公司被吊销营业执照与公司人格否认

1、公司被吊销营业执照与公司人格否认         二、股东滥用对公司的控制权。亦即股东通过行使管理权，对公司实施了有损于其独立性的不正当的控制。在股东滥用对公司的控制权的情况下，股东常常将公司作为实现其不法目的的工具，尽而使公司丧失独立性或在某种业务上不能自主决策，这一条件的认定要考虑股东是否依照公司法规定或公司章程的规定履行各项程序与义务，如公司注册资本是否到位，是否按照规定进行年检，公司破产、解散清算结束后是否申请注销登记等。三、 股东的控制权滥用行为，客观上损害了债权人利益或社会公共利益，如果虽然有

2、公司人格被控制者滥用的情节，但却未能在实际上给他人造成损失，不能援引该原则否定公司的法人人格。这是因为该原则是为了保护债权人和社会公共利益，在尊重公司人格独立及有限责任等公司法的基本原则的基础上，例外地适用的规则。既然公司人格被滥用并未造成债权人受损害的后果，就无须对其加以特别保护。（郭富青：论公司人格否认原则的理论基础及适用条件 载于中央政法干部管理学院学报1999年第1期。）四、利用所控制公司规避法律和逃避合同义务。规避法律行为是指当事人以迂回方法避免直接违反法律规定，但却足以使某项强行法立法目的落空的行为。因为其对象是强行法，结果使体现社会整体利益的强行法失去规范作用，加之规避

3、法律常常被认为含有欺诈因素，因此在发生法律规避的情况下，就应排除当事人所要援用的法律的适用，而适用本应适用的法律。（韩德培主编国际私法 武汉大学出版社1983年第9版第86页。）规避法律和合同义务是公司人格滥用所追求的直接目的，于此情形，股东只不过是以既存公司或新设公司为工具，以实现依法其自身无法达成的行为。而单就法律外观上看，股东并没有违反该法律的强行规定。然而这种运用公司作为回避法律规定适用之工具者，如果允许其任意为之，则该法律规定之实效性也就不存在了。因此，法院在这种情况下，便将该公司的人格排除，而将公司之行为视为隐藏于公司背后之实际控制公司的股东之行为；盖将公司之人格解除，方

4、能将公司之行为作为特定法律规定的对象。 三民书局1982年版第274页。）。五、适用相关的实定法已难以救济公司人格滥用给当事人造成的损害。如果适用相关的实定法足以救济公司人格被滥用给当事人造成的损害，就没有必要再援用公司人格否认原则。因为公司人格否认原则作为一种判例规则，其功能应限于弥补实定法救济手段的不足，而不应是排斥实定法救济措施的效用。在论证了于法人营业执照被吊销之情形适用法人人格否认原则应符合之条件后，我们将对我国现行公司登记管理条例中所规定之吊销营业执照之情形适用法人人格否认的类型加以分析：1.注册资本不实根据公司法的规定，公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东实缴的

5、出资额。由此可见，公司注册资本的特征是：（1）它必须记载于公司章程。（2）它必须在公司成立时筹足。（3）它们不少于法律规定的最低限额。（4）它应当经过登记。（江平：新编公司法教程 法律出版社1996年版第72页。）公司必须有足够的资本为其在经营中可预见的全部风险提供保护，即“该公司的资产必须达到合理的范围”。在公司设立实践中，虚报注册资本的现象是普遍存在的，从股东（出资人）的主观心态上 ，其虚报注册资本，均系故意为之，其目的皆为骗取工商登记，取得公司法人人格，由于其目的的不法性，因此，我国公司登记管理条例第58条明确规定。办理公司登记时虚报注册资本，取得公司登记，情节严重的

6、，撤销公司登记，吊销营业执照。公司被撤销登记，则表明公司自始不存在，公司之债权人自然可依公司人格否认原则要求公司的股东承担债务责任。值得探讨的是，于此情形，股东对公司债务承担清偿责任，是否以其应出资额为限？我们认为，股东承担注册资本不实的责任，应当以其应出资而未出资的额度为限，否则，无疑是要求股东以其个人财产对公司债务承担连带清偿之责，这对股东要求过苛，对此， 审判实务也是采取这种责任承担方式，最高人民法院的司法解释关于企业开办的其他企业被撤消或者歇业后民事责任承担问题的批复也持此观点。（2）提交虚假证明文件或者采取其他欺诈手段取得公司登记。与虚报注册资本一样，提交虚假证明文件或者采

7、取其他手段取得公司登记，其目的同样不法，也是利用公司的有限责任制减轻股东责任，债权人可援引公司人格否认原则。须注意的是，提供虚假证明文件是指虚报注册资本以外的行为。（3）公司开业后自行停业连续6个月以上公司开业后自行停业连续6个月以上，则表明公司已无存在的意义，工商行政管理机关当然可以吊销其营业执照。营业执照吊销后，如果股东未对公司进行清算，自行停业前公司所欠债务，债权人有权基于公司人格否认原则要求股东承担责任。应注意的是，公司成立后无正当理由超过6个月未开业的，能否适用公司人格否认原则，我们认为，公司成立后未开业，则表明其未从事商事活动，未从事商事活动，则表明其未发生债权债务关系，自无公司人

8、格否认原则适用之理。（4）因公司破产，解散清算后不申请办理注销登记而被吊销营业执照公司破产，解散清算结束后，应当办理注销登记，未申请办理注销登记的，工商局将吊销其营业执照，由于公司进入破产，解散清算程序后已对公司的债权债务进行了处理，只是由于未申请注销登记方被吊销营业执照，因此不存在股东规避法律和逃避合同义务的问题，一般不适用公司人格否认原则。相反，如果公司解散后股东未对其清算而私分公司财产，则债权人有权基于侵犯债权原则要求股东清偿。（5）不按规定年检被吊销营业执照工商年检是工商行政管理机关对公司的经营活动进行监督检查的一种方式，公司登记管理条例规定了不参加年检被吊销营业执照的二种情形：不按规

9、定接受年度检验，在工商行政管理机关限定的期限内仍不年检的；年度检验中隐瞒真实情况、弄虚作假，情节严重的。实践中，公司不参加年检，多为故意为之，有的是因为从事违法行为，或公司欠缺有效继续存在的法定条件而不参加年检，有的是因欠债较多，故意不参加年检，坐等营业执照被吊销，进而逃避债务。因此，在公司不按规定年检被吊销营业执照的情形下，债权人可以请求适用公司人格否认原则。（6）伪造、涂改、出租、出借、转让营业执照。伪造、涂改营业执照，则表明营业执照为假，其法人人格根本不存在，债权人可向股东求偿，与公司人格否认原则无关。出租、出借、转让营业执照，对于出租人公司而言，其出租、出借、转让营业执照行为与公司的债

10、权人无关，易言之，执照之出租，出借、转让，并不侵犯债权人利益，自无公司人格否认原则适用之理。（7）超经营范围公司核准登记的经营范围乃是公司的行为能力所在，或言公司的资格，如果公司章程中禁止公司超经营范围经营，公司应承担责任，如果股东故意为之，则适用公司人格否认原则。由此可见，在公司被吊销营业执照的情况下适用“公司人格否认”原则可以有效地保护债权人的利益，但是，我们也应当看到，“公司人格否认”原则尽管经过百余年的演进，但直到目前，它还未抽象升华为一项制定法的原则而仅仅作为一项判例法的规则被法官适用，法官常循于公平、正义理念，采用“个案甄别”的方法来运用“公司人格否认”原则，由此也决定了在是否运用“公司人格否认”原则上法官享有较