国际私法课件：第六章 冲突规范

1、第六章第六章 冲突规范冲突规范本章重要知识点本章重要知识点一、冲突规范的概念、特点、结构和类型一、冲突规范的概念、特点、结构和类型 二、连结点二、连结点 三、系属公式三、系属公式 一、冲突规范的概念 冲突规范是由国内法或国际条约规定的，指明某一涉外民商事法律关系应适用何种法律的规范。（法律选择规范、法律适用规范） 民法通则第一百四十六条规定：“侵权行为的损害赔偿，适用侵权行为地法律”。 冲突规范的特点： 1与实体规范相比，不直接规定实体权利义务，它是法律适用规范。 2与程序规范相比，不直接规定诉讼权利、义务，它是法律选择规范。 3冲突规范是一种间接规范,因而缺乏一般法律规范所具有的明确性和预见

2、性。 4冲突规范的结构不同于一般的法律规范。 中国籍公民王美玫1948年随父母到印尼定居，1958加入印尼国籍。1995年王美玫丈夫去世，王除有一子外无其他亲属。1996年，王美玫变卖其在印尼的财产，与其子回中国定居。回国后，王购买了一套公寓自住。王的儿子有业不就，靠王的积蓄生活。王多次劝说其子自食其力，但其子置若罔闻。王遂加强了对财产的控制，招致其子不满，先后两次欲害其母，均被与其母朝夕相伴的爱犬旺财相解。王年事已高，又遭逆子暗算，心力交瘁，自知将不久于人世，遂于1998年底找到律师宋世杰立下书面遗嘱：1取消其子的继承权。2遗有人民币10万元左右，由旺财继承。这笔钱由律师掌管，用于照料爱犬的

3、生活费用。 3.律师履行相应义务后，公寓一套归其所有。王立遗嘱后不久去世。旺财在其墓地守候四天四夜不吃不喝，悲壮死去。二、冲突规范的结构我国我国民法通则民法通则第第149149条规定：条规定：“遗产的法定继遗产的法定继承，动产适用被继承人死亡时的住所地法律，不承，动产适用被继承人死亡时的住所地法律，不动产适用不动产所在地法律。动产适用不动产所在地法律。 动产的法定继承动产的法定继承适用适用被继承人死亡时的住所地被继承人死亡时的住所地法律法律范围范围系属系属关联词关联词连接点连接点三、冲突规范的类型三、冲突规范的类型 1单边冲突规范 单边冲突规范是指它的系属直接指出应适用内国法或者外国法的冲突规

4、范。这类冲突规范有三种表现：明确指出适用内国法 ：例如，1985年的中华人民共和国涉外经济合同法第五条第二款规定：“在中华人民共和国境内履行的中外合资企业合同，中外合作企业合同，中外合作勘探开发自然资源合同，适用中华人民共和国法律”。明确指出适用外国法。例如，1986年的中华人民共和国民法通则第143条规定：“中华人民共和国公民定居国外的，他的民事行为能力可以适用定居国法律”。 明确规定适用某一特定国家的法律。三、冲突规范的类型三、冲突规范的类型三、冲突规范的类型 2双边冲突规范 该类冲突规范的系属不直接规定某类涉外民事法律关系应适用内国法还是外国法，而是抽象的规定一个待推定的连接点，根据涉外

5、民事关系中连接点的所在，确定该民事关系应适用何国的法律。例如1989年的瑞士联邦国际私法第101条规定：“通过法律行为对运送中的物的物权的取得和丧失，由目的地国家的法律支配。” 3重叠适用的冲突规范 是指其系属中规定了两个或两个以上的连接点，同时指出两个或两个以上国家的法律，来确定涉外民事关系当事人之间的法律关系。例如，1902年在荷兰海牙缔结的关于离婚与别居的法律冲突和管辖权冲突公约第二条第一款规定：“离婚之请求，非依夫妇之本国法及法院地法均许离婚时，不得为离婚之请求。” 4选择适用的冲突规范 是指它的系属中规定的多个连接点同时指出两个或两个以上可适用于某类涉外民商事法律关系的法律，法律实施

6、者或者当事人可从中选择一个调整该涉外民商事关系。这类冲突规范，依据选择适用有无条件的要求，可分为有条件选择适用的冲突规范和无条件选择适用的冲突规范。 有条件选择适用的冲突规范：是指冲突规范的系属部分指出两个或两个以上国家的法律，由法律实施者和当事人进行选择，这种选择适用有主次先后之分，只有在无前一顺序可选择时，才能选择次一顺序的法律。例如，1982年的土尔其国际私法和国际诉讼程序法第14条规定：“对于调整夫妻财产关系所适用的法律，夫妻双方可以在他们的住所地法律或他们的本国法律中作出选择。当事人没有选择的，适用夫妻双方共同的本国法律，没有共同本国法律的，适用缔结婚姻时夫妻共同住所地法律，没有共同

7、住所地法律的，则使用财产所在地的法律 ”。 无条件选择适用的冲突规范：也叫任意的选择适用的冲突规范，它是指冲突规范的系属中所规定的两个或两个以上可供选择的法律，不分主次先后，具有同等的被选择性，法院和当事人可任选其中一国的法律。例如，“在国外举行的婚姻，其方式依结婚各方的属人法；但已符合婚姻举行地法关于方式的规定亦属有效。” 冲突规范类 型 含 义 单边冲突规范 直接规定适用内国法或某一外国法的冲突规范。 双边冲突规范 规定一个可推定的系属，再根据此系属，结合实际情况去寻找应适用某一法律的冲突规范。 重叠适用的冲突规范 系属中有两个或两个以上的连结点，并应同时适用的冲突规范。 选择适用 的冲突

8、规范 无条件可以任意选择系属中的若干连结点中的一个确定准据法的冲突规范。 有条件必须依顺序或条件选择系属中的连结点来确定准据法的冲突规范。 1.1.我国我国海商法海商法第第270270条规定条规定:“:“船舶所有权的取得、转让和消灭，适用船舶所有权的取得、转让和消灭，适用船旗国法律船旗国法律”。这一规定属于下列哪种冲突规范。这一规定属于下列哪种冲突规范? ?A.A.单边冲突规范单边冲突规范 B.B.双边冲突规范双边冲突规范 C.C.选择适用的冲突规范选择适用的冲突规范 D.D.重叠适用的冲突规范重叠适用的冲突规范2. 2. （9292律考题）律考题） “亲子间的法律关系，依父之本国法；如无父时

9、，依母亲子间的法律关系，依父之本国法；如无父时，依母之本国法之本国法”。这是一条。这是一条单边冲突规范单边冲突规范 双边冲突规范双边冲突规范重叠型冲突规范重叠型冲突规范选择性冲突规范选择性冲突规范3.3.（ 20032003司考题司考题 ）“在中华人民共和国境内履行的中外合资经营企业合在中华人民共和国境内履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同，适用中华同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同，适用中华人民共和国法律。人民共和国法律。”该条款属于下列选项中哪一类型的冲突规范？该条款属于下列选项中哪一类型的冲突规范？A.A.单边冲突规范单边冲突

10、规范B.B.双边冲突规范双边冲突规范C.C.重叠适用的冲突规范重叠适用的冲突规范D.D.选择适用的冲突规范选择适用的冲突规范第二节、连结点 一、连接点含义 连接点（Connecting points, point of contact）也称连接因素，是指特定的涉外民事法律关系和某一地域的法律连接起来的“媒介”或“纽带”。或者说，连接点是指冲突规范赖以确定涉外民事法律关系应该适用某一地域法律的一种事实因素，它是冲突规范系属部分最核心的内容。 例如民法通则第一百四十六条规定：“侵权行为的损害赔偿，适用侵权行为地法律”。侵权之债的连结点合同之债的连结点二、连接点的法律意义 连接点具有的法律意义表现在

11、两个方面： 1.从形式上看，它是把冲突规范的“范围”所指明的涉外民事法律关系连接起来的媒介； 2.从实质上来看，连接点本身也反映了该种法律关系与特定地域的法律制度之间的内在联系。例如“不动产适用不动产所在地法律”。第二节、连结点三、三、连连接接点点的的分分类类 分类标准分类标准 种种 类类 含含 义义 例例 子子是否以人的意思为基础 客观连结点依照法律关系客观存在的事实或行为或事件来作为连接点。客观实在的标志物之所在地、法院地等 主观连结点根据当事人或法官的意思决定的标志当事人的合意选择、最密切联系地等是否能够变更 静态连结点一旦形成就固定不变的连结点不动产所在地、行为地等 动态连结点可以变动

12、的连结点 住所、国籍等是否由法律规定 事实概念事实上能够确定的连结点物之所在地、法院地等 法律概念依照法律的规定才能确定的连结点国籍、法律行为所在地等连接点的地理坐标是否确定开放性连结点具体地理坐标不确定的连结点 最密切联系地等 硬性连结点传统冲突规范所含的地理坐标确定的连结点侵权行为地、住所等第二节、连结点 四、连结点的发展方向 由于各国法律观点和法律概念的不同，连结点也会发生冲突。随着全球化进程的加速，当前解决连结点冲突主要方法有： (1)用灵活的开放性的连结点取代传统冲突规范中的僵固的封闭性的连结点。这种开放性的连结点主要是“当事人意思自治”、“最密切联系”、“适用最有利的法律”等； (

13、2)增加连结点的数量以提高可选性；（P13） (3)对同类法律关系依不同性质加以区分，规定不同的连结点； (动产，不动产） (4)对同一法律关系的不同方面进行分割，对不同部分或不同环节规定不同的连结点。（合同效力缔结地，违反合同履行地）第三节系属公式 一、系属公式的含义 所谓系属公式（Formula of Attribution），又称准据法表述公式，就是把一些解决法律冲突的规则固定化，使它成为国际上公认的或为大多数国家所采用的处理原则，以便解决同类性质的法律关系的法律适用问题。（冲突规范的系属经抽象归类后形成的比较冲突规范的系属经抽象归类后形成的比较固定的系属类型）固定的系属类型） 二、若干

14、常用的系属公式1属人法（The personal, Lex personalis） 属人法是指以涉外民事法律关系当事人的国籍、住所或习惯居所地等为连接点的系属公式，它主要用于确定当事人的权利能力和行为能力以及身份关系等方面应适用的法律。属人法还可以分为自然人的属人法和法人属人法两个种类。 从世界各国的立法和司法实践来看，对于属人法有着两种不同的规定和主张，一种是把属人法规定为当事人的本国法(Lex patriae)，即当事人的国籍国法律。这一法律上的主张最初被规定在1804年的法国民法典中 。另一种是把属人法规定为当事人的住所地法（Lex domicilli），即当事人住所所在地国家的法律。

15、2物之所在地法（The law of the place where a thing is located, Lex rei sitae） 物之所在地法是指民事关系客体物所在地国家的法律。 适用领域：通常是用于确定涉外物权法律冲突中法律适用的一项原则。 发展演变：早期“物之所在地法”是仅指不动产物权的，而动产当时适用的是当事人的属人法。在当代，各国在“物之所在地法”规则中扩大了其适用范围，不仅不动产适用物之所在地法；动产也要受其所在地法的支配。现在物之所在地法在物权领域，是一条普遍原则。二、若干常用的系属公式 3行为地法（The law of the country where a legal

16、 act takes place ,Lex loci actus） 行为地法是指法律行为产生地或法律行为发生地所在地国家的法律，该系属公式来源于“场所支配行为”这一习惯规则。 适用领域：这一系属公式主要是用于确定法律行为关系方面的法律适用问题。该一系属公式在实践中具体也有以下种类： （1）合同缔结地法，是指当事人完成合同缔结地所在地国家的法律。它通常用于确定合同方式、内容、效力等方面的法律适用问题。 （2）合同履行地法，它是指履行合同义务所在地国家的法律，它通常用于确定合同实施过程中发生的法律适用问题。有时也可用于确定合同内容的法律适用问题。 （3）婚姻缔结地法，是指婚姻登记地或仪式举行地所在

17、地国家的法律，通常用来确定涉外婚姻方式、婚姻效力以及夫妻财产契约效力等方面的法律适用问题。147条：中国公民与外国公民结婚的，适用婚姻缔结地法律。 （4）侵权行为地法，是指侵权人实施加害行为地或损害结果发生地所在国家的法律。它通常用于确定因侵权而生之债的法律适用问题。例如，我国民法通则第146条规定：“侵权行为的损害赔偿，适用侵权行为地法律”。 4当事人合意选择的法律（The law chosen by the parties of a legal act，Lex voluntatis） 这一系属公式是指涉外民事关系当事人双方协商一致选择的适用于他们之间的法律，主要用来确定合同的法律适用问题。

18、例如，我国1985年涉外合同法第五条规定：“合同当事人可以选择处理合同争议所适用的法律，。”这一系属公式的适用范围在现代各国的司法实践已有进一步的扩大，被用于侵权、婚姻财产协议等法律关系中。 5法院地法(Law of the country to which a court belomgs,Lex fori) 该系属公式是指对某一涉外民事关系行使管辖权的法院或仲裁机构所在地国家的法律。在各国的立方和司法实践中，该系属公式主要确定下列民事关系的法律适用问题：涉及民事关系司法程序方面的问题；涉及识别问题时；应适用的外国法无法查明时；有些涉外民事关系立法上也直接规定了要适用法院地法。例如，我国民法通

19、则第147条规定：“中华人民共和国公民和外国人结婚，适用婚姻缔结地法律，离婚适用受理案件的法院地法律。” 6最密切联系地国法（The law with which a relationship is most closely connected） 它是指与涉外民事法律关系最密切联系地所属国家的法律。该系属公式的适用范围在各国的立法和司法实践中，主要用于确定合同关系和涉外侵权的法律适用。例如，1989年的瑞士联邦国际私法第117条（1）规定“合同当事人未选择合同所适用的法律时，合同适用与之有最密切联系的国家的法律”。此外这一系属公式也用来确定家庭关系方面的某些法律适用问题。例如，我国民法通则第1

20、48条规定：“扶养适用与被扶养人有最密切联系的国家的法律”。 7旗国法(Law of the flag) 它是指旗帜所属国家的法律。这里的旗帜包括国旗和特定标记的旗帜，该系属公式主要用来确定船舶、飞机、其它运输设备或空中飞行物等在运行中而发生的物权或碰撞侵权的法律适用问题。例如，1993年7月1日起实行的中华人民共和国海商法第270条规定：“船舶所有权的取得、转让、和消灭，适用船旗国法律”。 名名 称称 含含 义义 适用问题适用问题 举举 例例 属人法属人法法律关系主体的国籍、法律关系主体的国籍、住所或惯常居所地法住所或惯常居所地法身份、能力、继身份、能力、继承、亲属等问题承、亲属等问题143条条 ：中国公民定居：中国公民定居国外的，他的民事行为能国外的，他的民事行为能力可以适用定居国法力可以适用定居国法 物之所物之所 在地法在地法法律关系客体所在国的法律关系客体所在国的法律法律物权、特