益的权利。包括:土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权和地役权三担保物权担保财产优先受偿的权利1-10、土地所有权、建设用地使用权和地役权土地所有权 耕地承包经营权期限为30年;需变更的经2/3以上村民或代表同意,并上报乡县级人民政府批准;城市市区土地属于国有,农村和郊区土地除了国家规定外属于集体所有,宅基地和自留地、自留山属于集体所有。建设用地使用权 只能存在国有土地上,不包括集体土地;使用权可在地表、地上、地下分
8、别设立,新的不得抵触旧的;转 让书面形式签订合同,使用期限不得超过剩余期限向登记部门变更登记附着于该土地上的建筑物、构筑物及它一并处分续 期住宅自动续期;非住宅依靠规定办理消 灭及时办理注销登记地役权 地役权自地役权合同生效时设立;当事人要求登记的,向登记机构申请登记,未经登记的不得对抗善意第三人;地役权的变动(已登记)转让不影响效力。1-11、物权的设立、变更、转让、消灭和保护不动产物权的设立、变更、转让、消灭 自登记时生效,未经登记,不发生效力;未办理物权登记的,不影响合同效力动产物权的设立和转让自交付时生效(船舶、航空器、车辆除外)物权的保护返还原物、消除危险、恢复原状、损害赔偿等1Z3
9、01050 建设工程债权制度1-12、债的内容与发生根据内 容债权主体的相对性债权内容的相对性债权责任的相对性发生根据1合同主要的2侵权建筑物坍塌的,建设单位和施工单位承担连带责任3无因管理做好人,向受益人追偿4不当得利意外之财,必须偿还1-13、建设工程债的常见种类一施工合同债二买卖合同债三侵权合同债1Z301060 建设工程知识产权制度1-14、知识产权的基本类型与法律特征基本类型著作权(版权、邻接权)工业产权专利权(注:专利权长期享有,发明权一次奖励)商标权著作权、专利权、商标权构成了我国知识产权的主体法律特征1财产权和人身权的双重属性2专有性(排他性)3地域权4期限性1-15、专利权发
10、明实用新型外观设计特点1、 解决特定技术作出的创造性构思2、 具体的技术方案3、 利用自然规律的结果原发明的升级,具有一定的形状或结构(小发明)1、 形状、图案、色彩设计2、 产品外表所作出的设计3、 具有美感4、 适用于应用的新设计授予条件新颖性、创造性、实用性富有美感和适于工业应用期限20年10年10年专利的申请和审批一申请专利应提交的文件1、请求书2、说明书及其摘要3、权利要求书二专利申请日主管部门收到申请文件之日为申请日(计算期限)邮寄的,寄出邮戳日为申请日三专利审批制度18个月内初步审查3年内实质审查专利权自公告之日(实质审查通过后)起生效侵权专利权责任民事赔偿原则:实际损失侵权人获
11、得利益知识产权许可使用费倍数1万100万行政没收违法所得,处违法所得4倍以下罚款,无违法所得的,处20万元以下罚款刑事情节严重的,处3年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金1-16、商标权内容商标专用权的内容只包括财产权,商标设计者的人身权受著作权法保护;商标专用权包括使用权和禁止权二个方面,保护对象为注册商标期限有效期10年,自核准之日起算,期满前12个月申请续展注册,可延期6个月侵权商标权责任民事赔偿原则:实际损失侵权人获得利益知识产权许可使用费倍数300万以下行政1、使用注册商标违法的:工商部门责令整改,不改的,商标局撤销商标2、使用未注册商标违法的,违法经营额5万以上的20%,不足的
12、1万元以下刑事情节严重的,3年以下,特别严重的3年以上7年以下1-17、著作权内容文字作品、建筑作品(建筑物)、图形作品(图纸)主体单位作品著作权完全归单位所有(如投标、招标文件)职务作品一般归作者所有,2年内不给外传委托作品按照合同约定,未约定的属于受托人(作者)期限1、作者署名权、修改权、保护产品完整权不受时间限制2、公民的作品,发表权、使用权、报酬权终生及死后50年,合作的后死50年3、单位的截止于首次发表后50年的12月31日侵权商标权责任民事赔偿原则:实际损失侵权人获得利益知识产权许可使用费倍数50万以下行政停止侵权、没收违法所得刑事情节严重的,3年以下,特别严重的3年以上7年以下1
13、Z301070 建设工程担保制度 担保合同是主合同的从合同,主合同无效,担保合同无效。担保合同另有约定的,按照约定1-18、保证合同保证人与债权人应当以书面形式签定保证合同方式一般保证债务人不能履行合同时,由保证人履行连带责任保证可要求债务人或保证人履行。(合同无约定时为连带责任担保)保证人资格1国家机关不能作为保证人2学校、幼儿园、医院等公益的事业单位、社会团体不得作为保证人(私立行)3企业法人的分支机构、职能部门不得作为保证人(有法人授权可以)责任1债权人转移债权的,保证人担保有效2债务人转移债务的,需经保证人书面同意3主合同改变的,需经保证人书面同意4未约定担保期限的,为主债务履行期满后
14、6个月(期限变更担保无效、金钱变更担保原担保金额)建筑工程常见担保种类1施工投标保证金2施工合同履约保证金3工程款支付担保4预付款担保(预付款支付7天前)1-19、抵押、质权、留置权、定金抵押权解释不转移对财产的占有抵押物不动产抵押需登记,动产可选登记,未登记不得对抗善意第三人。(土地使用权、农业用地、公益单位不得抵押)实现1抵押合同以登记生效的,登记顺序清偿、顺序一样的,以比例清偿2签订之日生效的,登记先受偿。未登记的时间先后,一样比例清偿质权解释将动产或权利移交债权人占有(不动产不可质押)留置权解释按照合同约定占有债务人的动产类型保管合同、运输合同、加工承揽合同定金内容书面形式约定,从实际
15、交付定金之日起生效,不得超过主合同标的的20%1Z301080 建设工程保险制度1-20、保险与保险索赔的规定概述概念发生与否、发生时间、发生后果的不确定性保险合同主体包含:投保人、保险人、被保险人、受益人保险合同分为“人身保险合同”、“财产保险合同”索赔1必要的有效证明2提出保险索赔3计算损失大小1-21、建设工程保险的主要种类和投保权益建筑工程一切险(含第三者责任险)概念:建造过程中因自然灾害或意外事故而引起的一切损失的险种1投保人与被投保人发包人投保并承担费用2保险责任范围自然事件及意外事故3除外责任人为原因产生的,可追溯到责任人4第三者责任险第三者人事伤害、疾病或财产损失、诉讼费等5赔
16、偿金额根据合同6保险期限起始工地动工;材料设备运至现场结束签发验收证书或验收合格;实际占有等安装工程一切险(含第三者责任险)1保险责任范围自然事件及意外事故2除外责任人为原因产生的,可追溯到责任人3保险期限起始工地动工;材料设备运至现场结束签发验收证书或验收合格;实际占有等考核期责任险3个月,超过另付工伤保险和建筑职工意外伤害险施工企业依法为职工参加工伤保险缴纳保险费(五险一金内)鼓励企业未从事危险作业的职工办理意外伤害保险保险代理人和保险经纪人保险代理人:卖保险的保险经纪人:受客户委托,为客户提供保险计划的1Z301090 建设工程法律责任制度1-22、法律责任的特征特征1因违法法律上的义务
17、而形成的法律后果,以法律义务为前提2法律责任及承担不利的后果3法律责任的认定和追究,由国家专门机关法定程序进行4法律责任的实现由国家强质量作为保障1-23、建设工程责任的种类及承担方式民事责任解释主要是一种民事救济手段,使受该人被侵犯的权益得以恢复,主要是财产责任。承担方式违约修理、重做、跟换;赔偿损失;支付违约金侵权停止伤害;排除障碍;消除危险;返还财产;恢复原状;赔偿损失;消除影响、恢复名誉;赔礼道歉建设工程主要承担方式1、返还财产;2、修理;3、赔偿损失;4、支付违约金行政责任行政处罚(官罚民)行政处分(官罚官)建筑工程主要刑事责任工程重大安全事故罪重大责任事故罪重大劳动安全事故罪原因降
18、低工程质量标准A.违反安全管理规定安全生产设施、条件违法规定B.强令他人违章冒险作业处罚5年以下有期徒刑或拘役,并处罚金;特别严重的,5年以上10年以下有期徒刑,并处罚金A、3年以下有期徒刑或拘役;特别严重的,3年以上7年以下有期徒刑3年以下有期徒刑或拘役,特别严重的3年以上7年以下有期徒刑B、5年以下有期徒刑或拘役;特别严重的,5年以上有期徒刑串通投标罪3年以下有期徒刑或拘役,特别严重的3年以上7年以下有期徒刑1-24、行政处罚与刑事处罚行政处罚刑事处罚1警告管制主刑2其他行政处罚有期徒刑3暂扣或者吊销许可证、执照无期徒刑4责令停产停业死刑5行政拘留拘役6罚款罚金附加刑7没收违法所得、非法财
19、产没收财产8剥夺政治权利9驱逐出境1Z302000 施工许可法律制度1Z302010 建设工程施工许可制度2-1、施工许可证和开工报告的适用范围施工许可证(不适应范围)临临时性房屋建筑限限额以下的小型工程(30万以下或300m²以下)国国务院规定适用开工报告的项目军军用房屋建筑抢抢险救灾工程农农民自建低层住宅开工报告(国务院规定)审查内容1资金到位情况2投资项目市场预测3设计图纸是否满足施工需要4现场条件是否具备“三通一平”的要求国务院开工报告与建设开工报告的不同性质不同G是政府部门的一种行政许可制度,J是监理对施工单位开工的认可主体不同G是建设单位对政府主管部门申报,J是施工单位对
20、监理单位提出内容不同G是建设单位具备的开工条件,J是施工单位具备的开工条件2-2、申请主体和法定批准条件申请主体建设工程开工前,建设单位向县级以上人民政府建设行政部门申请施工许可证批准条件人已经确定建筑施工企业 图有满足施工需要的施工图纸及技术资料钱建设资金已经落实(工期不超过1年的,50%;超过1年的,30%)地已经办理该建设工程用地批准手续已经取得规划许可证(建设用地规划许可证;建设工程规划许可证)需要拆迁的,拆迁进度满足施工要求安有保证工程质量和安全的具体措施(领证前办理工程质量监督手续)法律、法规规定的其他条件(只有法律和行政法规有权增加申领条件,目前增加了监理和消防设计审核)2-3、
21、延期开工、核验和重新办理批准的规定申请延期的规定领取施工许可证3个月内开工,可申请延期2次,每次3个月,过期作废核验施工许可证中止施工之日起1个月内,向发证机关报告,中止满一年的核验施工许可证核验开工报告因故不能开工超过6个月的,应当重新办理开工报告的批准手续2-4、违法行为应承担的法律责任未经许可擅自开工的责令停止施工,限期整改,处合同价款1%以上2%以下罚款规避办理施工许可证的责令整改,限期改正伪造、骗取施工许可证的收回施工许可证,责令停止施工,对责任单位处以处罚违法行为的罚款限额有幅度从之,无幅度的,有违法所得500030000罚款,无违法所得500010000元罚款。1Z302020
22、施工企业从业资格制度2-5、施工总承包的法定条件特级一级二级三级注册资本注册资本3亿元净资产3.6亿元注册资本5000万净资产6000万注册资本2000万净资产2500万注册资本600万净资产700万技术人员企业经理10年技术负责人15年一级建造师50人企业经理10年技术负责人10年技术经济人员300人工程技术人员200人中级职称60人高级职称10人一级建造师12人企业经理8年技术负责人8年技术经济人员150人工程技术人员100人中级职称20人高级职称2人二级建造师12人企业经理5年技术负责人5年技术经济人员50人工程技术人员30人中级职称10人二级建造师10人技术装备具有与承包工程范围相适应
23、的施工机械和质量检测设备工程业绩高度100m28层以上单体建筑面积5万砼跨度30米,钢36造价2亿元25层以上高度100m以上单体建筑面积3万砼跨度30米群体建筑面积10万造价1亿元12层以上高度50m以上单体建筑面积1万砼跨度21米群体建筑面积5万造价3000万6层以上高度25m以上单体建筑面积5000砼跨度15米造价500万5选36选46选45选32-6、施工企业的资质序列、类别和等级施工总承包专业承包劳务分包序列12个资质60个资质13个资质类别34个资质等级13个资质等级或不分类2个资质等级或不分类等级特级、一级、二级、三级一级、二级、三级一级、二级2-7、施工企业的资质许可管理体系国
24、务院建筑主管部门负责全国建筑业企业资质的统一监督管理国务院各部委配合国务院实施相关专业类别企业的管理省人民政府建设主管部门负责本行政区域建筑业企业资质的统一监督管理省各部门配合省建设主管部门实施相关专业类别企业的管理建筑业企业违法行为由发生地的县级以上人民政府建设主管部门依法查处许可权限国务院施工总承包特级资质、一级资质国务院(国有企业)直接管理的所有施工总承包水利、交通、信息产业专业承包一级资质铁路、民航专业承包一级、二级资质公路交通、城市轨道交通专业承包不分等级资质省施工总承包二级资质专业承包一级、二级、不分等级地级市施工总承包三级资质、专业承包三级资质、劳务分包2-8、施工企业资质证书的
25、申请、延续和变更申请申请多项建筑业资质的,以等级最高的一项作为企业的主项资质延续建筑业企业资质证书有效期5年,届满前60日申请延续,延续5年变更应当在工商部门办理变更手续后(营业执照)30日内办理资质证书变更手续(2日内)合并企业的以最高资质为准分立企业的重新核定不予办理升级增项各种施工单位发生的过错未取得施工许可证擅自开工的(施工许可证由建设单位办理,但未办理施工一样倒霉)要持证上岗的技术工种的作业人员未持证上岗,情节严重的未履行或拖延保修义务,情节严重的撤回建筑业企业不再符合相应资质条件的,建设主管部门责令整改,未整改的撤回撤销政府人员过程导致的(包含欺骗、贿赂)注销有效期满;企业依法终止
26、;资质撤回、撤销、吊销; 2-9、外商投资建筑业企业的规定审批施工总承包特级、一级、专业承包一级的,营业执照由国务院对外贸易行政主管部门审批,资质由国务院建筑行政主管部门审批。其他的由省上述部门审批。提交的资料中外合资的企业,中方出资额不得低于注册资本的25%承包范围使用外国自己的;中国企业没有能力完成的2-10、违法行为应承担的法律责任一企业申请办理资质违法行为应承担的法律后果隐瞒、虚假申请资质的,1年内不得再次申请;欺骗、贿赂申请资质的,3年内不得再次申请未及时办理变更手续的,处以10001万元罚款二无资质承揽工程应承担的法律后果发包人将工程发包给不具备资质单位的,处50万100万罚款未取
27、得资质承揽工程的,予以取缔,对施工单位处合同价款2%4%的罚款,没收违法所得装饰工程违法承揽的,5001000元罚款三超越资质等级承揽工程应承担的法律后果(单项业务合同金额不得超过注册资金的5倍)处合同价2%4%罚款;可责令停业整顿,降低资质等级;情节严重的,吊销资质四允许他们以本单位名义承揽工程应承担的法律后果对施工单位处合同价2%4%罚款;可责令停业整顿,降低资质等级;情节严重的,吊销资质五违法分包应承担的法律责任对施工单位处合同价0.5%1%罚款;可责令停业整顿,降低资质等级;情节严重的,吊销资质;对于接受转包的、违法分包和利用名义承揽工程的,处1万元3万元罚款六以欺骗手段取得资质证书承
28、揽工程应承担的法律责任吊销资质证书。处合同价2%4%罚款,由非法所得的没收1Z302030 建造师注册执业制度2-11、建造师考试、注册和继续教育的规定考试建筑部编制大纲及命题,人事部负责审定(10个专业)注册初始注册延续注册注册证书及职业印章有效期3年,有效期前30日申请延续注册,延续注册有效期3年变更注册增项注册变更注册:跟换单位不予注册1不具备完全民事行为能力2申请在两个及两个以上单位注册3未达到继续教育要求4收到刑事处罚,尚未执行完毕的5因执业活动受到刑事处罚,处罚完毕未满5年的6其他刑事处罚,处罚之日起未满3年的7被吊销注册证书,处罚之日起未满2年的8申请之日前3年发生重大质量安全事
29、故的9申请日单位不符合注册单位要求的10年龄超过65周岁的11法律、法规不予注册的失效1、 受聘单位破产、吊销营业执照、资质;2、 已于受聘单位解聘的3、 注册有效期满未延续注册的4、 超过65周岁、死亡、不具备完全民事行为能力等注销1、 上述失效的情况2、 依法被撤销、吊销注册的3、 收到刑事处罚的等其他继续教育一个注册有效期参加继续教育不少于120学时2-12、建造师的受聘单位和执业岗位范围执业岗位范围注册建造师不得同时担任2个及以上项目负责人,以下除外:1、 同一工程相邻分段发包或分期施工的2、 合同约定的工程验收合格的3、 非承包人原因导致工程项目停工超过120天,经建设单位同意的注册
30、建造师担任施工项目负责人期间原则上不得跟换,以下除外:1、 发包方与施工单位已解除合同2、 发包方同意更换项目负责人3、 因不可抗力等必须更换项目负责人的执业工程范围10个专业2-13、建造师的基本权利和义务权利工程施工管理文件和质量合格文件必须由建造师签字盖章分包工程管理文件由分包方建造师签字盖章,质量文件由总包建造师签字盖章义务接受继续教育既是权利也是义务注册机关的管理监督注册建造师的撤销:政府的过错所导致的建造师违法的,由发生地县级以上人民政府建设主管部门或有关部门依法查处2-14、违法行为应承担的法律责任1建造师注册违法行为应承担的法律责任隐瞒、虚假申请注册的,予以警告,1年内不得再次
31、申请欺骗、贿赂取得证书的,撤销注册,3年内不得再次申请,无违法所得1万以下罚款,有违 法所得1万3万罚款单位提供虚假材料的,予以警告,限期整改,未整改的1万3万罚款2建造师继续教育违法行为应承担的法律责任弄虚作假取得继续教育证书的,取消继续教育记录,记入不良信用记录,对社会公布3无证或未办理变更注册执业应承担的法律责任无证罚款1万3万;未办理变更的5000元以下4建造师执业活动中违法行为应承担的法律责任予以警告、责令整改;无违法所得1万元以下罚款,由的3倍所得不超过3万以下罚款5未提供注册建造师信用档案信息应承担的法律责任限期整改,未整改的1000元1万元罚款6政府主管部门及其工作人员违法行为
32、应承担的法律责任责令整改,主管人员、责任人员给予处分,构成犯罪的,依法追究刑事责任7注册执业人员因过错造成质量事故应承担的法律责任造成质量事故,责令停止执业1年,重大质量事故,吊销职业资格,5年内不予注册,情节特别恶劣的,终身不予注册1Z303000 建设工程发承包法律制度1Z303010 建设工程招投标制度3-1、法定招标的范围、方式和交易场所必须招标范围国全部或部分使用国家投资的项目外外国投资的项目公公用事业等关系社会公共利润、公众安全的项目基大型基础设施必须招标规模施工200万以上;重要设备100万以上;勘察、设计、监理50以上;总价3000万可不招标项目贫利用扶贫资金实行以工代赈、需要
33、使用农民工国国家安全、国家秘密、抢险救灾专采用不可替代的专利或专有技术自采购人依法能够自行建设、生产或者提供原需要向原中标人采购工程、货物或者服务,否则影响施工的招标方式公开招标国有资金控股或者主导地位的必须招标邀请招标1、 技术复杂、由特殊要求或者受自然条件限制,只有少量投标人的2、 采用公开招标方式占项目合同金额比例过大的3、 经国务院发展计划部门或省级人民政府批准才可邀请招标。交易场所不得与政府监督部门存在隶属关系,不得以盈利未目的,鼓励电子招投标3-2、招投标的基本程序原则:公开、公正、公平和诚实信用一履行项目审批手续各文件上报有关行政监督部门二委托招标代理单位招标人有能力的可自行办理
34、招标事宜招标代理机关是依法成立的社会中介机构(不隶属于政府)由营业场所和相应资金;招标的专业力量;所需专家库三编制招标文件及标底必要修改的,在投标文件截至前15日,以书面形式通知所有投标人自招标文件发出之日至投标文件截至之日不低于20天投标人异议的投标文件截至之日前10日提出,3日回复,回复前暂停。四发布招标文件或投标邀请书招标文件及资格预审文件发售期不得少于5天五资格审查资格预审:发布招标文件前预审;投标人异议的在资格预审前2日提出,3日回复,回复前暂停。资格后审:评标时专家委员会评审 六开标由投标人或委托人或委托的公证机构检查投标文件的密封情况。七评标招标人代表和专家组成,成员为5人以上单
35、数,专家2/3以上八中标和签订合同中标通知书发出30内签订合同,不得签订背离合同实质的其他协议九终止招标招标人终止招标的,及时发布,退还保证金等建设单位违法肢解发包的,处合同价款0.5%1%的罚款3-3、投标人、投标文件的法定要求和投标保证金投标文件投标文件应包含投标保证金、拟分包项目情况表、资格审查资料等拒收:1、未通过资格预审的投标文件;2、逾期送达的;3、未密封的。投标保证金不得超过项目估算价的2%。投标截止前撤回投标的,5日内退还保证金3-4、禁止串通投标和其他不正当行为的规定1禁止投标人互相串通投标2禁止招标人与投标人串通投标3禁止投标人以行贿手段谋取中标4投标人不得以低于成本的报价
36、竞标(个别成本)5投标人不得以他人名义投标或以其他弄虚作假骗取中标3-5、联合体投标的规定1、 联合体投标适用于大型的或结果复杂的建设项目2、 联合体各方均应具备承担项目的相应能力,资质由联合体中资质较低决定的。3、 联合体各方应当共同与招标人签订合同,对中标项目承担连带责任4、 资格预审后,联合体增减、变换成员的其投标无效5、 联合体中某单位以自己名义投标的,均无效。3-6、中标的法定要求和招标投诉处理 法定要求开标3日内公示中标候选人,公示期不少于3日,有异议的公示期内提出,3日回复招标人应确定中标人15日内,向有关行政监督部门提交招投标情况的书面报告投诉处理收到投诉的,行政监督部门3工作
37、日内决定是否受理,受理的30日内书面回复3-7、违法行为应承担的法律责任一招标人二招标代理单位5万25万罚款;主管人员、责任人单位罚款的5%10%三评标委员会30005万四投标人五中标人违法六政府人员七其他1Z304000 建设工程合同和劳动合同法律制度1Z304010 建设工程合同制度4-1、合同的法律特征和订立原则法律特征1合同是一种法律行为2合同当事人法律地位一律平等3合同的目的性在于设立、变更、终止民事权利义务关系4必须有两个以上当事人订立原则1平等原则2自愿原则3公平原则4诚实守信原则不得欺诈;防止损失扩大(对方违约时,已方采取保护措施)5合法原则合同的分类1有名合同与无名合同适用的
38、法律规则不同2双务合同与单务合同是否相互负有义务3诺成合同与实践合同诺成合同双方意思表达一致就可以成立;实践合同除双方意思表达一致外,须给付标的才成立(如保管合同、定金合同、自然人借款)4要式合同与不要式合同是否采用特定形式的合同5有偿合同与无偿合同是否存在对价关系6主合同与从合同根据合同相互间的主从关系建设工程合同可分为建筑工程勘察合同、建筑工程设计合同、建筑工程施工合同4-2、合同的要约与承诺要约构成要件1、内容具体确定;2、经受要约人承诺,要约人受意思的约束要约邀请要约邀请处于合同准备阶段,没有法律约束力法律效力撤回:到达受要约人之前或同时到达撤销:受要约人发出承诺之前到达如:投标、拍卖
39、中的举牌竞价、悬赏广告承诺方式应当以通知的方式作出生效通知到达要约人生效承诺应当与要约内容一致,作出实质性改变的视为新要约4-3、建设工程施工合同的法定形式和内容法定形式书面形式、口头形式、其他形式发包方义务1不得违法分包2提供必要施工条件3及时检查隐蔽工程4及时验收工程5支付工程价款承包方义务1不得转包和违法分包2自行完成建设工程主体结构施工3接受发包人有关检查4支付竣工验收合格的建设工程5建设工程质量不符合约定的无偿维修4-4、建设工程工期和支付价款的规定(重点)工期开工日期计划开工日期合同规定,实际开工日期监理(总监)指示暂停施工发包人发包人承担增加的费用、工期、承包人合理利润承包人收到
40、监理复工指示后84天内未复工的,合同解除指示暂停监理人认为有必要时,经发包人批准,可指示承包人暂停紧急情况承包人先暂停,及时通知监理人,监理人24小时发出指示工期顺延承包人支付逾期施工违约金后,不免除继续施工或修补的义务竣工日期1竣工验收合格的,以竣工验收合格之日为竣工日期2承包人提交,发包人拖延验收(42天),承包人提交之日为竣工日期3未经竣工验收,发包人擅自使用的,以转移占有之日为竣工日期(交钥匙,不是使用之日)支付争议时顺序1按照合同约定的时间、金额和支付条件支付工程款2没有约定或者约定不明确的,可以协议补充3不能达成补充的,按照合同有关条款或者交易习惯4上述均不行的按照履行地的市场价格
41、履行。(政府定价或指导价)履行期限不明确的,债务(权)人可以随时履行,给予债务人履行的准备时间合同价款确定方式1固定价格合同2可调价格合同3成本加酬金合同优先受偿权施工方银行贷款供货商(期限6个月)4-5、建设工程赔偿损失的规定构成要件违约行为;造成损失;因果关系;法律规定范围直接损失财产上的直接减少间接损失可以预期得到的利益(不是营业额)约定赔偿与法定赔偿约定的违约金低于损失,可请求增加;过分高于损失,可请求减少(法院、仲裁)约定赔偿法定赔偿赔偿的限制赔偿损失的可预见性原则采取措施防止损失的扩大(减损原则)4-6、无效合同和效力待定合同的规定无效合同特 征违法性;不可履行性;自订立之时就不具
42、有法律效力类 型1一方以欺诈、胁迫手段订立合同,损害国家利益2恶意串通,损害国家、集体或第三人利益3以合法形式掩盖非法目的4损害社会公共利益5违反法律,行政法规强制性规定无效免责1造成对方人身伤害的2因故意或重大过失造成对方财产损失的建筑工程无效合同主要情形1承包人无资质或超越资质的2没有资质的实际工日借用施工企业名义的3必须经过招投标而不经过或中标无效的法律后果自始没有法律效力,合同部分无效,不影响其他部分效力工程款结算建筑工程经验收合格,承包人可参照合同约定要求支付工程款效力待定合同1限制行为能力人法定代理人1个月追认。(纯获利除外)2无权代理人被代理人1个月追认,善意第三人有通知撤销的权
43、利。3无权处分权利人追认6-7、合同的履行、变更、转让、撤销和终止履行合同生效后,当事人不得因姓名、名称、人员的变更而不履行合同变更双方协商一致;遵守法定程序;对合同变更内容不明确的,推定为未变更转让合同权利的转让通知债务人合同义务的转让取得债权人的同意权利义务的一并转让撤销1因重大误解订立的合同2在订立合同时显示公平的合同3以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危订立的合同 当事人在应当知道起一年内没有行驶撤销权或行为表示放弃撤销权,撤销权消灭。无效合同和被撤销合同自始没有法律约束力。但不影响解决争议条款的效力终止包含:清偿、合同解除、抵消、提存、免除、同归于一人(公司合并)、其他1Z304020 劳
44、动合同及劳动关系制度6-8、劳动合同订立的规定原则合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用合同的种类固定期限劳动合同无固定期限劳动合同(有合同10年;无合同工作10年,退休不满10年;连续2次签订固定期限合同;工作满1年不签订书面劳动合同。)完成一定任务为期限的劳动合同基本条款用人单位与劳动者信息;合同期限;工作内容、地点、时间、休息休假;报酬;保险;劳动防护及其他。非必备条款:试用期;培训;保守秘密;福利待遇等注意事项建立合同自用工之日起建立劳动合同,1个月内签订书面合同。报酬、试用期工作不满3个月,不能约定试用期;工作3个月1年,试用期1个月;工作1年3年,试用期2个月;工作3年以上,试用
45、期6个月。试用期只能约定1次。试用期工资不得低于同岗位80%。无效合同以欺诈、胁迫、乘人之危,对方在违背真实意愿情况下签订的用人单位免除自己法定责任、排除劳动者权利的违法法律,行政法规的6-9、劳动合同的履行、变更、解除和终止履行用人单位发生变动不影响劳动合同的履行解除1劳动者单方解除劳动合同的规定a、劳动者提前30天通知用人单位,可解除合同(劳动者不违约,但无劳动补偿)b、因用人单位过错,劳动者可解除合同(劳动者不违约,有劳动补偿)2用人单位单方解除劳动合同的规定a、 劳动者重大过错的(含试用期不符合;追究刑事责任的),用人单位解除,不补偿。b、 劳动者不能胜任工作;客观情况变化;前期30天
46、或多付一个月工资加补偿3用人单位经济性裁员的规定20人以上或占总人数的10%以上的,提前30日向工会或全体职工说明情况。有补偿4用人单位不得解除劳动合同的规定职业病未确定的;职业病或工伤的;患病在医疗期内的;女职工孕期、产期、哺乳期的;工作15年,退休不满5年的;法律、行政法规规定的。终止14级伤残,即丧失劳动能力,保留劳动关系,退出工作岗位,用人单位不得终止合同5、6级伤残,经工伤职工提出可解除合同710级伤残,劳动合同期满为止经济补偿每满1年,支付一个月工资;6个月以上不满一年的,按1年计算;不满半年的,支付半个月工资。月工资不得高于上年度职工月平均工资的3被,年限最高12年。6-10、合
47、法用工方式与违法用工模式“包工头”模式被禁止劳务派遣劳务派遣公司注册资金不得低于200万。劳务派遣只能在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位实施。应该签订2年以上固定期限劳务合同,按月支付报酬。劳务分包6-11、劳动保护的规定工作时间休息休假工作时间:劳动法规定劳动者每日不超过8小时,每周48小时。最少1天休。休息休假:一般每日加班不得超过1小时,特殊的3小时,每月不超过36小时。(特殊除外)加班工资不低于150%,双休不低于200%,法定休息日300%。劳动者工资工资分配应当按劳分配原则,实行同工同酬。劳动安全卫生制度用人单位应做到三同时女职工和未成年的特殊保护女职工:禁止安排女职工从事矿山井
48、下、4级体力的劳动;不得安排经期女职工从事高处、低温、冷水作业和3级体力劳动;怀孕女职工禁止从事3级体力劳动;怀孕7个月以上的,不得加班和夜班劳动,产假不得少于90天。哺乳期(生产后1年)内不得加班和夜班。未成年工:1618周岁。不得安排未成年人从事矿山井下、有毒有害、4级体力的劳动;应对未成年人定期做健康检查。使用未成年工须向县级以上行政部门办理登记。劳动者的社保与福利养老保险、基本医疗保险、失业保险(单位和个人一起交)工伤保险、生育保险6-12、劳动争议的解决解决方式协商调解向本单位劳动争议调解委员会申请调解仲裁申请仲裁的时效为1年诉讼对仲裁不服的,可以申请诉讼(民事不可以,终裁制)6-1
49、3、违法行为应承受的法律责任1劳动合同签订中违法行为应承担的法律责任1个月12个月不签订劳动合同的,支付2倍工资;超过12个月的,签订无固定期限劳动合同2劳动合同履行、变更、解除和终止中违法行为应承担的法律责任常理3劳动保护违法行为应承担的法律责任由劳动行政部门给与警告,责令改正,并可以除以罚款1Z304030 相关合同制度6-14、承揽合同(诺成)特征1以完成一定的工作并交付工作成果为标的2承揽人必须以自己的设备、技术和劳动完成所承揽的工作3承揽人工作具有独立性承揽人义务1按照合同约定完成承揽工作的义务2材料检验的义务3通知和保密的义务4接受监督和妥善保管工作的义务5交付符合质量要求工作成果
50、的义务定作人义务1按照约定提供材料和协助承包人完成工作的义务2支付报酬的义务3依法赔偿损失的义务4验收工作成果的义务解除定做人享有任意解除权,随时解除合同,造成承揽人损失的,应当赔偿6-15、买卖合同(诺成、有偿、双务) 特征1是一种转移财产所有权的合同2是有偿合同3是双务合同4是诺成合同出卖人义务1按照合同约定交付标的物的义务。方式:现实交付、简易交付、占有改变、指示交付、拟制交付。不知道标的物交付地点的,应当在出卖人订立合同同时的营业地交付标的物。2转移标的物所有权的义务3瑕疵担保义务买受人义务1支付价款的义务2受领标的物的义务3对标的物进行检验和及时通知的义务标的物毁灭在标的物交付之前由出卖人承担,交付后由买受人承担孽息的归属标的物交付之前的孽息归出卖人所有、之后的孽息由买受人所有6-16、借款合同(要式、有偿、偌成)特征1
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