【精品】07-2010法律顾问《经济民商法》历年真题(第4章)

1、07-2010法律顾问经济民商法历年真题（第4章）一、单项选择题（每题1分。每题的备选项中，只有1个最符合题意）【真题试题】（2010年单项选择第10题）1. 甲公司按照乙公司提供的格式合同与乙公司签订货运合 同，合同标的500万元。运费10万元。因货物丢失，甲公司 向乙公司索赔，乙公司只愿按合同中“货物丢失一律按运费的 2倍进行赔付”的规定赔偿甲公司2倍运费，为此引起纠纷。该货运合同中责任条款的效力是 （）。A. 有效B. 无效C. 效力待定D. 可撤销【真题解析】本题考查格式合同中免责条款的效力。合同法第40条规定：“格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情 形的，或者提供格式条款一方

2、免除其责任、加重对方责任、排 除对方主要权利的，该条款无效。”本题中，乙公司提供的格 式合同中含有的“货物丢失一律按运费的2倍进行赔付”的规 定，排除了甲公司追究乙公司的赔偿责任的主要权利，故应属 于无效条款。因此，选项 B 正确。【真题试题】 (2010 年单项选择第 11 题 )2. 甲公司向乙公司发出了一个购买一批钢材的要约，乙公 司在承诺中对甲公司的要约内容进行了变更，下列变更中没有 实质性更改要约内容的是 ( ) 。A. 将交付钢材的时间推迟15日B. 将钢材的价款每吨增加 500 元C. 将本次交易的业务员由张某变为王某D. 将钢材的交货地由甲公司所在地变更为乙公司所在地【真题解析

3、】本题考查受要约人对要约内容的实质性变更制度。合同 法第 30 条规定：“承诺的内容应当与要约的内容一致。受 要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。有关合同 标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方 式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质 性变更。”据此可知，选项 C 是正确答案。【真题试题】 (2010 年单项选择第 12 题 )3. 甲公司和乙公司签订买卖合同，双方约定，甲公司先履 行义务。在甲公司准备履行义务过程中，甲公司可以直接主张 违约责任的情形是 () 。A. 乙公司经营状况严重恶化B. 乙公司抽逃资金以逃避债务C. 乙公司丧失商业信誉D. 乙

4、公司明确表示将不履行合同【真题解析】本题考查预期违约制度。合同法第 108 条规定：“当 事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的， 对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。”据此可 知，选项D正确。在理解本题时，应注意预期违约与不安抗辩 权之间的区别。合同法第 68 条第 1款规定：“应当先履行债务的当 事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行： （一） 经营状况严重恶化 ;（ 二） 转移财产、抽逃资金，以逃避债 务;（ 三）丧失商业信誉 ;（ 四） 有丧失或者可能丧失履行债务能力 的其他情形。”第 69 条： “当事人依照本法第六十八条的规 定中止履行的，应

5、当及时通知对方。对方提供适当担保时，应 当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力 并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。”这 两条是关于不安抗辩权的规定。根据这两条规定可知，不安抗 辩权的权利人只能暂时中止履行合同或者解除合同，而不能基 于不安抗辩权去追究对方的违约责任。这是它与预期违约的不 同之处。【真题试题】 （2010 年单项选择第 13 题）4. 甲公司向乙公司购买一批建材，双方约定由丙公司代替 乙公司向甲公司交货。丙公司遂委托丁公司将该批建材运输至甲公司所在地，由于戊公司驾驶员徐某疲劳驾驶，徐某所驾车 辆与丁公司的车辆相撞，致使丁公司运输的建材部分损失并且

6、未能如期向甲公司交货，引起纠纷。依法应由 ( ) 向甲公司 承担违约责任。A. 乙公司C. 丁公司B. 丙公司D. 戊公司【真题解析】本题考查由第三人履行的合同。合同法第 65 条规定： “当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债 务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责 任。”据此可知，本题中应由乙公司向甲公司承担违约责任， 故选项 A 正确。【真题试题】 (2010 年单项选择第 14 题)5. 乙公司欠甲公司一笔工程款，现甲公司将其对乙公司 的债权让与丙公司，且通知了乙公司。乙公司不得对丙公司主 张的抗辩理由是 ( ) 。A. 甲、乙间合同不成立B. 付款期限尚

7、未届至C. 乙已丧失履行能力D. 债权已过诉讼时效【真题解析】本题考查债权转让中债务人的抗辩权问题。合同法第82 条规定：“债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人 的抗辩，可以向受让人主张。”本题中，AB三个选项中涉及的抗辩，都是债务人对让与人的抗辩，故可向受让人丙公司主 张。至于乙自己丧失履行能力，则不属于合法的抗辩事由。故选项 C 是正确答案。【真题试题】 （2009 年单项选择第 21 题）6. 甲欲购买乙的房屋，并先交 1 万元给乙，乙出具的收条 上仅写明“收到甲订金 1 万元”。甲为购房款做了相应的准备 工作。三天后，甲了解到乙故意隐瞒了该房屋属于违章建筑， 无法办理房产证的情况，

8、故拒绝签订合同。为此引起纠纷，下 列表述正确的是 （） 。A. 甲有权要求乙返还2万元并赔偿在此过程中受到的损失B. 甲有权要求乙返还 1万元并赔偿在此过程中受到的损失C. 甲只能要求乙双倍返还订金D. 甲有权要求乙承担违约责任【真题解析】本题考查定金和缔约过失责任制度。人民法院关于适用 （中华人民共和国担保法 ） 若干问题的 解释第 118 条规定：“当事人交付留置金、担保金、保证金、 订约金、押金或者订金等，但没有约定定金性质的，当事人主张定金权利的，人民法院不予支持。”在本题中，乙出具的收 条上写的是“订金”而非“定金”，并且没有约定定金性质， 故不得适用违约方应丧失或者双倍返还定金的定

9、金罚则。据此 可知，选项 A、C 错误。由于甲拒绝与乙签订买卖合同，合同 并未成立，故乙不存在违约问题，甲无权要求乙承担违约责任。 选项D错误。另外，合同法第42条规定：“当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担 损害赔偿责任： （ 一） 假借订立合同，恶意进行磋商 ;（ 二）故意 隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况 ; （ 三）有其 他违背诚实信用原则的行为。”在本题中，由于乙的欺诈行为 导致甲未能订立合同，甲有权要求乙赔偿因此给自己造成的损 失。另外，由于甲拒绝与乙订立买卖合同，导致乙收到的 1 万 元订金也失去法律根据，乙自应将其返还给甲。因此，选项 B

10、 是正确答案。【真题试题】 （2009 年单项选择第 22 题 ）7. 乙公司欠甲公司 30 万元，同时甲公司须：在 2008 年 10 月 20 日清偿对乙公司的 20 万元货款。甲公司在同年 10 月 18 日与丙公司签订书面协议，转让其对乙公司的 30 万元债权。 同年 10 月 24 日，乙公司接到甲公司关于转让债权的通知后， 便主张 20 万元的抵销权。下列表述正确的是 （ ） 。A. 甲公司与丙公司之间的债权转让合同于10月24日生效B. 乙公司接到债权转让通知后，即负有向丙公司清偿 30 万元的义务C. 乙公司于 10 月 18 日取得 20 万元的抵销权D. 丙公司就30万元债

11、务的清偿，有权要求向甲公司和乙公司承担连带责任【真题解析】本题主要考查债权转让制度。合同法第 80 条第 1 款 规定：“债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该 转让对债务人不发生效力。”据此可知，在债权转让中，通知 债务人仅仅是债权转让对债务人发生效力的条件，而不是债权 转让合同的生效要件。从理论上说，除当事人另有约定外，债 权转让合同应当自成立之日起生效。具体到本案中，就是自 10 月 18 日起生效。选项 A 是错误的。债权转让经通知债务人 之后，就对债务人发生效力，债务人应向受让人清偿债务，转 让人对受让人则无清偿义务可言。因此，选项B正确，D是错误的。另外，合同法第 83 条

12、还规定：“债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人享 有债权，并且债务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期 的，债务人可以向受让人主张抵销。”在本题中，由于乙公司 的债权在 10月 20日才到期，故乙公司只能自该日起才取得 20万元的抵销权。选项 C错误。【真题试题】 (2008 年单项选择第 17 题 )8. 甲公司长期购买乙厂的水泥，现因急需水泥向乙厂发出 传真，请其立即运送某型号水泥 50 吨到某工地，价格与以往 相同，货到付款。乙厂接到传真后，按照以往惯例，立即组织 货源，并将水泥送到了甲公司指定的工地。不料，甲公司因另 外购得水泥，拒绝接受乙厂的水泥，为此引起纠纷。下列表述 中正确

13、的是 () 。A. 甲公司的传真为要约邀请B. 甲公司的传真为要约，但已被撤回C. 甲公司的传真为要约，但已被撤销D. 甲公司的传真为要约，乙厂已承诺【真题解析】 本题考查要约和承诺的认定问题。合同法第 14 条规 定：“要约是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示应 当符合下列规定： （ 一） 内容具体确定 ;（ 二）表明经受要约人承 诺，要约人即受该意思表示约束。”据此可知，甲的传真构成 要约。另外，合同法第 26 条第 1款规定：“承诺通知到 达要约人时生效。承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约 的要求作出承诺的行为时生效。”在本题中，乙厂按照甲公司 在要约中提出的要求，直接将水泥运

14、送到甲公司指定的工地， 属于以要约中指定的行为作出承诺的情形，故应认定乙厂已经 承诺，合同成立。因此，选项 D 正确。【真题试题】 （2008 年单项选择第 18 题 ）9. 甲的妻子遭遇车祸，造成严重脑震荡，甲为筹集巨额治 疗费用，不得不将自己一块名表出售于乙，乙见甲处境困顿， 明知该表价值 10 万元，却提出以 1万元购买。甲讨价还价再 三，乙始终不退步，甲无奈于 2006年 2月1日将该表以 1万 元的价格出售于乙。半年后，甲妻病故。甲鱼2007年 1月10日向乙主张撤销合同，并请求返还该表，引起纠纷。下列表述 中正确的是 （ ）A. 甲可以随时主张退款还表B. 甲至迟应于 2007 年

15、 2 月 1 日主张退款还表C. 甲至迟应于2009年1月10日主张退款还表D. 甲无权主张退款还表【真题解析】本题考查可撤销合同中撤销权行使的期限。合同法第54 条第 2 款规定：“一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危， 使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请 求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。”在本题中，乙的行 为明显属于乘人之危，故甲有权撤销该合同。合同法第 55 条规定：“有下列情形之一的，撤销权消灭：( 一 )具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年 内没有行使撤销权；”在本题中，甲于2006年2月1日订立合同时，就明知撤销事由的存在，故应自此时起一年内

16、行使 撤销权。因此，选项 B 正确。【真题试题】 (2008 年单项选择第 20 题)10. 甲公司欠乙公司 100 万元到期货款无力偿还。乙公司 经过调查得知下列情况： (1) 丙公司与甲公司之间存在货物买 卖合同，甲公司已经付款，而丙公司尚未交货，交货日期未届 至；(2) 甲公司与丁公司之间存在大型机器买卖合同，丁公司共 分 5 期交付货款，在清算货款之前甲公司保留机器设备所有权， 现丁公司已有两期到期付款未支付，甲公司未采取任何措施。 公司拟通过诉讼采取的下列措施中，符合法律规定的是 ()A. 以自己名义请求丙公司向自己交货B. 以甲公司代理人的名义请求丙公司向自己交货C. 以自己名义请

17、求丁公司向自己返还机器设备D. 以自己名义请求丁公司向自己支付到期货款【真题解析】本题考查债权人代位权制度的构成要件。合同法第73 条第 1 款规定：“因债务人怠于行使其到期债权，对债权 人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位 行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。”据 此可知，债务人对第三人享有到期债权，是代位权的构成要件 之一;债务人应以自己的名义行使代位权。在本题中，因丙公 司对甲公司所负的债务尚未到期，故乙公司无权对丙公司行使 代位权，更无权以甲公司代理人的名义请求丙公司向其交货。 由于丁公司对甲公司有两期到期付款未支付，故乙公司可就此 对丁公司行使代位权。

18、可见，选项 A B错误，选项D是正确 的。又因甲公司并未解除其与丁公司之间的买卖合同，故甲公 司无权请求丁公司返还机器设备，乙公司当然也无权请求丁公 司返还。选项 C是错误的。【真题试题】 (2008 年单项选择第 21 题)11. 甲公司欠乙公司货款 5 万元，到期未还。乙公司需付 甲公司加工费 5 万元，已过诉讼时效。对此，下列表述中正确 的是()。甲公司主张抵销，通知乙公司即可A. 甲公司主张抵销，须经乙公司同意B. 双方债务性质不同，不得抵销C. 乙公司主张抵销，须经甲公司同意【真题解析】本题考查债的抵销制度。合同法第 99 条规定：“当 事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同

19、的，任何 一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或 者按照合同性质不得抵销的除外。”“当事人主张抵销的，应 当通知对方。通知自到达对方时生效。抵销不得附条件或者附 期限。”第 100 条规定：“当事人互负债务，标的物种类、品 质不相同的，经双方协商一致，也可以抵销。”在本题中，甲、 乙之间互负的债务虽然都是金钱债务，且均已到期，但因甲对 乙的债权已过诉讼时效，而乙对甲的债权未过诉讼时效，故甲 未经乙同意时，不得主动对乙主张抵销，以免损害乙的利益 乙则有权放弃自己享有的时效利益，主动对甲主张抵销，而无 须经甲公司同意。可见，选项 B 是正确答案。【真题试题】 (2007 年单项选择

20、第 3 题)12. 下列关于债务免除的表述正确的是 () 。A. 免除属于双方法律行为B. 免除可以附条件和期限C. 债权人在作出免除决定后可以撤回该意思表示D. 免除的效力及于全部债务，免除部分债务的行为无效【真题解析】本题考查债的免除制度。所谓免除，是指债权人以债务的 消灭为目的而抛弃债权的单方行为。法|律|教|育网选项A错误。免除作为单方法律行为，如未附条件或者附期限，则应自 免除的意思表示到达债务人时发生债务消灭的效力，此后债权 人不得再取消该意思表示。可见，选项B正确，C是错误的。另外，合同法第 105 条规定：“债权人免除债务人部分或 者全部债务的，合同的权利义务部分或者全部终止。

21、”据此可 知，选项D显然是错误的。【真题试题】 (2007 年单项选择第 16 题 )13. 甲运输公司在与客户乙公司签订运输合同时提供了一 份格式合同，该格式合同载明：“运输方式为 ' 仓对仓 ' 运输。 双方按此格式合同订约后，在履行中发生争议。甲公司认为“仓对仓”是指乙公司的仓库到所要运达的仓 库，乙公司则认为“仓对仓”是指货物所在的仓库到所要到达 的仓库。根据我国合同法，下列关于该合同的表述正确的 是( ) 。A. 该条款含义模糊不清，合同未成立B. 该条款含义模糊不清，合同无效C. 合同生效，应以乙公司的理解为准D. 合同生效，应以甲公司的理解为准【真题解析】本题考查

22、格式条款的解释。合同法第 41 条规定： “对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。 对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款 一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格 式条款。”据此可知，选项 C 是正确答案。二、多项选择题 （每题 2 分。每题的备选项中，有 2 个或 2 个以上符合题意，至少有 1 个错项。错选，本题不得分 ; 少 选，所选的每个选项得 0.5 分 ）【真题试题】 （2010 年多项选择第 51 题 ）1. 甲公司对乙公司享有到期债权未获清偿，经甲公司多次 催讨，乙公司均以经营困难导致无力偿还为由予以拒绝。甲公 司经多方了解，得知

23、乙公司曾将其优质资产租赁给乙的控股公 司丙公司，且有一笔到期的租金怠于主张权利。关于甲公司主 张代位权的说法，正确的有 （ ） 。A. 甲公司可以仲裁的方式行使代位权B. 甲公司行使代位权只能以乙公司的义向人民法院提起诉 讼C. 甲公司行使代位权的必要费用，应由乙公司承担D. 甲公司胜诉后，丙公司应直接向甲公【真题试题】 （2009 年多项选择第 55 题 ）3. 张某通过分期付款向甲公司购买了一辆汽车，价款为25 万元，首付 20%后分 10 年付款。第一年，张某按约付款，以后连续三年，张某均以各种理由拒绝支付价款，为此引发纷 纷。下列表述正确的是 ( ) 。A. 甲公司有权解除合同B. 甲

24、公司有权撤销合同C. 甲公司只能主张违约责任D. 甲公司有权要求张某支付全部价款【真题解析】 本题考查分期付款买卖合同制度。合同法第 167 条规 定：“分期付款的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款 的五分之一的，出卖人可以要求买受人支付全部价款或者解除 合同。出卖人解除合同的，可以向买受人要求支付该标的物的 使用费。”在本题中，张某欠甲公司 20 万元价款，每年应支 付 2 万元。后因张某连续三年拒绝支付价款，其未支付到期价 款的金额已超过全部价款的五分之一，故甲公司有权要求张某 支付全部价款或者解除合同。而要求支付全部价款或者解除合 同，并不属于承担违约责任的方式。因此，选项A、D正确

25、，C错误。又因本题中的买卖合同并不存在欺诈等可撤销事由，故 选项B也是错误的。【真题试题】 (2009 年多项选择第 56 题 )4. 甲研究院与张某签订设备购销技术服务合同，合同约定 由甲研究院供应张某一套 JD 一 4 型电焊条设备，并提供技术 服务，让张某掌握该技术并投入生产，张某支付技术转让及服 务款。合同签订后，张某即支付了约定款项，将设备运回，并根据甲研究院提供的设备生产能力租赁了厂房，购买原料和纸 箱等材料，准备进行商业生产。但因设备存在质量问题，经多 次修理仍不能投入生产，为此引起纠纷。下列表述正确的有 () 。A. 张某有权请求甲研究院承担违约责任B. 张某无权解除该合同C.

26、 张某无权请求返还技术转让及服务款D. 张某有权请求甲研究院赔偿其支付的房租及材料费【真题解析】 本题主要考查买卖合同中出卖人的违约责任问题。合同 法第 155 条规定：“出卖人交付的标的物不符合质量要求的， 买受人可以依照本法第一百一十一条的规定要求承担违约责 任。”第 111 条规定：“质量不符合约定的，应当按照当事人 的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确， 依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，受损害方根据标的 的性质以及损失的大小，可以合理选择要求对方承担修理、更 换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。”据此可知， 选项 A 正确。合同法第 94 条规定：“有下列

27、情形之一的， 当事人可以解除合同：(四)当事人一方迟延履行债务或者 有其他违约行为致使不能实现合同目的；”在本题中，因 设备质量不合格，导致张某不能实现合同目的，故张某有权解 除合同。可见，选项 B错误。合同法第 97条规定：“合 同解除后，尚未履行的，终止履行 ； 已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施， 并有权要求赔偿损失。”据此可知，选项 C 错误， D 正确。【真题试题】 （2008 年多项选择第 53 题 ）5. 甲公司业务经理乙长期在丙旅馆签单接待客户，住宿费 由甲公司按月结清。后乙因故辞职。丙旅馆当月底前去结账时， 甲公司认为，乙当月的几次签

28、单都是招待私人朋友，因而拒付 乙所签单的住宿费，为此引起纠纷。下列表述中正确的有 （ ） 。A. 丙旅馆有权请求甲公司付款B. 乙的行为构成表见代理C. 丙旅馆有权请求甲公司和乙承担连带责任D. 丙旅馆只能请求乙付款【真题解析】本题考查表见代理制度。合同法第 49 条规定：“行 为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名 义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行 为有效。”在本题中，法 | 律教育 | 网丙旅馆因一直与乙进行业 务往来，故有理由相信乙具有代理权，理应构成表见代理。表 见代理的法律后果与有权代理相同，应当由被代理人甲公司予 以承担。由此可知，选项 A、B

29、 是正确答案。【真题试题】 （2008 年多项选择第 54 题 ）6. 甲公司向乙公司购买一批纪念品，约定在甲公司所在地 交货，交货时付款。乙公司将该批纪念品运至甲公司所在地， 不料甲公司无正当理由拒收。乙公司只好将该批纪念品交当地 公证机关提存，并嘱咐在甲公司付款前不得将纪念品交付给甲 公司。在此期间，因当地发生自然灾害，致使部分纪念品毁损。 数月后，因纪念品涨价，甲公司得知情况，派人来取货，因其 拒绝付款或者提供担保，被公证机关拒绝。下列表述中正确的 有（ ） 。A. 纪念品所受损失由甲公司承担B. 纪念品的保管费用由甲公司承担C. 公证机关无权拒绝甲公司领取纪念品D. 乙公司的交货义务已

30、经履行【真题解析】 本题考查提存制度。合同法第 101条第 1 款规定：“有下列情形之一，难以履行债务的，债务人可以将标的物提 存：（一）债权人无正当理由拒绝受领；”第 91条规定：“有下列情形之一的，合同的权利义务终止：（四）债务人依法将标的物提存；”据此可知，在本案中，律 |育网乙公 司有权将货物予以提存。提存之后，以公司的交货义务即因履 行完毕而消灭。因此选项 D正确。合同法第 103条规定：“标的物提存后，毁损、灭失的风险由债权人承担。提存期间， 标的物的孳息归债权人所有。提存费用由债权人负担。”据此 可知，选项A、B正确。另外，合同法第 104条第1款规 定：“债权人可以随时领取提存

31、物，但债权人对债务人负有到 期债务的，在债权人未履行债务或者提供担保之前，提存部门 根据债务人的要求应当拒绝其领取提存物。”据此可知，诜项C错误三、案例分析题 ( 每题 2 分。由单选和多选组成。错选，本 题不得分 ; 少选，所选的每个选项得 0.5 分 )【真题试题】(2009年案例分析第7982题)甲公司因转产致使一台价值 100 万元的精密机床闲置。该 公司董事长王某自行以公司名义与乙公司签订了一份机床转让 合同。合同约定，精密机床作价 95万元，甲公司于 10月 31 日之前交货，乙公司在交货后 10 天内付清款项。在交货日前， 甲公司发现乙公司的经营状况恶化，通知乙公司中止交货并要

32、求乙公司提供担保，乙公司遂提供丙公司作为保证人，甲公司 与丙公司签订了保证合同。甲公司将机床交付给乙公司，乙公 司未支付货款。甲公司要求丙公司承担保证责任，丙公司表示 无力承担。甲公司遂以本公司章程规定，对公司重要资产处置 需经股东会决议为由主张机床转让合同无效，要求乙公司返还 机床，遭到乙公司拒绝。乙公司将该机床作价 25 万元转卖给 李某法律 | 教育网，双方交货付款完毕。甲公司因索款未果， 诉至法院。法院查明： (1) 甲公司章程规定，对公司重要资产 的处置应经公司股东会决议，其中，重要资产是指价值超过 50 万元的公司资产 ;(2) 李某系乙公司董事 ;(3) 乙公司经营状 况恶化，现

33、仅有债务人丁公司尚欠其到期货款 30 万元，此外 别无资产，乙公司一直未向丁公司主张权利，也没有采取诉讼 或者仲裁方式追讨债权。请回答下列问题：【真题试题】 (2009 年案例分析第 79 题)1. 甲公司与乙公司之间的机床买卖合同效力为 ( ) 。A. 无效B. 效力待定C. 有效D. 可撤销【真题解析】本题考查表见代表制度。合同法第 50 条规定：“法 人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同， 除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有 效。”在本案中，甲公司董事长王某与乙公司订立合同时虽然 超越了甲公司设定的权限，但乙公司对此并不知情，故其所订 立的买卖合同应当

34、有效。选项C 正确。【真题试题】 （2009 年案例分析第 80 题 ）2. 甲公司中止交货并要求提供担保的行为性质为 （ ） 。A. 预期违约B. 行使不安抗辩权C. 行使同时履行抗辩权D. 行使先履行抗辩权【真题解析】本题考查不安抗辩权制度。合同法第 68 条第 1 款规 定：“应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列 情形之一的，可以中止履行： （一） 经营状况严重恶化 ;（ 二） 转 移财产、抽逃资金，以逃避债务 ;（ 三） 丧失商业信誉 ;（ 四） 有丧 失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。”在本案中，甲公 司在交货日前发现乙公司的经营状况恶化，遂中止交货并要求 乙公司提供

35、担保的行为显然属于行使不安抗辩权。故选项 B 正 确。【真题试题】 （2009 年案例分析第 81 题 ）3. 就乙公司与李某之间的交易，下列表述正确的是（ ）A. 甲公司有权向法院主张撤销该行为B. 甲公司有权向乙公司主张返还机床C. 甲公司有权向李某主张解除合同D. 甲公司有权请求乙公司所得价款偿还债务【真题解析】 本题考查债权人撤销权及相关制度。合同法第74 条第1款规定：“债务人以明显不合理的低价转让财产，对 债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请 求人民法院撤销债务人的行为。”本案中，乙公司以明显不合 理的低价将机床转让给本公司的董事李某，损害了甲公司的债 权，故甲公

36、司有权行使撤销权，请求法院撤销乙公司与李某订 立的买卖合同。如果甲公司不行使撤销权，自然有权请求乙公 司以所得价款偿还债务。可见，选项A D正确。由于甲公司与乙公司之间的买卖合同合法有效，并且机床 已经交付，故乙公司已取得机床的所有权。在甲公司未解除其 与乙公司的合同时，是无权请求乙公司返还机床的。故选项B 错误。另外，甲公司并非乙公司与李某之间所订立的买卖合同 的当事人，故无权向李某主张解除合同。因此，选项 C 也是错 误的。【真题试题】 （2009 年案例分析第 82 题 ）4. 就甲公司、乙公司和丁公司之间的法律关系，下列表述 正确的是 （） 。A. 甲公司有权以乙公司代理人的名义向丁公

37、司主张权利B. 甲公司有权以自己的名义通过法院向丁公司主张权利C. 甲公司只能向乙公司主张债权，无权向丁公司主张权利D. 甲公司只有征得乙公司同意才能向丁主张权利【真题解析】 本题考查债权人代位权制度。合同法第 73条第 1款 规定：“因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的， 债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债 权，但该债权专属于债务人自身的除外。”据此可知，在本案 中，债权人甲公司有权以自己的名义，通过法院请求丁公司偿 还其拖欠乙公司的30万元到期货款。因此，选项B是正确答案。【真题试题】（2008年案例分析第7982题）甲公司与乙公司签订合同，约定由乙公司为甲公

38、司制造、 安装一套预氧化炉，并负责预氧化炉的调试，甲公司支付加工 费 100 万元，其中设备交付后支付 80 万元，安装调试合格后 付清剩余加工费。乙公司如期交付了设备，甲公司支付了 80万元加工费。但乙公司一直未派员调试，甲公司遂拒绝支付剩 余 20 万元加工费。乙公司向甲催要剩余加工费未得，便将其 对甲公司的 20 万元债权转让给丙公司。丙公司向甲公司主张 债权未得，经调查得知，丁公司尚欠甲公司加工费20 万元，因甲公司加工产品不合格而一直未还，已过履行期。甲公司曾 向丁公司发出催款通知书，但未提起诉讼或申请仲裁。丙公司 遂向丁公司主张代位权。甲公司因业务调整，将该套预氧化炉 出卖给戊公司

39、。戊公司在生产过程中，预氧化炉发生爆炸，炸 伤来公司参观的客户王某，引起纠纷。【真题试题】 (2008 年案例分析第 79 题 )5. 乙公司向甲公司请求支付剩余加工费，甲公司有权主张( ) 。A. 先履行抗辩权B. 同时履行抗辩权C. 不安抗辩权D. 先诉抗辩权【真题解析】本题考查双务合同履行中的抗辩权制度。合同法第67 条规定：“当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一 方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履 行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要 求。”该条规定的就是先履行抗辩权。在本案中，由于乙公司 须先安装调试合格后，甲公司才应付清剩余加工费，故在乙公

40、司未履行安装调试义务时，甲公司有权行使先履行抗辩权，拒 绝支付剩余价款。故选项 A 正确。【真题试题】 (2008 年案例分析第 80 题 )6. 关于乙公司将其对甲公司的债权转让丙公司，下列表述 中正确的是 ( ) 。A. 乙公司与丙公司的债权让与协议，自通知甲公司时生效B. 乙公司与丙公司的债权与协议，自通知甲公司时对甲公 司发生效力C. 丙公司向甲公司主张债权，甲公司对乙公司的抗辩可以 向丙公司主张D. 债权让与后，乙公司应对甲公司履行义务负担保责任【真题解析】本题考查债权让与制度。合同法第 80 条第 1 款规定： “债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对 债务人不发生效

41、力。”据此可知，通知债务人乃是债权让与合 同对债务人发生效力的条件，而不是债权让与合同生效的条件。因此，选项A错误，B正确。合同法第 82条规定：“债 务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩，可以向受 让人主张。”据此可知，甲公司在接到债权转让通知后，其对 乙公司享有的先履行抗辩权，可以向丙公司主张。选项C是正确的。此外，合同法第 81 条还规定：“债权人转让权利 的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权 人自身的除外。”从该条规定可以看出，在债权转让后，应由债务人向受让人履行义务 ; 除当事人另有约定外，转让人对债 务人履行义务并不负担保责任。因此选项D 错误。【真题试题

42、】 （2008 年案例分析第 81 题）7. 关于丙公司向丁公司主张代位权，下列表述中正确的是（ ） 。A. 丙公司应以甲公司为被告提起代位权诉讼B. 丙公司应以丁公司为被告提起代位权诉讼C. 因甲公司曾发出催款通知书，丙公司无权提起代位权诉讼D. 丙公司提起代位权诉讼，丁公司对甲公司的抗辩可以对 丙公司主张【真题解析】本题考查代位权制度。合同法第73条第 1 款规定：“因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权 人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权， 但该债权专属于债务人自身的除外。”据此可知，选项A错误，B正确。人民法院关于适用（中华人民共和国合同法）若干问 题的

43、解释 （一）第 13条规定：“合同法第七十三条规定的 ' 债 务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的 ' ，是指债务 人不履行其对债权人的到期债务，又不以诉讼方式或者仲裁方 式向其债务人主张其享有的具有金钱给付内容的到期债权，致 使债权人的到期债权未能实现。”据此可知，选项C错误。另外，根据上述司法解释第 18 条第 1款的规定，“在代位权诉讼中，次债务人对债务人的抗辩，可以向债权人主张。”“债 务人在代位权诉讼中对债权人的债权提出异议，经审查异议成 立的，人民法院应当裁定驳回债权人的起诉。”据此可知，选 项 D 正确。【真题试题】 （2008 年案例分析第 82 题 ）8

44、. 关于甲公司、乙公司、戊公司与王某之间的法律关系， 下列表述中正确的是 （ ） 。A. 戊公司有权请求甲公司承担违约责任B. 戊公司有权请求乙公司承担违约责任C. 王某有权请求甲公司承担侵权责任D. 王某有权请求甲公司承担瑕疵担保责任【真题解析】本题主要考查违约责任的承担问题。合同法第 107 条 规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合 约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违 约责任。”在本案中，因甲公司交付的预氧化炉质量不合格， 故应向戊公司承担违约责任。戊公司与乙公司之间并无合同关 系，故不得请求乙公司承担违约责任。因此，选项A 正确， B错误。瑕疵担保责任的存在以当事人之间有合法有效的合同为 前提。在本案中，王某与预氧化炉的出售者甲公司之间并无合 同关系，故无法要求甲公司承担瑕疵担保责任，而只能要求其 承担侵权责任。因此，选项 C正确，D错误。【真题试题】（2007年案例分析第7982题）本题考查