劳动法内部分享

1、1主讲：张雪鸿主讲：张雪鸿 时间：时间： 2016.012016.01一二三目录劳动法的概念和主要内容劳动法劳动法：指调整劳动关系以及与劳动关系有密切联系的其他社会关系的法律主要包含主要包含：1、劳动者的主要权利和义务；2、劳动就业方针政策及录用职工的规定；3、劳动合同的订立、变更与解除程序的规定；4、集体合同的签订与执行办法；5、工作时间与休息时间制度；6、劳动报酬制度；7、劳动卫生和安全技术规程等。基本原则基本原则：1、平等原则2、自愿原则3、公平原则4、诚实信用原则5、保护公序良俗原则和合同原则保密协议争议案例:张三去年3月进一家公司工作，今年1月主动辞职，当时入职时签订竞业协议，内容中

2、并未约定补偿金事宜。离职后也没有任何经济补偿，现在原公司告他违反竞业条例。请问与原公司签订的保密协议有效吗？ 1、竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。2、对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。权利和义务是相对的，单位给你设定了保密的义务但没有对你做出相应的补偿，违反劳动合同法的精神，违背公平。 3、如果用人单位说赔偿金涵盖在工资里面是不成立的。劳动合同法：第二十三条 用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识

3、产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。第二十四条 竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定，竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。在解除或者终止劳动合同后，前款规定的人员到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位，或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务的竞业限制期限，不得超

4、过二年。案例1解答关于保密与竞业限制的区别问题关于保密与竞业限制的区别问题 根据我国的反不正当竞争法、刑法等相关法律法规的规定，保密应该是员工的一项法定义务，对于员工的这项法定义务，公司也就没有必要支付保密工资之类的补偿金。用人单位如果向员工支付了保密工资，那也仅被视为公司的一种福利，而不会被认定为公司的法定义务。 而根据劳动合同法的相关规定，竞业限制是用人单位与劳动者约定的一项义务，这项义务限制了劳动者的就业权，对员工的就业自由有很大的限制。有鉴于此，法律明确规定，在双方约定有这样的义务时，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金，同时明确规定，支付经济补偿金的时间在劳动者离职后按月支付。 可见，

5、保密工资是非法定的，一般是在员工在职期间支付，且没有标准，公司可以自主决定支付的多少；与之不同的是，竞业限制补偿金是法定的，必须在员工离职后支付，一般是由员工跟公司在协议中约定支付标准。因此，保密工资跟竞业限制补偿金是两个不同的概念，二者之间是存在区别的，不能用保密工资取代竞业限制补偿金。 我公司是一家广告公司，徐某去年入职我公司，我公司与他签订了一份为期两年的合同，其中约定徐某从事市场营销工作。同时，为了激励从事市场营销的员工，我公司在规章制度中明确规定了“末位淘汰”制度。现在徐某第一年的工作期限即将到期，在这一年里，根据考核结果徐某确实属于“末位淘汰”范围。因此我公司书面通知徐某，他已经被

6、淘汰，公司将在一个月以后正式与其解除劳动关系。然而徐某在接到辞退通知后表示不服，认为我公司的“末位淘汰”制度不合法。我公司的做法是不合法的吗？这类情况该怎么处理才是合法的？ 贵公司以“末位”为由“淘汰”徐某，显然是违反了劳动法的相关规定，是不合法的。有的用人单位认为，其与劳动者的合同中明确约定了“末位”是解除劳动合同的条件之一，因此“末位淘汰”是有理有据的。但是，解除劳动关系必须找到法律依据，法定依据中包括严重违纪、不胜任岗位等八条，而且没有允许用人单位与劳动者在劳动合同中约定解除劳动合同的条件，“末位淘汰”中的考核末位员工不符合其中任何一条。如果直接以“末位淘汰”为由解除劳动合同，不但无法解

7、除劳动合同，同时企业也要承担相应的法律责任。 也有的用人单位认为，“末位淘汰”解除劳动合同符合劳动法规定的劳动者因“不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位仍不能胜任工作”，用人单位可以提前三十日以书面形式通知本人解除劳动合同。这些用人单位混淆了两个概念，即末位与不能胜任。末位仅仅是一种因为用人单位实行考核排名才会出现的情况，而不能胜任则是因为劳动者的技能不够导致的，二者是不一致的。在若干劳动者的竞争中，可能这些人都胜任工作，但肯定会有一个人处在末位；也可能这些人都不胜任工作，那么即使是处在首位的人，也是不符合工作要求的。因此，我们不能以“不胜任工作”的合法来为“末位淘汰”的违法做掩盖，否则会给

8、企业带来不必要的风险。特别说明： 也不是说只要是“末位淘汰”制度就是违法的，只是以考核处于末位为由解除劳动合同，这才是违法的。实务中，有用人单位对于处于末位的劳动者将调离某一职位，即调岗。还有的用人单位对于处于末位，在经过培训后仍然处于末位的劳动者，在劳动合同到期后将不再与之续签，即终止劳动合同。这两种形式的“末位淘汰”都是合法的，没有任何法律障碍。案例2末位淘汰问题末位淘汰问题解答 赵五于去年六月入职一家广告媒体公司，因职业发展受限问题于本月10号提出离职并办理交接手续，离职交接时，公司HR与赵五协商：根据公司制度规定离职员工的五险一金 ，当月工作未满半个月以上，按照当月15号之前离职公司部

9、分由个人全部承担，15号后由公司缴纳的形式来操作。请问这种操作方式合法吗？ 不合适，社会保险法中有规定，社会保险是企业，员工，政府三方的责任和相关义务，企业不能以任何理由任何方式把这个缴费义务转移到员工身上。 如果员工以此作为证据去维权或仲裁，企业败诉风险大。案例3解答公司近期有一大批员工劳动合同即将到期，其中公司不会再与其中的一小部分员工续签劳动合同，在讨论实际操作事项的时候，内部对以下两个问题产生了异议：1、劳动合同到期，公司不打算续签，是需要提前1个月通知（或支付1个月工资作为代通知金）还是合同到期当天通知（不用支付待通知金）？2、劳动合同到期，公司不续签劳动合同需要支付的经济补偿金，是

10、按照员工在公司实际工作的年限计算补偿年份还是按照08年1月1日以后的年限计算？解答：1、劳动合同到期不续签的经济补偿，应该按2008年1月1日以后的年限计算补偿月份。2、劳动合同到期，续签或不续签，都需要提前1个月通知。1、本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。最后由劳动合同法第九十七条规定，依照本法第四十六条规定支付经济补偿的，经济补偿年限自本法实施之日起计算（2008年1月1日）。结论，劳动合同到期不续签的经济补偿，

11、应该按2008年1月1日以后的年限计算补偿月份（2个月工资）。2、关于劳动合同到期，续签或不续签，是否需要提前1个月通知，第四十条 劳动合同期限届满前，用人单位应当提前30日将终止或者续订劳动合同意向以书面形式通知劳动者，经协商办理终止或者续订劳动合同手续。结论：劳动合同到期，续签或不续签，都需要提前1个月通知。需要注意的是：规定中规定，无论是续签还是不续签，都需要提前30日通知劳动者案例4解答 李四2011年4月份入职某软件公司，上个月因公司组织架构问题，进行裁员，李四被辞退，按照规定公司给予了相应的经济补偿金，并约定次月7号统一将工资和补偿金进行发放，李四收到工资单后发现，工资总额包括补偿

12、金部分均被扣税了，请问经济补偿金需要扣个人所得税吗？ 财政部、国家税务总局关于个人与用人单位解除劳动关系取得的一次性补偿收入征免个人所得税问题的通知（财税2001第157号）第一条规定，个人因与用人单位解除劳动关系而取得的一次性补偿收入（包括用人单位发放的经济补偿金、生活补助费和其他补助费用），其收入在当地上年职工平均工资3倍数额以内的部分，免征个人所得税；超过的部分按照国家税务总局关于个人因解除劳动合同取得经济补偿金征收个人所得税问题的通知（国税发1999178号）的有关规定，计算征收个人所得税。厦门本年度社平工资为4377元劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区

13、上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 案例5解答1、劳动合同无效后，单位还应当向劳动者支付劳动报酬吗？、劳动合同无效后，单位还应当向劳动者支付劳动报酬吗？2、加班、加班工资年底扎堆结算行吗？工资年底扎堆结算行吗？3、劳动法关于晚婚晚育的条件是什么？晚婚晚育天数？、劳动法关于晚婚晚育的条件是什么？晚婚晚育天数？解答：加班工资年底结算是不合法的。根据劳动法规定，工资应以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或无故拖欠劳动者工资。工资包括计时工资、

14、计件工资、奖金、津贴和补贴、延长工作时间的工资报酬及特殊情况下的工资等。所以，除综合工时制外，加班工资原则上应按月支付给劳动者本人。 解答：对于劳动合同无效或者部分无效被认定以后的处理，劳动法并没有进一步作出明确的规定。劳动合同法则明确规定，劳动合同被确认无效后，劳动者已付出劳动的，用人单位应当向劳动者支付劳动报酬。劳动报酬的数额，参照本单位相同或者相近岗位劳动者的劳动报酬确定。 解答：晚婚假天数：全国各地不一致，在各地人口与计划生育条例中有规定，大部分省市是延长或增加婚假天数（加合关系），也有的直接规定了符合晚婚的婚假天数（包含关系）。”根据婚姻法以及计划生育条例的规定，职工结婚可享受以下待

15、遇： (一)婚假： 1.按法定结婚年龄(女20周岁，男22周岁)结婚的，可享受3 天婚假。 2.符合晚婚年龄(女23周岁，男25周岁)的，可享受晚婚假15天(含3天法定婚假)。第三十八条机关、企业事业单位工作人员晚婚的，婚假为十五日；晚育又领取独生子女父母光荣证的，女方产假为一百三十五日至一百八十日，男方照顾假为七日至十日。婚假、产假、照顾假期间，工资照发，不影响晋升。 4、劳动合同法劳动合同法与现行法律、政策中的条款冲突怎么办？与现行法律、政策中的条款冲突怎么办？解答：劳动合同法的颁布施行标志着我国劳动保障法律体系更加完善。劳动合同法和劳动法都是由全国人民代表大会制定的法律，效力同等。但根据

16、后法优于前法的原则，如果某些条款有冲突，应适用劳动合同法的相关规定。劳动合同法与现行的国家行政部门制定的行政法规和部门规章、政策相比，前者的效力更高，因此如果某些条款有冲突的地方，应以劳动合同法为准。 经济赔偿金经济赔偿金 定义：经济赔偿金是企业超越法律规定解除或终止劳动合同时的一种惩罚性的赔偿，是违法行为所要付出的代价，其目的是惩罚性。 使用情况：我国劳动合同法第四十八条：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。 赔偿标准：经济补偿标

17、准的二倍，计算年限自用工之日起计算 注意：赔偿金适用于用人单位违法解除劳动合同，经济补偿金适用于用人单位依法解除劳动合同，二者性质与目的是不同，不能同时适用。用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。 经济补偿金经济补偿金 定义：经济补偿金是企业按照相关规定（可通常是法律法规，及按法律法规制定的规定）解除或终止劳动合同时对劳动者的一种补偿行为，要合法行为下所要付出的代价，其目的在于是补偿性。 赔偿标准：按工作年限进行支付，同时其支付也有上限规定，及支付标准。 经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准

18、向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 月工资 劳动者解除劳动合同前 12 个月的月平均工资，包括基本工资、还包括加班工资、津贴、补贴、奖金等工资性收入 代通金代通金 定义：指用人单位在提出解除劳动合同或终止劳动合同时应该提前 一个月通知的情况下，如果用人单位没有依法提前一个月通知的， 以给付一个月工资作为代替。 适用情况：（一）劳动者患病或者非因工负

19、伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的； （二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的； （三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。 注意：代通知金适用的具体条件，就是劳动合同法第四十条规定的三种情况，用人单位才有责任支付一个月的代通知金。不要认为只要是解除合同没有提前一个月通知，就应当支付一个月的代通知金。 支付标准：劳动者一个月工资 月工资 劳动者解除劳动合同前 12 个月的月平均工资，包括基本工资、还包括加班工资、津贴、补贴、奖金等工资性收入。 关于经济赔偿金，经济补偿金，代通金是否需要缴税？关于经济赔偿金，经济补偿金，代通金是否需要缴税？ 答：1. 个人因与用人单位解除劳动关系而取得的一次性补偿收入（包括用人单位发放的经济补偿