外商投资企业法ppt模版课件

1、外商投资企业法 中外合资企业法中外合资企业法中外合作企业法中外合作企业法外商投资企业法外商投资企业法一、外商投资企业v是指依照我国法律的规定，在中国境内设立的，由中国投资者和外国投资者共同投资或者仅由外国投资者投资的企业。v特征特征:v1.外商投资企业是外商直接投资举办的企业。外商投资企业是外商直接投资举办的企业。 v2.外商投资企业资本的部分或全部属于外国外商投资企业资本的部分或全部属于外国投资者。投资者。v 3.外商投资企业是依照中国的法律和行政法外商投资企业是依照中国的法律和行政法规，经中国政府批准，在中国境内设立的企规，经中国政府批准，在中国境内设立的企业。业。 二、中外合资企业法二、

2、中外合资企业法v一、含义和特征一、含义和特征v二、设立和组织形式二、设立和组织形式v三、注册资本与投资总额的比例三、注册资本与投资总额的比例v四、四、合营各方的出资及期限合营各方的出资及期限v五、五、 权力机构和经营管理机构权力机构和经营管理机构v六、中外合资经营企业的解散六、中外合资经营企业的解散一、含义和特征一、含义和特征v（一）含义：（一）含义：v是指中国合资者与外国合资者依照中国法是指中国合资者与外国合资者依照中国法律的规定，在中国境内共同投资，共同经律的规定，在中国境内共同投资，共同经营的，并按投资比例分享利润，分担风险营的，并按投资比例分享利润，分担风险及亏损的企业。及亏损的企业。

3、v特征：特征： v1 1合营企业的一方为外国合营者，另一方为中合营企业的一方为外国合营者，另一方为中国合营者；国合营者；v2 2设立合营企业的法律依据是设立合营企业的法律依据是中华人民共和中华人民共和国中外合资经营企业法国中外合资经营企业法； v3 3合营企业采取有限责任公司的形式，属于股合营企业采取有限责任公司的形式，属于股权式的合营企业。权式的合营企业。由中国合营者与外国合营由中国合营者与外国合营者共同投资，共同经营，按投资比例分担者共同投资，共同经营，按投资比例分担企业的风险、盈亏。外国合营者的出资比企业的风险、盈亏。外国合营者的出资比例不低于例不低于25%25%；v4 4合营企业是在中

4、国境内设立的，取得中国法合营企业是在中国境内设立的，取得中国法人资格的有限责任公司。人资格的有限责任公司。董事会为最高权力机关董事会为最高权力机关v 二、设立和组织形式二、设立和组织形式v在中国境内允许设立的合营企业，应符合国在中国境内允许设立的合营企业，应符合国民经济发展的要求和国内外市场的需要，并民经济发展的要求和国内外市场的需要，并能促进我国经济的发展和科学技术水平的提能促进我国经济的发展和科学技术水平的提高。高。v合营企业的设立，一般要经过立项、洽谈签合营企业的设立，一般要经过立项、洽谈签约、审批和登记注册四个阶段。约、审批和登记注册四个阶段。 v合营企业法合营企业法第第4条第条第1款

5、规定：款规定：“合营合营企业的形式为有企业的形式为有限责任公司限责任公司。”实施条例实施条例第第19条第条第2款规定：款规定：“合营各方对合营企业合营各方对合营企业的责任以各自认缴的出资额出资额为限。的责任以各自认缴的出资额出资额为限。”三、注册资本与投资总额的比例三、注册资本与投资总额的比例（一）注册资本（一）注册资本 v 合营企业的注册资本，是指为设立合营合营企业的注册资本，是指为设立合营企业在登记管理机构登记的资本总额，也叫企业在登记管理机构登记的资本总额，也叫法定资本，注册资本应是合营各方认缴的出法定资本，注册资本应是合营各方认缴的出资额之和，不包括借款。资额之和，不包括借款。v注册资

6、本一般应以注册资本一般应以人民币人民币表示，也可用合营表示，也可用合营各方约定的各方约定的外币外币表示。表示。合营企业在合营期间合营企业在合营期间不得减少其注册资本不得减少其注册资本。注册资本是合营企业。注册资本是合营企业的股本，也是合营企业利润分配的基础和承的股本，也是合营企业利润分配的基础和承担风险责任的依据。担风险责任的依据。 （二）投资总额（二）投资总额v 投资总额，是指企业在生产经营中所投人的实投资总额，是指企业在生产经营中所投人的实际资本，其中包括股东的股金，以企业名义所作的际资本，其中包括股东的股金，以企业名义所作的贷款和以企业盈利所作的固定资产投资和增加的流贷款和以企业盈利所作

7、的固定资产投资和增加的流动资金。它也被称为运营资本，是随着企业生产经动资金。它也被称为运营资本，是随着企业生产经营规模的不断变化而变化的。营规模的不断变化而变化的。 v 注册资本和投资总额可以不一致，如合营各方注册资本和投资总额可以不一致，如合营各方的出资额之和达不到投资总额，可以以合营企业的的出资额之和达不到投资总额，可以以合营企业的名义向银行贷款作为投资总额的一部分。因此，投名义向银行贷款作为投资总额的一部分。因此，投资总额既包括注册资本，也可包括合营企业的借贷资总额既包括注册资本，也可包括合营企业的借贷资金。资金。v合营企业的注册资本与投资总额必须保持一个适当合营企业的注册资本与投资总额

8、必须保持一个适当的比例的比例 v投资总额投资总额注册资本：注册资本：投资总额投资总额特别规定特别规定300万美元以下万美元以下（含）（含） 7/10无无300万美元以上至万美元以上至1000万美元万美元 (含含1000万万)1/2投资总额在投资总额在420万美元万美元以下的，注册资本不以下的，注册资本不得低于得低于210美元美元 1000万美元以上至万美元以上至3000万美元万美元 （含（含3000万）万）2/5投资总额在投资总额在1250万美元以下的，万美元以下的，注册资本不低于注册资本不低于500万美元万美元 3000万美元以上万美元以上1/3投资总额在投资总额在3600万美元以下的，万美

9、元以下的，注册资本不低于注册资本不低于1200万美元万美元 （三）投资比例（三）投资比例v合营各方认缴的出资额在注册资本中所占份合营各方认缴的出资额在注册资本中所占份额的比例，称为投资比例。各方在合营企业额的比例，称为投资比例。各方在合营企业中拥有股权的大小，从其占有的比例上表示。中拥有股权的大小，从其占有的比例上表示。v 我国在投资比例限制上，为了扩大国际我国在投资比例限制上，为了扩大国际经济合作和技术交流，达到吸引外资的目的，经济合作和技术交流，达到吸引外资的目的，没有按没有按一般的国际惯例规定，即国内投资额一般的国际惯例规定，即国内投资额不低于不低于 5151，外来投资额不得高于，外来投

10、资额不得高于 4949，我国法律规定，在合营企业的注册资本中，我国法律规定，在合营企业的注册资本中，外国合营者的比例一般不低于外国合营者的比例一般不低于2525。 四、四、合营各方的出资及期限合营各方的出资及期限 （一）出资（一）出资v合营企业各方可以现金、实物、工业产权、合营企业各方可以现金、实物、工业产权、专有技术、土地使用权等作价进行投资。专有技术、土地使用权等作价进行投资。v以实物、工业产权、专有技术作为出资的，以实物、工业产权、专有技术作为出资的，其作价其作价由合营各方按照公平合理的原则协商由合营各方按照公平合理的原则协商确定，或者聘请合营各方同意的第三者评定。确定，或者聘请合营各方

11、同意的第三者评定。 v 外商以实物出资，必须同时符合以下外商以实物出资，必须同时符合以下3 3个条个条件：件：合资企业生产所必不可少的；合资企业生产所必不可少的；中国中国不能生产，或虽能生产但价格过高，或在技不能生产，或虽能生产但价格过高，或在技术性能上和供应时间上不能保障需要的；术性能上和供应时间上不能保障需要的；作价不得高于同类机器设备或其他物料当时作价不得高于同类机器设备或其他物料当时国际市场价格。国际市场价格。 v v 外商以外商以工业产权和专有技术出资工业产权和专有技术出资的，必须符的，必须符合下列条件之一：合下列条件之一：v能生产中国急需的新产品或出口适销产品能生产中国急需的新产品

12、或出口适销产品的；的；v能显著改进现有产品的性能、质量、提高能显著改进现有产品的性能、质量、提高生产效率的；生产效率的；v能显著节约原材料、燃料、动力的。能显著节约原材料、燃料、动力的。v如果有意以落后的技术和设备进行欺骗，造如果有意以落后的技术和设备进行欺骗，造成损失的，应赔偿损失。成损失的，应赔偿损失。 v中国合营者可以用场地使用权来作为企业合中国合营者可以用场地使用权来作为企业合营期间的出资方式，如果中国合营者不以场营期间的出资方式，如果中国合营者不以场地使用权作为出资方式，合营企业应向中国地使用权作为出资方式，合营企业应向中国政府缴纳场地使用费。政府缴纳场地使用费。 （二）出资期限（二

13、）出资期限合营合同中规定一次缴清出资的，合营各方应当从合营合同中规定一次缴清出资的，合营各方应当从营业执照签发之日起营业执照签发之日起6个月内缴清；个月内缴清；v合营合同中规定分期出资的，合营各方第一合营合同中规定分期出资的，合营各方第一期出资，不低于期出资，不低于各自认缴的出资额的各自认缴的出资额的15%，并且应当在营业执照签发之日起并且应当在营业执照签发之日起3个月内缴个月内缴清。清。v合营各方未能在合营合同规定的上述期限内合营各方未能在合营合同规定的上述期限内缴付出资的，视同合营企业自动解散，合营缴付出资的，视同合营企业自动解散，合营企业批准证书自动失效。企业批准证书自动失效。五、五、

14、权力机构和经营管理机构权力机构和经营管理机构v（一）合营企业的权力机构（一）合营企业的权力机构v 合营企业的合营企业的董事会，是合营企业的最高权力机构。董事会，是合营企业的最高权力机构。董事会的职权是按合营企业章程的规定，讨论决定合董事会的职权是按合营企业章程的规定，讨论决定合营企业的一切重大问题。营企业的一切重大问题。 v董事会的人数，在合营企业合同、章程中确定，但不董事会的人数，在合营企业合同、章程中确定，但不得少于得少于3 3人。董事名额的分配，由合营各方参照出资人。董事名额的分配，由合营各方参照出资比例协商确定，由合营各方按照分配的名额分别委派。比例协商确定，由合营各方按照分配的名额分

15、别委派。董事的任期为董事的任期为4 4年，经合营者继续委派可以连任。年，经合营者继续委派可以连任。 v董事长和副董事长由合营各方协商确定或由董事会选董事长和副董事长由合营各方协商确定或由董事会选举产生。中外举产生。中外合营者的一方担任董事长的，由他方担合营者的一方担任董事长的，由他方担任副董事长。任副董事长。v董事长是合营企业的法定代表。董事长不能履行职董事长是合营企业的法定代表。董事长不能履行职责时，应授权副董事长或其他董事代表合营企责时，应授权副董事长或其他董事代表合营企业。业。 v董事会会议每年至少召开一次。董事会会议每年至少召开一次。v经经1 13 3以上的董事提议，可召开董事会临时会

16、议，以上的董事提议，可召开董事会临时会议，董事会会议应有董事会会议应有2 23 3以上董事出席方能举行。以上董事出席方能举行。v董事会的议事规则可由合同和章程加以规定。董事会的议事规则可由合同和章程加以规定。v但下列事项必须由出席董事会会议的董事一致通过但下列事项必须由出席董事会会议的董事一致通过方可作出决议方可作出决议：v1 1合营企业章程的修改；合营企业章程的修改；2 2合营企业的中止、解合营企业的中止、解散；散；3 3合营企业注册资本的增加、转让；合营企业注册资本的增加、转让；4 4合营合营企业与其他经济组织的合并。企业与其他经济组织的合并。 ( (二）合营企业的经营管理机构二）合营企业

17、的经营管理机构 v合营企业的经营管理机构，负责企业的曰常合营企业的经营管理机构，负责企业的曰常经营管理工作。经营管理机构设总经理经营管理工作。经营管理机构设总经理1 1人，人，副总经理若干人，其他高级管理人员若干人。副总经理若干人，其他高级管理人员若干人。总经理、副总经理由企业董事会聘请或任命，总经理、副总经理由企业董事会聘请或任命，中外方人员均可担任。中外方人员均可担任。 v 总经理执行董事会会议的各项决议，组总经理执行董事会会议的各项决议，组织领导合营企业的日常经营管理工作。在董织领导合营企业的日常经营管理工作。在董事会授权范围内，总经理对外代表合营企业，事会授权范围内，总经理对外代表合营

18、企业，对内任免下属人员，行使董事会授予的其他对内任免下属人员，行使董事会授予的其他职权。职权。 六、中外合资经营企业的解散六、中外合资经营企业的解散 v（一）合营企业解散原因（一）合营企业解散原因 v 合营企业在下列情况下解散：合营企业在下列情况下解散：v合营期限届满；合营期限届满；v企业发生严重亏损，无力继续经营；企业发生严重亏损，无力继续经营；v合营一方不履行协议、合同、章程规定的合营一方不履行协议、合同、章程规定的义务，致使企业无法继续经营；义务，致使企业无法继续经营；v因不可抗力遭严重损失，无法继续经营；因不可抗力遭严重损失，无法继续经营；v未达到经营目的，又无发展前途；未达到经营目的

19、，又无发展前途；v合同、章程规定的其他解散原因出现。合同、章程规定的其他解散原因出现。 （二）解散的程序（二）解散的程序 v除因合营期限届满以外，其他情况的解散，除因合营期限届满以外，其他情况的解散，应经应经合营各方协商同意合营各方协商同意。由董事会报请审批机构批准，。由董事会报请审批机构批准，并向原登记主管机关登记。并向原登记主管机关登记。v董事会无法一致通过解散企业决议的，可以由合董事会无法一致通过解散企业决议的，可以由合营一方提起诉讼或依照仲裁协议申请仲裁，由法营一方提起诉讼或依照仲裁协议申请仲裁，由法院判决或仲裁机构裁决。在上述第三种情况下，院判决或仲裁机构裁决。在上述第三种情况下，不

20、履行合营企业协议、合同、章程规定的义务的不履行合营企业协议、合同、章程规定的义务的一方，应对合营企业由此造成的损失负赔偿责任。一方，应对合营企业由此造成的损失负赔偿责任。 v例:某经济开发公司拟与香港某经济开发公司拟与香港A公司成立一中外合资企业，公司成立一中外合资企业，由中方提供厂房和资金，港方提供设备和专有技术。由中方提供厂房和资金，港方提供设备和专有技术。1993年年3月，有关部门批准了合营企业合同，而后合营月，有关部门批准了合营企业合同，而后合营企业领取了营业执照。合同规定，合资双方于合营企业企业领取了营业执照。合同规定，合资双方于合营企业领取营业执照领取营业执照60天内，将全部出资缴

21、至合营企业。中方天内，将全部出资缴至合营企业。中方依合同如期履行，港方也于依合同如期履行，港方也于4月月15日将设备及有关技术日将设备及有关技术资料缴至合营企业。但经济开发公司的主管部门在审查资料缴至合营企业。但经济开发公司的主管部门在审查过程中发现，该设备不是合同中规定的国际先进设备，过程中发现，该设备不是合同中规定的国际先进设备，且价格明显高于进口价格。中方遂责令港方更换设备并且价格明显高于进口价格。中方遂责令港方更换设备并适当调整价格。适当调整价格。5月中旬，港方更换了设备，经审查合月中旬，港方更换了设备，经审查合格后便开始投产。格后便开始投产。7月，合营企业产品开始进入国际市月，合营企

22、业产品开始进入国际市场。场。10月，香港月，香港B公司向该市中级人民法院提起诉讼，公司向该市中级人民法院提起诉讼，称合营企业侵犯了其专利权，要求赔偿其经济损失并停称合营企业侵犯了其专利权，要求赔偿其经济损失并停止生产该产品。法院调查后发现，止生产该产品。法院调查后发现，A公司提供的专有技公司提供的专有技术确系术确系B公司的专利。公司的专利。v试对本案进行法理分析。试对本案进行法理分析。v（不定项）合营企业营业领取执照后，双方商定，合营企业增资100万美元，用于支付设备款和补充流动资金，为此，双方应当履行哪些法定手续？A双方签订书面协议 B合营企业董事会通过决议 C报原审批机关批准 D向原登记管

23、理机构办理变更登记 BCDv（单）1、在中外合资经营企业中，董事会是按照合营企业的哪一法律文书决定该企业的一切重大问题？ v A、合营企业合同 B、合营企业协议 v c c、合营企业章程 D、主管机关对合营企业的批准证书 v(多）2、根据中外合资经营企业法实施条例，下列哪些是必须由出席董事会会议的董事一致通过方可作出决议的事项？ v A A、合营企业解散 B B、合营企业注册资本的增加 v C C、合营企业章程的修改 D D、合营企业与其他经济组织的合并 中外合作经营企业法中外合作经营企业法v一、中外合作经营企业法概念一、中外合作经营企业法概念 v二、合作企业与合营企业的区别二、合作企业与合营

24、企业的区别 三、中外合作经营企业的设立三、中外合作经营企业的设立v四、中外合作经营企业的投资、投资回收方式、利四、中外合作经营企业的投资、投资回收方式、利润分配方式润分配方式v五、权力机构和经营管理机构五、权力机构和经营管理机构v六、中外合作经营企业的终止六、中外合作经营企业的终止一、中外合作经营企业法概念一、中外合作经营企业法概念 v 是指中国合作者与外国合作者依照中华人民共和国法是指中国合作者与外国合作者依照中华人民共和国法律的规定，在中国境内共同举办的，按照合作企业合同律的规定，在中国境内共同举办的，按照合作企业合同的约定分配收益或者产品、分担风险和损失的企业。的约定分配收益或者产品、分

25、担风险和损失的企业。中中国合作者包括中国企业或者其他经济组织，外国合作者国合作者包括中国企业或者其他经济组织，外国合作者包括外国的企业和其他经济组织或者个人。包括外国的企业和其他经济组织或者个人。v中外合作企业属于中外合作企业属于“契约式契约式”的合营企业。中外合作者的合营企业。中外合作者的投资或者提供的合作条件，可以不折算成股份。因此，的投资或者提供的合作条件，可以不折算成股份。因此，也就不存在必须按持有股份的比例分配收益或者产品、也就不存在必须按持有股份的比例分配收益或者产品、分担风险和亏损的问题。分担风险和亏损的问题。中外合作者应依法在合作经营中外合作者应依法在合作经营企业合同中，约定投

26、资或者合作条件，收益或产品的分企业合同中，约定投资或者合作条件，收益或产品的分配，风险和亏损的分担，经营管理方式和合作经营企业配，风险和亏损的分担，经营管理方式和合作经营企业终止时的财产归属等事项。终止时的财产归属等事项。 二、合作企业与合营企业的区别二、合作企业与合营企业的区别 v中外合作经营企业与中外合资经营企业相比，更具有灵活性，更能发挥中外合作方投资的积极性。v第一，合营出资方式第一，合营出资方式：合资企业是股权式的合营；合合资企业是股权式的合营；合作企业是契约式的合作，各方可以提供合作条件，而作企业是契约式的合作，各方可以提供合作条件，而合营企业各方则必须出资。合营企业各方则必须出资

27、。 v第二，分配方式不同第二，分配方式不同：合作企业可以按合同约定的比：合作企业可以按合同约定的比例进行利润分成，也可以产品分成等方式分配收益，例进行利润分成，也可以产品分成等方式分配收益，合营企业则必须按出资比例进行利润分成合营企业则必须按出资比例进行利润分成。 v第三，财产处理不同第三，财产处理不同：合作企业的外国合作：合作企业的外国合作者可以在合作期满前先行回收其投资，合营者可以在合作期满前先行回收其投资，合营企业外国合资者则不能先行回收其投资。企业外国合资者则不能先行回收其投资。 v第四，经营管理不同第四，经营管理不同：合作企业设立董事会、：合作企业设立董事会、联合管理机构或委托他人进

28、行管理，而合营联合管理机构或委托他人进行管理，而合营企业的管理则必须采取企业的管理则必须采取董事会董事会领导下的总经领导下的总经理负责制。理负责制。 v第五，法律地位不同第五，法律地位不同：合作企业可以取得法：合作企业可以取得法人资格，有的可以办成不具有法人资格的联人资格，有的可以办成不具有法人资格的联营企业。营企业。而合营企业都具有法人资格而合营企业都具有法人资格。 三、中外合作经营企业的设立三、中外合作经营企业的设立 v中外合作经营企业法规定，国家鼓励举办产品中外合作经营企业法规定，国家鼓励举办产品出口的或者技术先进的生产型合作企业。出口的或者技术先进的生产型合作企业。v产品出口企业产品出

29、口企业，是指产品主要用于出口，年度，是指产品主要用于出口，年度外汇总收入额减除年度生产经营外汇支出额和外汇总收入额减除年度生产经营外汇支出额和外国投资者汇出分得利润所需外汇额以后，外外国投资者汇出分得利润所需外汇额以后，外汇有结余的生产型企业；汇有结余的生产型企业；v先进技术企业，先进技术企业，是指外国投资者提供先进技术，是指外国投资者提供先进技术，从事新产品开发，实现产品升级换代，以增加从事新产品开发，实现产品升级换代，以增加出口创汇或者替代进口的生产型企业。出口创汇或者替代进口的生产型企业。v申请设立合作企业，应当将中外合作者签订的协申请设立合作企业，应当将中外合作者签订的协议、合同、章程

30、等文件报国务院对外经济贸易主议、合同、章程等文件报国务院对外经济贸易主管部门或者国务院授权的部门和地方政府（以下管部门或者国务院授权的部门和地方政府（以下简称审查批准机关），审查批准。简称审查批准机关），审查批准。v审查批准机关应当自接到申请之日起审查批准机关应当自接到申请之日起4545天天内决定批准或者不批准内决定批准或者不批准。 v设立合作企业的申请批准后，应当自接到设立合作企业的申请批准后，应当自接到批准证书之日起批准证书之日起3030天内向工商行政管理机天内向工商行政管理机关申请登记关申请登记，领取营业执照。合作企业的，领取营业执照。合作企业的营业执照签发日期为该企业的成立日期。营业执

31、照签发日期为该企业的成立日期。 四、中外合作经营企业的投资、四、中外合作经营企业的投资、投资回收方式、利润分配方式投资回收方式、利润分配方式 v中外合作经营企业的中外合作经营企业的资本来源于资本来源于两个方面：两个方面：v一是股东的投资；一是股东的投资；v二是以合作企业的名义申请的贷款。二是以合作企业的名义申请的贷款。v在一般情况下，股东的投资是主要来源。企在一般情况下，股东的投资是主要来源。企业贷款则根据企业经营需要向银行提出申请。业贷款则根据企业经营需要向银行提出申请。合作企业可以向中国境内的金融机构借款，合作企业可以向中国境内的金融机构借款，也可以在中国境外借款。中外合作者用作投也可以在

32、中国境外借款。中外合作者用作投资或者合作条件的借款及其担保，由各方自资或者合作条件的借款及其担保，由各方自行解决。行解决。 （一）投资方式（一）投资方式 v根据中外合作经营企业法规定，中外合作者的投资或根据中外合作经营企业法规定，中外合作者的投资或者提供的合作条件可以是者提供的合作条件可以是现金、实物、土地使用权、现金、实物、土地使用权、工业产权、专有技术和其他财产权利。这个规定很灵工业产权、专有技术和其他财产权利。这个规定很灵活，即合作经营各方可根据经营活，即合作经营各方可根据经营项目的需要，以各自项目的需要，以各自拥有的条件出资。各方出资不必计算股份，可以不受拥有的条件出资。各方出资不必计

33、算股份，可以不受股权比例的限制。股权比例的限制。 v中国合作者的投资或者提供的合作条件，属于国有资中国合作者的投资或者提供的合作条件，属于国有资产的，应当依照有关法律、行政法规的规定进行资产产的，应当依照有关法律、行政法规的规定进行资产评估。评估。v 在依法取得中国法人资格的合作企业中，外国合在依法取得中国法人资格的合作企业中，外国合作者的投资一般不低于合作企业注册资本的作者的投资一般不低于合作企业注册资本的25%。v 在不具有法人资格的合作企业中，对合作各方向在不具有法人资格的合作企业中，对合作各方向合作企业投资或者提供合作条件的具体要求，由对外合作企业投资或者提供合作条件的具体要求，由对外

34、贸易经济合作部规定。贸易经济合作部规定。v 合作各方应当以其自有的财产或者财产权利作为投合作各方应当以其自有的财产或者财产权利作为投资或者合作条件，对该投资或者合作条件不得设置抵资或者合作条件，对该投资或者合作条件不得设置抵押权或者其他形式的担保。押权或者其他形式的担保。v 合作各方应当根据合作企业的生产经营需要，依照合作各方应当根据合作企业的生产经营需要，依照有关法律、行政法规的规定，在合作企业合同中约定有关法律、行政法规的规定，在合作企业合同中约定合作各方向合作企业投资或者提供合作条件的期限。合作各方向合作企业投资或者提供合作条件的期限。 （二）投资回收（二）投资回收 v 根据中外合作经营

35、企业法的规定，可以在合作根据中外合作经营企业法的规定，可以在合作企业中约定外国合作者在合作期限内先行回收企业中约定外国合作者在合作期限内先行回收投资。这是我国对外国合作者的一种优惠。投资。这是我国对外国合作者的一种优惠。 v合作经营的外国投资提前回收的方式灵活多样，合作经营的外国投资提前回收的方式灵活多样，主要有：主要有：v其一，合作前期从企业税后利润中给外方多分其一，合作前期从企业税后利润中给外方多分配，以后逐年递减，即优先保证外方实现利润；配，以后逐年递减，即优先保证外方实现利润；v其二，经税务机关批准，实行税前分配，即外其二，经税务机关批准，实行税前分配，即外方合作者在合作企业缴纳所得税

36、前回收投资；方合作者在合作企业缴纳所得税前回收投资；v其三，经税务机关批准，通过加速固定资产折其三，经税务机关批准，通过加速固定资产折旧的办法，用折旧金偿还外方的投资。旧的办法，用折旧金偿还外方的投资。（三）利润分配（三）利润分配v中外合作经营企业法规定了合作各方分配利润的原则，即合中外合作经营企业法规定了合作各方分配利润的原则，即合作各方按照合作经营企业合同约定，分配收益或产品，承担作各方按照合作经营企业合同约定，分配收益或产品，承担风险和亏损。这说明其利润分配具有其自身的灵活性，即由风险和亏损。这说明其利润分配具有其自身的灵活性，即由合作各方在合同中约定。合作各方在合同中约定。v合作企业在

37、分配方式上，可以实行利润分成，也可以实行产合作企业在分配方式上，可以实行利润分成，也可以实行产品分成。利润或产品分成的比例，由中外合作者在合作企业品分成。利润或产品分成的比例，由中外合作者在合作企业合同中约定。根据具体情况不同，可以约定在合作企业期满合同中约定。根据具体情况不同，可以约定在合作企业期满前始终按同一比例实行利润或产品分成，也可以约定在合作前始终按同一比例实行利润或产品分成，也可以约定在合作企业期满前的一定时期按某一比例分成，在另外的时期按其企业期满前的一定时期按某一比例分成，在另外的时期按其他比例分成。他比例分成。 v合作企业的合作各方对企业的风险和亏损的分担方式也必须合作企业的

38、合作各方对企业的风险和亏损的分担方式也必须在合同中约定。合作各方既可以按利润分成比例、出资比例在合同中约定。合作各方既可以按利润分成比例、出资比例分担企业风险及亏损，也可以另行约定亏损、风险的分担比分担企业风险及亏损，也可以另行约定亏损、风险的分担比例。例。 五、权力机构和经营管理机构五、权力机构和经营管理机构v合作企业应当设立董事会或者联合管理机构，依照合作企业合同、章程的规定，决定企业的重大问题。具备法人条件，而取得中国企业法人资格的合作企业，一般应当设立董事会作为企业的最高权力机构；而不具备法人条件，未取得中国企业法人资格的合作企业，则通常设立联合管理机构。中外合作者的一方担任董事长、联

39、合管理机构主任的，由另一方担任副董事长、副主任。董事会或联合管理机构决定委托第三方经营管理的，应由董事会或联合管理机构代表合作企业与第三方签订委托管理合同，连同第三方的资信证明文件报审查批准机关批准，并向工商行政管理机关办理变更登记手续。v 六、中外合作经营企业的终止六、中外合作经营企业的终止 v合作企业可以因中外合作者合作期满而终止，也可以依法提前终止。合作企业的合作期限由中外合作者协商，并在合作企业合同中订明。中外合作者同意延长合作期限的，应当在距合作期满180天前向审查批准机关提出申请，审查批准机关应当自接到申请之日起30天内决定批准或不批准。 v合作企业期满或者提前终止时，应当依照法定

40、程序对资产和债权、债务进行清算；中外合作者应当依照合作企业合同的约定，确定企业财产的归属。 v 外国合作者在合作期限内先行回收投资的，中外合作者应当依照有关法律规定和合作企业合同的约定，对合作企业的债务承担责任。 v合作企业期满或提前终止时，对财产的处理结束后，应当向工商行政管理机关和税务机关办理注销登记手续。 v例例1：下列有关中外合作企业说法正确的是：下列有关中外合作企业说法正确的是vA、中外合作企业与合营企业、外资企业一样，各项保险应向中、中外合作企业与合营企业、外资企业一样，各项保险应向中国境内的保险公司投保国境内的保险公司投保vB、中外合作企业合作各方的收益分配比例可以脱离出资比例，

41、、中外合作企业合作各方的收益分配比例可以脱离出资比例，并且可以约定分配产品或货币收益并且可以约定分配产品或货币收益vC、中外合作企业中，外方合作的出资比例不得低于注册资本的、中外合作企业中，外方合作的出资比例不得低于注册资本的25%vD、中外合作企业中，允许外方先行回收投资、中外合作企业中，允许外方先行回收投资 ABDv例例2 2：甲公司与：甲公司与A国乙公司在我国境内设立一合作企业，国乙公司在我国境内设立一合作企业，双方经协商签订的合同中明确约定如双方发生争议则适双方经协商签订的合同中明确约定如双方发生争议则适用第三国用第三国B国的法律。现双方已发生争议，法院在审理国的法律。现双方已发生争议

42、，法院在审理该案时的正确做法是：该案时的正确做法是：vA适用适用B国法律国法律 vB适用中国法律适用中国法律vC适用中国政府缔结或参加的国际条约适用中国政府缔结或参加的国际条约vD如中国法律对双方争议的问题未作规定，可以适用如中国法律对双方争议的问题未作规定，可以适用国际惯例国际惯例BD。 四、四、外资企业法外资企业法v一、外资企业的概念一、外资企业的概念v二、二、外资企业的设立外资企业的设立v三、外资企业的资本三、外资企业的资本v四、四、外资企业的经营管理外资企业的经营管理v五、外资企业的经营期限及终止五、外资企业的经营期限及终止四、四、外资企业法外资企业法 v一、外资企业的概念一、外资企业

43、的概念 v是指依照中国法律的规定，在中国境内设立的，全是指依照中国法律的规定，在中国境内设立的，全部资本由外国投资者投资的企业。部资本由外国投资者投资的企业。 v特征：特征：外资企业是外国的企业、其他经济组织或外资企业是外国的企业、其他经济组织或个人在中国境内设立的企业、不包括外国的企业和个人在中国境内设立的企业、不包括外国的企业和其他经济组织在中国境内的分支机构。其他经济组织在中国境内的分支机构。v外资企业不同于合营企业和合作企业，其全部资外资企业不同于合营企业和合作企业，其全部资本必须是外商投资，其财产和净利润为外商投资者本必须是外商投资，其财产和净利润为外商投资者所有，风险和亏损亦由外商

44、投资者独自承担。所有，风险和亏损亦由外商投资者独自承担。v外资企业属于中国的企业，具有中国国籍。外资企业属于中国的企业，具有中国国籍。v外资企业的组织形式为有限责任公司。经批准也外资企业的组织形式为有限责任公司。经批准也可以为其他责任形式。可以为其他责任形式。 二、二、外资企业的设立外资企业的设立 v外资企业不同于中外合资经营企业和中外合作经营企业，在设立时有其特别的条件及程序。 v（一）设立的条件 v必须有利于中国国民经济的发展；采用先进的技术和设备；产品全部出口或者大部分出口。 v 其中，“有利于中国国民经济的发展”是设立外资企业的根本条件，也是各类投资企业的根本条件；“采用先进的技术和设

45、备，产品全部出口或大部分出口”，是在具体审批外资企业设立时的重要必备条件。这两条中，只要求满足其中之一，并不要求必须同时具备两个条件。但是，为了保障国家安全和国民经济的发展，对某些行业则禁止或限制设立外资企业。例如，新闻出版、广播电视、对外新闻出版、广播电视、对外贸易、邮电通讯等行业，目前禁止设立外资企业。贸易、邮电通讯等行业，目前禁止设立外资企业。 （二）设立的程序（二）设立的程序 v外资企业没有中方投资者，所以在设立企业时，不是由外资企业没有中方投资者，所以在设立企业时，不是由中国投资者代表企业向政府申请，而是外国投资者直接中国投资者代表企业向政府申请，而是外国投资者直接或委托中国的某公司

46、或他人代为申请。或委托中国的某公司或他人代为申请。 v首先向拟设立外资企业所在地的县级或县级以上地方首先向拟设立外资企业所在地的县级或县级以上地方人民政府提交报告。人民政府提交报告。 v其次，通过拟设立外资企业所在地的县级或县级以上人民政府向其次，通过拟设立外资企业所在地的县级或县级以上人民政府向审批机关呈报申请书、可行性研究报告、企业章程、投资者的法审批机关呈报申请书、可行性研究报告、企业章程、投资者的法律证明文件、资信证明文件及法定代表人名单。审批机关在接到律证明文件、资信证明文件及法定代表人名单。审批机关在接到申请之日起申请之日起9090天内决定批准或不批准。批准的发给批准证书。天内决定批准或不批准。批准的发给批准证书。 v再次，设立外资企业的申请批准后，外国投资者应在再次，设立外资企业的申请批准后，外国投资者应在3030天内向工天内向工商行政管理机关提交批准证书副本及有关文件，并申请登记，领商行政管理机关提交批准证书副本及有关文件，并申请登记，领取营业执照。外资企业的营业执照签发日期，为该企业的成立之取营业执照。外资企业的营业执照签发日期，为该企业的成立之日。日。 三、