证券公司资产证券化业务介绍及主要法律问题分析(简化版)(第一稿)

1、整理课件证券公司资产证券化业务介绍及主要法律问证券公司资产证券化业务介绍及主要法律问题分析题分析( (简化版简化版) )1整理课件总目录总目录 34目目 录录二二证券公司资产证券化业中的主要证券公司资产证券化业中的主要法律问题法律问题资产证券化在中国的三种实践模式资产证券化在中国的三种实践模式 一一2三三资产证券化中流动性支持、信用资产证券化中流动性支持、信用增级方案增级方案四四证券公司资产证券化典型案例介绍证券公司资产证券化典型案例介绍整理课件n 银监会、央行审批监管的信贷资产证券化n 证监会监管的证券公司企业资产证券化n 中国银行间市场交易商协会注册发行的资产支持票据3一、资产证券化在中国

2、的三种实践模式一、资产证券化在中国的三种实践模式整理课件 信托公司信托公司 （受托人）（受托人） （发行人）（发行人） 银银 行行（贷款服务机构）（贷款服务机构） 银银 行行 （发起机构）（发起机构） 券券 商商 （主承销商）（主承销商） 借款人借款人 上海清算所上海清算所 ( (登记结算机构）登记结算机构） 商业银行商业银行（资金保管机构）（资金保管机构） 承销团承销团资产支持证券资产支持证券 持有人持有人主承销主承销协议协议借款借款合同合同 服务服务 合同合同 信托信托 合同合同 信托对价信托对价 募集募集 资金资金资产支持证券资产支持证券认购资金认购资金信托收益信托收益支付支付信托收益信

3、托收益 支付支付 承销团承销团 协议协议还款还款 资金划付资金划付资金保管资金保管合同合同资金支付关系：资金支付关系：法律关系：法律关系：4一、资产证券化在中国的三种实践模式一、资产证券化在中国的三种实践模式1、信贷资产证券化、信贷资产证券化整理课件证券公司证券公司（计划管理人）（计划管理人）资产服务机构资产服务机构企业企业（原始权益人）（原始权益人）受益凭证持有人受益凭证持有人代理推广机构代理推广机构中证登中证登（登记结算机构）（登记结算机构）商业银行商业银行（托管银行）（托管银行）债务人债务人代理推代理推广协议广协议基础基础协议协议服务服务协议协议资产买资产买卖协议卖协议转让价款转让价款募

4、集募集资金资金资产支持资产支持受益凭证受益凭证认购资金认购资金兑付本金兑付本金和收益和收益兑付本金兑付本金和收益和收益偿债资金偿债资金资金划付资金划付托管托管协议协议法律顾问法律顾问财务顾问财务顾问会计顾问会计顾问评级机构评级机构监管银行监管银行监管监管协议协议5一、资产证券化在中国的三种实践模式一、资产证券化在中国的三种实践模式2.1证券公司资产证券化管理规定证券公司资产证券化管理规定之前的企业资产证券化之前的企业资产证券化委托代理法律关系模式下的基本交易结构委托代理法律关系模式下的基本交易结构整理课件证券公司证券公司（计划管理人）（计划管理人）资产服务机构资产服务机构原始权益人原始权益人资

5、产支持证券资产支持证券持有人持有人代理推广机构代理推广机构？登记结算机构登记结算机构托管机构托管机构债务人债务人代理推代理推广协议广协议基础基础协议协议服务服务协议协议资产买资产买卖协议卖协议转让价款转让价款募集募集资金资金资产支持证券资产支持证券认购资金认购资金兑付本金兑付本金和收益和收益兑付本金兑付本金和收益和收益偿债资金偿债资金资金划付资金划付托管托管协议协议法律顾问法律顾问财务顾问财务顾问会计顾问会计顾问评级机构评级机构监管银行监管银行监管监管协议协议62.2证券公司资产证券化管理规定证券公司资产证券化管理规定项下的证券公司资产证券化项下的证券公司资产证券化基本交易结构图基本交易结构图

6、整理课件72.3证券公司资产证券化管理规定证券公司资产证券化管理规定前后前后企业资产证券化的比较：企业资产证券化的比较：规定规定前的前的企业资产证券化企业资产证券化规定规定项下的项下的证券公司资产证券化证券公司资产证券化业务名称业务名称企业资产证券化证券公司资产证券化产品名称产品名称资产支持受益凭证资产支持证券托管机构托管机构商业银行商业银行、中国证券登记结算有限责任公司、具有托管业务资格的证券公司或者证监会认可的其他资产托管机构登记结算机构登记结算机构中国证券登记结算有限责任公司未规定产品推广产品推广有明确规定未规定基础资产基础资产债权类资产、收益权类资产以及证监会认可的其他资产企业应收款、

7、信贷资产、信托受益权、基础设施收益权等财产权利；商业物业等不动产财产；以及证监会认可的其他财产或财产权利比较后的结论：比较后的结论：l证券公司资产证券化规定证券公司资产证券化规定项下的证券公司资产证券化业务中，投资者与证券公司项下的证券公司资产证券化业务中，投资者与证券公司之间的法律关系，在业务实践中采纳的主导法律关系可能仍旧是委托代理法律关系。之间的法律关系，在业务实践中采纳的主导法律关系可能仍旧是委托代理法律关系。l证券公司企业资产证券化业务试点指引证券公司企业资产证券化业务试点指引将被废止。将被废止。整理课件基础资产基础资产发行人发行人票据代理人票据代理人资金监管资金监管账户账户登记托管

8、、代登记托管、代理兑付机构理兑付机构(1)应收账款债权质押应收账款债权质押(1)定向发行定向发行ABN(1)募集资金募集资金(2)合法持有、合法持有、合法享有合法享有(3)第一还款来源第一还款来源(3)差额补足差额补足(4)资金划付资金划付(5)还本付息还本付息资产支持票资产支持票据持有人据持有人(1)代理事项：l 协议签署l 质押权的设立、变更、注销登记及质押权行使等l 监督发行人还本付息(1)签署质押合同签署质押合同资金支付关系：资金支付关系：法律关系：法律关系：8一、资产证券化在中国的三种实践模式一、资产证券化在中国的三种实践模式已经实践的应收账款质押型资产支持票据已经实践的应收账款质押

9、型资产支持票据(ABN)整理课件自益信托模式自益信托模式ABN发起机构发起机构（委托人）（委托人）（发行人）（发行人）受托人受托人投资者投资者基础资产信托信托受益权（A类+B类）认购资金ABN（含A类信托受益权与债权）93.2 已经交易商协会认可的信托型已经交易商协会认可的信托型ABN：(1) 自益信托自益信托ABN的交易结构图的交易结构图整理课件他益信托模式他益信托模式发起机构发起机构（委托人）（委托人）（发行人）（发行人）受托人受托人投资者投资者基础资产信托B类信托受益权认购资金ABNA类信托受益权103.2 已经交易商协会认可的信托型已经交易商协会认可的信托型ABN：(2) 他益信托他益

10、信托ABN的交易结构图的交易结构图整理课件一票两权的权利价值范围一票两权的权利价值范围l A类信托受益权的价值范围为0，未偿票据本息l未偿债权本息的价值范围为0，未偿票据本息 l 未偿债权本息+A类信托受益权价值=未偿票据本息0X 对发行对发行人的债权人的债权YA类信托类信托受益权受益权本金本金+利息总额利息总额本金本金+利息总额利息总额X + Y= 未偿票据本未偿票据本息息113.2 已经交易商协会认可的信托型已经交易商协会认可的信托型ABN：(3)一票两权的权利价值：范围一票两权的权利价值：范围整理课件12基础资产基础资产企业自身企业自身其他资产其他资产债权债权+A类信托受益权类信托受益权

11、未偿票据本息未偿票据本息以受托人向投资者分配A类信托受益权项下信托利益的形式以偿付票据债权本息形式可分配可分配3.3 已经交易商协会认可的信托型已经交易商协会认可的信托型ABN：(4)基于一票两权的基于一票两权的现金流实现结构现金流实现结构1、先以基础资产产生现金流偿付ABN的A类信托受益权；2、基础资产不足时，以企业自身其他资产偿付ABN的债权；整理课件区别点区别点抵抵/质押型质押型ABN信托型信托型ABN基础资产基础资产既有债权和未来债权均可 建议为既有债权；未来债权由于其不确定性，可能无法实现破产隔离；发行方式发行方式公募/私募均可私募发行无需银监会审批；公募发行可能需银监会审批；资产管

12、理方式资产管理方式 不设立SPV，资产未转移，原有资产管理方式不改变设立SPV，以信托方式实现资产的转移和破产隔离，赋予对资产一种新的管理方式ABN持有人对持有人对基础资产的权利基础资产的权利对基础资产享有优先受偿权，但受发行人破产程序的影响 对基础资产享有信托受益权（英美法上的实质所有权）监管账户的设置监管账户的设置 现金流监管账户仍然设置在发行人名下，混同风险较突出 信托专户监管现金流，防范发行人的混同风险基础资产的监管基础资产的监管 票据代理人可能无法实现对基础资产的良好监控和管理 受托人对基础资产能有效的监控和管理发行人破产时，监管账户发行人破产时，监管账户内资金的归属与处置内资金的归

13、属与处置构成发行人的破产财产，不能实现破产隔离不构成发行人的破产财产，能实现破产隔离不得直接向投资者个别清偿能直接向投资者清偿应收账款质押型应收账款质押型ABN与信托型与信托型ABN的比较的比较（1） 交易方案的比较交易方案的比较13整理课件u 抵抵/质押型质押型ABN模式：模式：（1）融资成本与发行人企业主体信用相关，与资产信用关联度不高。（2）一般最多在其主体信用上提升12个子级，增级效果与附抵押的企业债类似，但若基础资产构成发行人的主要资产，则不具备信用提升效果。u 信托型信托型ABN模式：模式：（1）加入资产信用，可以提升票据的评级提升票据的评级，从而降低融资成本降低融资成本。 若信托

14、有效且能破产隔离，可以脱离主体考虑基础资产的信用。基础资产提供的信用增级，可能使ABN的评级高于发行人主体等级的评级高于发行人主体等级； 若基础资产并非发行人的主要资产，通过信托隔离基础资产，可与发行人主体信用结合考虑债项的整体信用。（3）加入信托公司，会增加部分作为中介费用的融资成本。应收账款质押型应收账款质押型ABN与信托型与信托型ABN的比较的比较（2） 信用提升效果与融资成本的比较信用提升效果与融资成本的比较14整理课件15 4、资产证券化三种实践模式的比较：、资产证券化三种实践模式的比较：三个市场、三套监管的基本格局三个市场、三套监管的基本格局15信贷资产证券化信贷资产证券化证券公司

15、资产证券化证券公司资产证券化资产支持票据资产支持票据发起发起机构机构金融机构（商业银行、政策性银行、邮政储蓄银行、财务公司、信用社、汽车金融公司、金融资产管理公司、以及银监会监管的其他金融机构）对发起机构未作明确限制；发起机构为非金融企业；受托受托机构机构信托公司（或中国银监会批准的其他机构）1、证券公司；2、证券投资基金管理公司、期货公司、证券金融公司和中国证监会负责监管的其他公司，以及商业银行、保险公司、信托公司等？1、应收账款质押型ABN，没有受托机构；2、信托型ABN，以信托公司为受托机构。基础基础资产资产信贷资产（含不良信贷资产）企业应收款、信贷资产、信托受益权、基础设施收益权等财产

16、权利；商业物业等不动产财产商业物业等不动产财产；以及证监会认可的其他财产或财产权利财产、财产权利或财产和财产权利的组合监管监管部门部门中国银监会（资格准入和项目审批）、中国人民银行（发行审批）中国证监会中国银行间市场交易商协会（注册）整理课件16信贷资产证券化信贷资产证券化证券公司资产证券化证券公司资产证券化资产支持票据资产支持票据发行方式发行方式在全国银行间债券市场公开或定向发行私募发行公开发行或非公开定向发行交易市场交易市场全国银行间债券市场证券交易所、中国证券业协会机构间报价与转让系统、证券公司柜台市场以及中国证监会认可的其他交易场所全国银行间债券市场证券登记证券登记托管机构托管机构中央

17、国债登记结算有限公司未明确规定清算所或监管部门指定的其他提供资产支持票据登记托管服务的机构 4、资产证券化三种实践模式的比较（续）：、资产证券化三种实践模式的比较（续）：三个市场、三套监管的基本格局三个市场、三套监管的基本格局16整理课件总目录总目录 3目目 录录二二证券公司资产证券化业中的主要证券公司资产证券化业中的主要法律问题法律问题资产证券化在中国的三种实践模式资产证券化在中国的三种实践模式 一一17三三资产证券化中流动性支持、信用资产证券化中流动性支持、信用增级方案增级方案四四证券公司资产证券化典型案例介绍证券公司资产证券化典型案例介绍整理课件p证券公司资产证券化：证券公司资产证券化：

18、是指以特定基础资产或资产组合所产生的现金流为偿付支持，通过结结构化构化方式进行信用增级信用增级，在此基础上发行资产支持证券发行资产支持证券的业务活动。p基本模式：基本模式：专项计划专项计划证监会认可的其他其他SPV （ 证券公司资产证券化业务管理规定证券公司资产证券化业务管理规定第二条）第二条）p专项计划：专项计划：规定没有对专项计划进行定义没有对专项计划进行定义；证券公司客户资产管理办法第11条规定：专项计划，是指证券公司通过设立综合性的集合资产管理计划，综合性的集合资产管理计划，为客户办理特定目的特定目的的专项资产管理业务。18（一）证券公司资产证券化业务的基本内涵（一）证券公司资产证券化

19、业务的基本内涵整理课件证券公司资产证券化管理规定证券公司资产证券化管理规定的显著特点：的显著特点： p立法技术高超；立法技术高超；p 具有前瞻性；具有前瞻性；p 创新空间大；创新空间大；19（二）证券公司资产证券化业务的显著特点（二）证券公司资产证券化业务的显著特点整理课件企业资产证券化的法律风险隔离企业资产证券化的法律风险隔离p 不同不同SPV模式下，资产支持证券持有人与证券公司的法律模式下，资产支持证券持有人与证券公司的法律关系可能不同关系可能不同p 证券公司资产证券化管理规定证券公司资产证券化管理规定的规定的规定 证券公司通过设立 专项计划专项计划或者中国证监会认可的其其他他SPV适用本

20、规定；（第2条） 证券公司通过其他SPV开展的资产证券化业务，参照本参照本规定执行。规定执行。（第44条 ）20（三）证券公司资产证券化业务的核心法律关系：（三）证券公司资产证券化业务的核心法律关系：整理课件企业资产证券化的法律风险隔离企业资产证券化的法律风险隔离p 重大变化：重大变化： 证券公司资产证券化管理规定删除了删除了征求意见稿中“以以信托法信托法为依据为依据”和“计划资产为信托财产计划资产为信托财产”的表述。p 回避争论，直接明确了计划资产的独立性与风险隔离：回避争论，直接明确了计划资产的独立性与风险隔离： 专项计划资产独立于独立于原始权益人、管理人、托管人及其他业务参与人的固有财产

21、。 专项计划资产不属于不属于原始权益人、管理人、托管人及其他业务参与机构的清算财产清算财产。p 规定规定没有明确资产支持证券持有人与证券公司之间法律关系没有明确资产支持证券持有人与证券公司之间法律关系的性质的性质211、专项计划中，资产支持证券持有人与证券公司的法律关系、专项计划中，资产支持证券持有人与证券公司的法律关系(1) 证券公司资产证券化管理规定证券公司资产证券化管理规定的规定的规定整理课件企业资产证券化的法律风险隔离企业资产证券化的法律风险隔离22问题探讨：问题探讨：证券公司资产证券化管理规定完全按照信托法原理，明确了计划资产的独立性与风险隔离；独立性与风险隔离；专项计划具有了事事实

22、上的主体地位实上的主体地位；但是：1、专项计划中，资产支持证券持有人与证券公司的法律关系、专项计划中，资产支持证券持有人与证券公司的法律关系(2) 能否被界定为信托关系的讨论能否被界定为信托关系的讨论 （1）在法律法规、委托人与证券公司的交易文件均不明示为）在法律法规、委托人与证券公司的交易文件均不明示为“信托法律信托法律关系关系”的情况下，能否仅依据的情况下，能否仅依据规定规定关于关于“计划资产独立性与风险隔离计划资产独立性与风险隔离”的规定，认定其为信托法律关系？的规定，认定其为信托法律关系？ （2）投资者与证券公司能否建立民事信托法律关系，避免被认定为券商）投资者与证券公司能否建立民事信

23、托法律关系，避免被认定为券商从事营业性信托活动的问题？从事营业性信托活动的问题？整理课件企业资产证券化的法律风险隔离企业资产证券化的法律风险隔离1）规定规定未明确规定未明确规定“委托委托”、“受托受托”等概念等概念2） 认定为委托代理关系，具有如下法律依据认定为委托代理关系，具有如下法律依据 国务院国务院证券公司监督管理条例证券公司监督管理条例的规定的规定 管理条例第59条规定，证券资产管理客户的委托资产属于委托资产属于客户客户。 证监会证监会证券公司客户资产管理办法证券公司客户资产管理办法的规定的规定 管理办法第46条规定，客户的委托资产委托资产应当托管。3）认定为委托代理关系，不会违反）认

24、定为委托代理关系，不会违反证券法证券法等法律的规定等法律的规定 投资者与券商为委托代理关系，不涉及券商从事营业性信托活动的问题，不违反证券法关于分业经营等的规定231、专项计划中，资产支持证券持有人与证券公司的法律关系、专项计划中，资产支持证券持有人与证券公司的法律关系(3) 界定为委托代理关系，具有法律法规的依据界定为委托代理关系，具有法律法规的依据整理课件SPT(特殊目的信托特殊目的信托) 委托人委托人基础资产基础资产（现金）（现金） SPVSPV( (券商专项计划券商专项计划) )1、信托、信托 合同合同6、信托对价、信托对价3、信托受益权、信托受益权5、认购资金、认购资金资金支付关系：

25、资金支付关系：法律关系：法律关系：241、专项计划中，资产支持证券持有人与证券公司的法律关系、专项计划中，资产支持证券持有人与证券公司的法律关系(4) 对双对双SPV可行结构的探讨：可行结构的探讨：（信托关系（信托关系+委托代理人关系）委托代理人关系）项目公司项目公司2、信托信托资金资金运用运用7、信托信托资金资金退出退出8、信托收益支付、信托收益支付资产支持证券资产支持证券持有人持有人4 4、委托委托资金资金9、收益收益分配分配整理课件企业资产证券化的法律风险隔离企业资产证券化的法律风险隔离l 结论：结论： 投资者与券商之间，可界定为委托代理委托代理法律关系；在委托代理法律关系下，专项计划资

26、产属于全体资产支持证券持有（委托人）按份共有；按份共有；251、专项计划中，资产支持证券持有人与证券公司的法律关系、专项计划中，资产支持证券持有人与证券公司的法律关系(3) 界定为委托代理关系，具有法律法规的依据界定为委托代理关系，具有法律法规的依据整理课件基础资产基础资产发行人发行人（企业）（企业）证券代理人证券代理人（证券公司）（证券公司）资金监管资金监管账户账户登记、托管、登记、托管、代理兑付机构代理兑付机构(1)应收账款债权质押应收账款债权质押(1)发行资产支持发行资产支持证券证券(1)募集资金募集资金(2)合法持有、合法持有、合法享有合法享有(3)第一还款来源第一还款来源(3)差额补

27、足差额补足(4)资金划付资金划付(5)还本付息还本付息资产支持证资产支持证券持有人券持有人(1)代理事项：l 协议签署l 质押权的设立、变更、注销登记及质押权行使等l 监督发行人还本付息(1)签署质押合同签署质押合同资金支付关系：资金支付关系：法律关系：法律关系：262、对券商资产证券化其他、对券商资产证券化其他SPV模式的探讨模式的探讨(1) 应收账款质押型资产支持证券：基础交易结构应收账款质押型资产支持证券：基础交易结构整理课件企业资产证券化的法律风险隔离企业资产证券化的法律风险隔离272、对券商资产证券化其他、对券商资产证券化其他SPV模式的探讨模式的探讨应收账款质押型资产支持证券：基本

28、法律关系应收账款质押型资产支持证券：基本法律关系p基本法律关系：基本法律关系： 类似于应收账款质押型类似于应收账款质押型ABN：企业作为发行人，证券公司作为资产支持证券代理人，受资产支持证券持有人的委托，办理抵质押登记等事项；基础资产本身不转让，只作为抵/质押物；发行企业与证券持有人之间为债权债务关系，抵/质押权关系。整理课件企业资产证券化的法律风险隔离企业资产证券化的法律风险隔离p交易结构的实质：交易结构的实质：作为基础资产的应收账款并不发生实质转让不发生实质转让；实质为企业应收账款份额化应收账款份额化，并以私募方式发行、流通；p问题探讨：问题探讨：（1）企业能否直接作为发行人，以私募方式私

29、募方式向合格投资者发行资产支持证券，没有明确法律依据，需进一步探讨；（2）证券公司能否仅作为资产支持证券代理人资产支持证券代理人，开展资产证券化业务，没有明确法律依据，需进一步探讨。282、对券商资产证券化其他、对券商资产证券化其他SPV模式的探讨模式的探讨应收账款质押型资产支持证券：问题探讨应收账款质押型资产支持证券：问题探讨整理课件企业资产证券化的法律风险隔离企业资产证券化的法律风险隔离p基本交易结构：基本交易结构：资产支持证券持有人认购有限合伙企业的有限合伙份额，成为有限合伙人（LP）；证券公司能否作为GP承担管理职能？以有限合伙企业名义购买原始权益人的基础资产；p问题探讨：问题探讨：1

30、、证券公司资产证券化业务，应否遵守合伙企业法的规定？2、资产支持证券，实为有限合伙份额，能否在规定第六条的场所转让？3、如何确定GP？292、对券商资产证券化其他、对券商资产证券化其他SPV模式的探讨模式的探讨(2) 有限合伙型资产支持证券有限合伙型资产支持证券整理课件l 基本要求：基本要求：可以产生独立、可预测独立、可预测的现金流的可特定化的可特定化的财产权利或者财产或资产组合 明确列举：明确列举：30（四）（四） 专项计划的具体制度安排专项计划的具体制度安排 1、基础资产、基础资产: (1)基本类型基本类型整理课件l商业物业的内涵：商业物业的内涵：u尚没有法律、行政法规或者部门规章对尚没有

31、法律、行政法规或者部门规章对“商业物业商业物业”作明确定义；作明确定义；u上海开发区商业物业管理办法上海开发区商业物业管理办法规定，规定， 商业物业，指正式投商业物业，指正式投入使用的各类经营性房屋、场地及其配套设施设备和相关场所，含入使用的各类经营性房屋、场地及其配套设施设备和相关场所，含门面、库房、地下车库、地上车位、建筑物外墙等。（可供参考）门面、库房、地下车库、地上车位、建筑物外墙等。（可供参考）l商业物业证券化商业物业证券化u明确以明确以“商业物业等不动产商业物业等不动产”作为基础资产，是证券公司资产证作为基础资产，是证券公司资产证券化与其他资产证券化实践模式券化与其他资产证券化实践

32、模式显著不同的显著不同的；u证券公司资产证券化在证券公司资产证券化在“商业物业商业物业”证券化中，可能发挥较大的证券化中，可能发挥较大的作用；作用；u这是券商努力的重点。这是券商努力的重点。31（四）（四） 专项计划的具体制度安排专项计划的具体制度安排 1、基础资产、基础资产: (1)基本类型：基本类型：商业物业等不动产财产商业物业等不动产财产整理课件未来债权可否作为证券化的基础资产？未来债权可否作为证券化的基础资产？（四）（四） 专项计划的具体制度安排专项计划的具体制度安排 1、基础资产、基础资产: (2)对未来债权证券化的探讨对未来债权证券化的探讨32整理课件p 特定资产收益权可否作为证券

33、化的基础资产？特定资产收益权可否作为证券化的基础资产？ 特定资产收益权的类型特定资产收益权的类型：（1）债性的特定资产收益权；（2）股性的特定资产收益权（包括纯股性特定资产收益权和债股结合特定资产收益权两种类型） 特定资产收益权的须满足的基本条件：特定资产收益权的须满足的基本条件： 规定明确“基础设施收益权基础设施收益权”可以作为基础财产； 无法实现与发起机构的破产隔离无法实现与发起机构的破产隔离 不具有对抗第三人的效果 未达到双重信用支持的效果：未达到双重信用支持的效果： 以特定资产收益权作为基础资产，现金流仍然取决于发起机构的主体信用。 范围上可以确定 发起机构合法所有（四）（四） 专项计

34、划的具体制度安排专项计划的具体制度安排 1、基础资产、基础资产: (3)对特定资产收益权证券化的探讨对特定资产收益权证券化的探讨33整理课件l基础资产转让的程序：基础资产转让的程序：批准、登记批准、登记：法律法规有规定的，应依法办理。采取有效措施采取有效措施 ： （1）法律法规不要求办理登记的； （2）暂时不具备办理登记条件的。l债权转让的通知：债权转让的通知： 基础资产为债权：债权：按照有关法律规定通知有关法律规定通知债务人。合同法、进一步规范银行业金融机构信贷资产转让业务的通知(银监发【2010】102 号) 等法规；l基础资产的其他要求：基础资产的其他要求：不得附带抵押、质押等担保负担或

35、者其他权利限制；能通过专项计划相关安排，解除解除基础资产相关担保负担和其他权利限制的除外除外。34（四）（四） 专项计划的具体制度安排专项计划的具体制度安排 1、基础资产、基础资产: (4)转让及其他要求转让及其他要求整理课件基础资产基础资产1债务人债务人基础基础协议协议(2)买卖协议买卖协议(2)转让价款转让价款（3）偿债现金流）偿债现金流基础资产基础资产2专项计划专项计划(4)买卖协议买卖协议(4)转让价款转让价款资产支持资产支持证券持有人证券持有人(5)对付本金和收益对付本金和收益基础资产基础资产n(1)认购资金认购资金35（四）（四） 专项计划的具体制度安排专项计划的具体制度安排 2、

36、引入引入“循环购买循环购买”模式模式: (1)交易结构图交易结构图整理课件p新的基础资产：新的基础资产：需与最初基础资产为同类。p信息披露的特别要求：信息披露的特别要求：专项计划的法律文件应当明确说明：基础资产的购买条件、购买规模、流动性风险及其控制措施。p匹配要求：匹配要求：基础资产的规模、存续期限应当与资产支持证券的规模、存续期限相匹配。36（四）（四） 专项计划的具体制度安排专项计划的具体制度安排 2、引入引入“循环购买循环购买”模式模式: (2)特别要求特别要求整理课件p券商的基本要求：券商的基本要求：具备证券资管业务资格；最近1年无行政处罚记录；合规与风控制度完善； (规定规定第第3

37、3条条)p防范利益冲突：防范利益冲突：券商与原始权益人存在持股等重大利益关系重大利益关系的， 需充分披露充分披露有关事项，采取措施，防范利益冲突。(规定规定第第24条条)p审批制：审批制：向证监会证监会提出申请；（规定规定第第7条）条）证监会自受理之日起2个个月内，作出批准或不予批准的决定37（四）（四） 专项计划的具体制度安排专项计划的具体制度安排 3、管理人：、管理人： (1) 降低业务门槛降低业务门槛整理课件l放宽业务限制：放宽业务限制：管理人以【自有资金、其管理的集合资产管理计划自有资金、其管理的集合资产管理计划、其他其他客户资产客户资产、证券投资基金证券投资基金】认购资产支持证券的比

38、例上限：比例上限：按照有关规定和合同约定有关规定和合同约定确定。38（四）（四） 专项计划的具体制度安排专项计划的具体制度安排 3、管理人：、管理人： (2) 放宽业务限制放宽业务限制整理课件p合格投资者的人数：合格投资者的人数：l合格投资者合计不得超过二百人二百人；l资产支持证券在本规定第六条所列交易场所转让的，转让后的转让后的投资者投资者应当为合格投资者，且合计不得超过二百人。p合格投资者的具体标准：合格投资者的具体标准：l由中国证券业协会另行中国证券业协会另行规定。（ 规定第34条 ）p保险资金投资于该资产支持证券保险资金投资于该资产支持证券l保险资金投资有关金融产品的通知保险资金投资有

39、关金融产品的通知保监发保监发201291号号第1条规定：保险资金可以投资境内依法发行的证券公司专项证券公司专项资产管理计划资产管理计划等金融产品等金融产品（以下统称金融产品）”39（四）（四） 专项计划的具体制度安排专项计划的具体制度安排 4、 资产支持证券的合格投资者资产支持证券的合格投资者整理课件l（1）转让场所：）转让场所：转让场所：转让场所：证券交易所、中国证券业协会机构间报价与转让系统、证券公司柜台市场以及中国证监会认可的其他交易场所（第六条）l（2）允许做市商制度：）允许做市商制度：证券公司可以为资产支持证券提供双边报价双边报价服务。40（四）（四） 专项计划的具体制度安排专项计划

40、的具体制度安排 5、资产支持证券的转让资产支持证券的转让整理课件l开放交易场所：开放交易场所：证券投资基金管理公司证券投资基金管理公司、期货公司、证券金融公司和中国证监会负责监管的其他公司，以及商业银行商业银行、保险公司、信托公司保险公司、信托公司等金融机构，在本规定第六条所列交易场所发行和转让发行和转让资产支持证券，参照参照适用本规定。l问题探讨：问题探讨：信托公司在第六条所列交易场所发行资产支持证券的方式：信托公司在第六条所列交易场所发行资产支持证券的方式：第一，信托公司须通过券商券商发行？第二，信托公司可以直接直接发行？41（四）（四） 专项计划的具体制度安排专项计划的具体制度安排 6、

41、 证券公司资产证券化管理规定证券公司资产证券化管理规定的开放性的开放性整理课件回避计划资产法律性质的争论，直接规定其独立性与风险隔离回避计划资产法律性质的争论，直接规定其独立性与风险隔离 (规定第三条）专项计划资产独立于：独立于：原始权益人、管理人、托管人及及其他业务参与人其他业务参与人的固有财产固有财产。专项计划资产不属于：不属于：原始权益人、管理人、托管人及及其他业务参与机构其他业务参与机构的清算财产的清算财产。42专项计划专项计划资产资产原始权益人原始权益人管理人管理人托管人托管人 资产独立、破产隔离资产独立、破产隔离其他业务参与人其他业务参与人(机构机构)（五）专项计划资产的风险隔离（

42、五）专项计划资产的风险隔离1、证券公司资产证券化管理规定证券公司资产证券化管理规定明确规定明确规定计划资产的独立性和风险隔离计划资产的独立性和风险隔离整理课件企业资产证券化的法律风险隔离企业资产证券化的法律风险隔离43（五）专项计划资产的风险隔离（五）专项计划资产的风险隔离2、计划资产与资产支持证券持有人的风险隔离、计划资产与资产支持证券持有人的风险隔离l风险：风险：对单个投资者资产的强制执行，是否及于整个专项计划资产的风险对单个投资者资产的强制执行，是否及于整个专项计划资产的风险整理课件 (1) 可能存在的风险：可能存在的风险： 对单个投资者资产的强制执行，是否及于整个专项计划资产的风险。对

43、单个投资者资产的强制执行，是否及于整个专项计划资产的风险。 资产支持证券持有人(投资者)与证券公司为委托代理委托代理法律关系，专项计划资产由全体投资者按份共同所有按份共同所有，当单个投资者破产或被其债单个投资者破产或被其债权人追偿时权人追偿时，可能导致整个计划资产被查封、扣押、冻结。 (2) 可能适用的法律依据：可能适用的法律依据： 根据最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定，对被执行人与其他人共有的财产共有的财产，人民法院可以查封、可以查封、扣押、冻结；扣押、冻结；经债权人认可，其他共有人可以协议分割共有财产协议分割共有财产。44（五）专项计划资产的风险隔离（五）专项计

44、划资产的风险隔离2、计划资产与资产支持证券持有人的风险隔离、计划资产与资产支持证券持有人的风险隔离整理课件 (3) 风险防范措施：风险防范措施：l 将资产支持证券资产支持证券作为破产财产或用于偿还债务，可以转让资产支资产支持证券持证券代替分割转让专项计划资产，专项计划资产，避免引起专项计划资产的整体或部分被列入破产财产或被用于偿债的风险。l 合理性：合理性： 第一，资产支持证券投资者不得主张分割不得主张分割专项计划资产； 第二，资产支持证券是投资者享有专项计划权益的证明享有专项计划权益的证明，可以依法继承、交易或转让。45（五）专项计划资产的风险隔离（五）专项计划资产的风险隔离2、计划资产与资

45、产支持证券持有人的风险隔离、计划资产与资产支持证券持有人的风险隔离整理课件企业资产证券化的法律风险隔离企业资产证券化的法律风险隔离46（五）专项计划资产的风险隔离（五）专项计划资产的风险隔离3、计划资产与证券公司的风险隔离、计划资产与证券公司的风险隔离（1）风险一：计划资产与证券公司固有资产、其他计划资产）风险一：计划资产与证券公司固有资产、其他计划资产混同的风险混同的风险（2）风险二：计划资产）风险二：计划资产被强制执行被强制执行的风险的风险（3）风险三：证券公司破产时，计划资产）风险三：证券公司破产时，计划资产被列为破产财产被列为破产财产的风险的风险（4）风险四：券商破产导致委托合同终止、

46、专项计划）风险四：券商破产导致委托合同终止、专项计划无法继续无法继续的风险的风险整理课件（1）风险一：计划资产与证券公司固有资产、其他计划资产混同的风险）风险一：计划资产与证券公司固有资产、其他计划资产混同的风险p风险防范措施：风险防范措施：规定第5条规定，专项计划资产应由托管机构进行托管托管。规定第12条规定，专项计划的货币收支活动均应当通过专项计划账户进行；专项计划账户进行；规定第21条规定，禁止禁止管理人募集资金不入账不入账或者进行其他任何形式的账账外经营外经营；规定第22条规定，管理人应当为专项计划单独记账、独立核算单独记账、独立核算，不同的专不同的专项计划项计划在账户设置、资金划拨、

47、账簿记录等方面应当相互独立。相互独立。p小结：小结：若券商按照前述规定，将专项计划资产交给第三方托管，通过独立的专项计划若券商按照前述规定，将专项计划资产交给第三方托管，通过独立的专项计划账户管理计划资产，可以防范资产混同的风险。账户管理计划资产，可以防范资产混同的风险。47（五）专项计划资产的风险隔离（五）专项计划资产的风险隔离3、计划资产与证券公司的风险隔离、计划资产与证券公司的风险隔离整理课件（2）风险二：计划资产被强制执行的风险：）风险二：计划资产被强制执行的风险：p法律规定：法律规定：最高人民法院关于冻结、扣划证券交易结算资金有关问题的通知第1条规定：当证券公司为被执行人时，人民法院

48、可以冻结、扣划该证券公司开设的自有资金存款账户自有资金存款账户中的资金，但不得冻结、扣划不得冻结、扣划该证券公司开设的客户交易结算资金专用存款账户中的资金客户交易结算资金专用存款账户中的资金。p小结：小结：专项计划资产由第三方托管，防范其与证券公司的自有资金发生混同；专项计划资产由第三方托管，防范其与证券公司的自有资金发生混同； 对证券公司自有资金的对证券公司自有资金的冻结和扣划，冻结和扣划，不及于专项计划资产，可以防范不及于专项计划资产，可以防范计划资产因此被强制执行的风险。计划资产因此被强制执行的风险。48（五）专项计划资产的风险隔离（五）专项计划资产的风险隔离3、计划资产与证券公司的风险

49、隔离、计划资产与证券公司的风险隔离整理课件（3）风险三：证券公司破产时，计划资产被列为破产财产的风险）风险三：证券公司破产时，计划资产被列为破产财产的风险p法律规定：法律规定：民法通则、合同法规定，受托人处理委托事务取得的财产，属于委托人属于委托人。企业破产法第38条规定，人民法院受理破产申请后，债务人占有的不属于债不属于债务人的财产务人的财产，该财产的权利人可以通过管理人取回。规定第3条规定，管理人因依法解散、被依法撤销或者宣告破产等原因进行清算的，专项计划资产不属于其清算财产不属于其清算财产。p小结：小结：l投资人与证券公司为投资人与证券公司为委托代理关系委托代理关系，专项计划资产为，专项

50、计划资产为投资人所有投资人所有；l证券公司破产时，专项计划资产不属于其破产清算财产，投资人有权取回，证券公司破产时，专项计划资产不属于其破产清算财产，投资人有权取回，能够能够实现与证券公司的破产隔离实现与证券公司的破产隔离。49（五）专项计划资产的风险隔离（五）专项计划资产的风险隔离3、计划资产与证券公司的风险隔离、计划资产与证券公司的风险隔离整理课件（4）风险四：券商破产导致委托合同终止、专项计划无法继续的风险）风险四：券商破产导致委托合同终止、专项计划无法继续的风险p法律规定：法律规定：合同法第411条规定，委托人或者受托人死亡、丧失民事行为能力或受托人死亡、丧失民事行为能力或者破产的者破

51、产的，委托合同终止委托合同终止，但当事人另有约定或者根据委托事务的性质不宜终止的除外。破产法第18条规定：“人民法院受理破产申请后，管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同人均未履行完毕的合同有权决定解除解除或者继续履行，并通知对方当事人。”p风险防范措施：风险防范措施：l在专项计划交易文件中约定，受托人破产的，委托合同不终止；l同时约定，在计划管理人发生丧失清偿能力事件（包括破产）时，资产支持证券持有人大会将另行选定继任的计划管理人。50（五）专项计划资产的风险隔离（五）专项计划资产的风险隔离3、计划资产与证券公司的风险隔离、计划资产与证券公司的风险隔离整理课件企业资

52、产证券化的法律风险隔离企业资产证券化的法律风险隔离51（五）专项计划资产的风险隔离（五）专项计划资产的风险隔离4、计划资产与原始权益人的风险隔离、计划资产与原始权益人的风险隔离l风险：风险：因基础资产因基础资产未按市场公允价格交易未按市场公允价格交易而导致买卖合同被撤销，基而导致买卖合同被撤销，基础资产础资产被纳入原始权益人破产财产被纳入原始权益人破产财产的风险。的风险。整理课件（1）可能存在的风险：）可能存在的风险：因基础资产未按市场公允价格未按市场公允价格交易而导致买卖合同被撤销被撤销，基础资产被纳入原始权益人破产财产的风险。（2）基础资产的买卖合同可能被撤销的情形：）基础资产的买卖合同可

53、能被撤销的情形：信托法信托法第12条规定：委托人设立信托损害其债权人利益损害其债权人利益的，债权人有权申请人民法院撤销该信托。合同法合同法第74条规定：债务人以明显不合理的低价转让财产明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为破产法破产法第31条规定：人民法院受理，涉及债务人财产的下列行为，管理人有权请求人民法院予以撤销：（一）破产申请前一年内破产申请前一年内无偿转让财产的；（二）以明显不合理的价格进行交易明显不合理的价格进行交易的52（五）专项计划资产的风险隔离（五）专项计划资产的风险隔离4、计划资产与原始权益人的风险隔离、计

54、划资产与原始权益人的风险隔离整理课件（3）结论：）结论：原始权益人按照公允的市场价格公允的市场价格向计划管理人转让基础资产的，基础资产的买卖合同不会被原始权益人的债权人撤销不会被原始权益人的债权人撤销。则：在原始权益人原始权益人破产时，已经出售的基础资产将不会被列为其破产不会被列为其破产财产，财产，计划资产能够与原始权益人实现风险隔离。与原始权益人实现风险隔离。53（五）专项计划资产的风险隔离（五）专项计划资产的风险隔离4、计划资产与原始权益人的风险隔离、计划资产与原始权益人的风险隔离整理课件总目录总目录 34目目 录录二二证券公司资产证券化业中的主要证券公司资产证券化业中的主要法律问题法律问

55、题资产证券化在中国的三种实践模式资产证券化在中国的三种实践模式 一一54三三资产证券化中流动性支持、信用资产证券化中流动性支持、信用增级方案增级方案四四证券公司资产证券化典型案例介绍证券公司资产证券化典型案例介绍整理课件流动性支持、信用增级的法律结构设计流动性支持、信用增级的法律结构设计三、证券公司资产证券化中流动性支持、信用增级方案三、证券公司资产证券化中流动性支持、信用增级方案55整理课件（一）流动性支持方案（一）流动性支持方案流动性问题基本内涵流动性问题基本内涵56整理课件流动性支持、信用增级的法律结构设计流动性支持、信用增级的法律结构设计57（一）流动性支持方案（一）流动性支持方案讨论

56、流动性支持的主要目的讨论流动性支持的主要目的整理课件流动性支流动性支持方案持方案现金流现金流截取方截取方案案设置流动设置流动性支持触性支持触发事件方发事件方案案特别资产特别资产支持证券支持证券方案方案商业银行提供流动性支持需满足的条件：可参考银监会2009年颁布的商业银行资产证券化风险暴露监管资本计量指引第23条规定方案一方案二方案三58（一）流动性支持方案（一）流动性支持方案整理课件（一）流动性支持方案（一）流动性支持方案1、方案一：现金流截取方案、方案一：现金流截取方案59 安排：安排：于SPV设立时，设置流动性储备账户； 资金来源：资产池现金流资金来源：资产池现金流的提取； 限额：限额：

57、税费、高级费用和优先级资产支持证券利息等金额总和的1倍或2倍；整理课件（一）流动性支持方案（一）流动性支持方案2、方案二：特别资产支持证券方案、方案二：特别资产支持证券方案60 安排：安排：于SPV设立时，设置流动性储备账户； 资金来源：特定第三方资金来源：特定第三方于SPV设立时将资金交付给受托机构，并取得特别资产支持证券； 限额：限额：税费、高级费用和优先级资产支持证券利息等金额总和的1倍或2倍； 偿还：偿还：最终需由资产池现金流在税费、高级费用后偿还；整理课件61（一）流动性支持方案（一）流动性支持方案3、方案三：设置流动性触发事件方案、方案三：设置流动性触发事件方案 安排：安排：于SP

58、V设立时，设置流动性储备账户； 资金来源：资金来源：发生流动性支持触发事件后，由流动性支持机构流动性支持机构补充流动性支持资金 对价：对价：流动性支持费； 偿还：偿还：最终需由资产池现金流在税费、高级费用偿还；整理课件62三、证券公司资产证券化中流动性支持、信用增级方案三、证券公司资产证券化中流动性支持、信用增级方案（二）信用增级措施（二）信用增级措施整理课件（二）信用增级措施（二）信用增级措施信用增级措施概述信用增级措施概述63整理课件第三方外部第三方外部信用增级方案信用增级方案为全部资产为全部资产池资产提供池资产提供保证担保保证担保 保证范围涵盖全部基础资产本息、其他应付款，即全部资产池（

59、优先级+次级）。 某笔基础资产违约，第三方立即承担保证责任。 第三方作为创设机构向投资者发行以资产支持证券为标的的风险缓释凭证。 投资者可以选择认购或不认购该凭证。发行资产发行资产支持证券支持证券附随信用附随信用风险缓释风险缓释凭证凭证最高保证额内最高保证额内为资产池资产为资产池资产提供保证担保提供保证担保方案一方案二方案三风险保护风险保护买卖买卖方案四 受托机构作为风险保护的购买方，向第三方购买风险保护，并支付费用。 如任一收款期间内资产池产生的回收款不足以支付当期应付的税费、高级费用及优先级资产支持证券本金和利息的（“差额”），第三方以现金方式支付该差额 第三方按照资产池内基础资产发生违约

60、的先后顺序履行保证责任，直至其承担保证责任而累计支付的金额达到约定的最高保证额度。（二）第三方外部信用增级方案（二）第三方外部信用增级方案64整理课件65（二）第三方外部信用增级方案（二）第三方外部信用增级方案（1）方案一：为全部资产池基础资产提供保证担保：）方案一：为全部资产池基础资产提供保证担保：操作模式操作模式65整理课件66（二）第三方外部信用增级方案（二）第三方外部信用增级方案（1）方案一：为全部资产池基础资产提供保证担保：）方案一：为全部资产池基础资产提供保证担保：法律问题的分析法律问题的分析整理课件6767（二）第三方外部信用增级方案（二）第三方外部信用增级方案（2）方案二：最高