我国建立证人拒证权制度的立法构想(一)

1、我国建立证人拒证权制度的立法设想 一 内容摘要：针对我国在证人拒证权制度方面立法欠缺的现象，本文通过分析国外有关证人拒证权的一般情形，以及我国设立拒证权制度的 必要性，结合现实状况为建立我国证人拒证权制度提出了立法建议。 关键词：证人拒绝作证权人权保障证人证言在刑事诉讼中具有重要的作用，可以协助司法人员发现和搜 集其他证据，可以鉴别其他证据的真伪，可以作为认定案件事实甚至 是主要事实的依据，可以揭露犯罪嫌疑人、被告人的谎话或被害人的 虚假陈述。各国的刑事诉讼法普遍规定了证人如实作证的义务和违反 义务的制裁措施。然而多数国家的法律又规定了在特定的情形下，某 些证人可以免除作证的义务而享有不出庭作

2、证的权利， 这便是拒证权。 所谓拒证权，是指具有特定身份的证人可以在法定情形下免除作证义 务而享有拒绝提供证据的权利。证人拒证权制度的适用情况 综合各国的立法和实践，证人拒证权主要适用于以下情况： 涉及配偶和近亲属利益的事项。如德国刑事诉讼法第 52 条规定 “以下 人员有权拒绝作证：被指控人的订婚人；被指控人的配偶即使婚烟关 系已不再存在；被指控人现在或者曾经在旁系三亲等内有血缘关系或 在二亲等内有姻亲关系的人员。 日本刑事诉讼法第 147条规定 “任何人 都可以拒绝提供有可能使以下的人受到刑事追诉或受到有罪判决的证 言：自己的配偶、三代以内的血亲或二代以内的姻亲或曾与自己有此等亲属关系的人

3、；自己的监护人、监督人或者保佐人；由自己做为监 护人、监护监督人或保佐人的人 。 有关职业秘密的事项。即从事某种职业的人，对有关其业务而得知的 他人秘密的事项，有权拒绝作证。如德国刑事诉讼法第 53 条第一款规 定：“以下人员也有权拒绝作证：神职人员对于作为心灵感化人时，被 信赖告知或者所知悉的事项； 被指控人的辩护人， 对于在行使职务时， 被信赖告知或者所知悉的事项；律师、专利代理人、财会师、宣过誓 的查账员、税务参谋和税务全权代表、医生、药剂师和助产士对于在 行使被信赖告知或者所知悉的事项。 有关公务秘密的事项。英美法中确认了公务特权，即证人有权就有关 公务秘密的问题拒绝作答。政府机关的行

4、政首脑，代表政府的律师或 检察官可享有此特权。日本刑事诉讼法的公务秘密的特权人包括众议 院和参议院的议员，内阁总理及其他国务大臣。 我国设立证人拒证权制度的必要性 在我国现行?刑事诉讼法?中没有规定证人有拒绝作证的权利。刑诉 法第 48 条： “但凡知道案件情况的人，都有作证的义务。生理上、精 神上有缺陷或者年幼、不能区分是非、不能正确表达的人，不能作证 人。理论上认为， “证人免于出庭作证会牺牲案件的实体真实， 从而使 得诉讼制度在解决纠纷、 惩治犯罪、实现社会正义等方面的功能落空 。 以至于在司法实践中，过分强调证人作证的义务，个别司法人员将证 人作证视为获得证据、帮助司法机关侦破案件的途径之一，而无视了对证人根本权利的保障。笔者认为，我国无条件的要求证人履行作证 义务的立法状况应当改变，应赋予案件知情人在特定身份下拒绝作证 的权利，其必要性表达在以下几个方面： 证人拒证权制度符合我国传统法律文化的内容。我国古代法律和以血缘、伦理、亲情为内涵的人情是一致的，虽然 亲亲相隐，亲不为证， 其根本目的在于维护以君权为核心的封建等级制度，与社会主义法治 条件下的证人拒证权有着根本的区别。但是，其中隐含着的重视亲情 伦理和婚姻家庭稳定的观念，值得思考。按照我国现行刑诉法的规定， 犯罪嫌疑人、被告人的亲属对于自己的亲人所犯下的罪行，要么违心 的作证，要么违法作证，这显然很