工程承包中第三人的工伤赔偿责任

1、工程承包中第三人的工伤赔偿责任案例?1998年，某公司作为总承包人承包某公路工程后， 将其中某小桥工程发包给某大 桥工程局第二桥梁工程处（简称工程处），7月24日，工程处下属大桥项目经理部与 某县第三建筑安装公司（简称三建公司）下属的第五工区（简称五工区）签订建筑 施工合同，约定该小桥工程（不包括基础钻孔桩）由五工区施工，因五工区自身原 因发生的工程质量及人身事故等所造成的损失费用由五工区自理。五工区是三建公 司的分支机构，三建公司具备与该承包项目相应的施工资质，并出具介绍信和印章 刻制委托书为五工区刻制了“某县第三建筑安装公司第五工区”公章。1999年6月1日，工程处某大桥项目经理部，应公安

2、部门的要求，为该小桥建筑工地职工颁发 上 岗证、项目分包单位务工人员（包括民工）颁发施工证，作为外来人口的登记证和工地出入证。卫某系五工区雇用的民工（未签订劳动合同），在该小桥建筑工地劳动，并领取了施工证。?1999年8月9日上午8时许，卫某在安装钢模时，被模板压伤，住院治疗1个月， 经医院诊断为腰骨12节错位，致使压迫腰椎神经，下肢不能活动。同年9月11日， 五工区与卫某亲属达成补偿协议书，约定除卫某住院期间的医疗费、生活费约1.4万元已由五工区支付外，五工区再一次性补偿给卫某3.5万元，卫某亲属保证不再向五工区索要任何费用。2000年6月，卫某工伤经某市劳动能力鉴定委员会鉴定， 构成工伤伤

3、残二级，需大部分护理。?后经卫某申请，某劳动争议仲裁委裁决，工程处向卫某赔偿21万元。工程处不服裁决，向某市城区法院起诉。2001年9月该法院认为，卫某与工程处之间没有劳动关系，而与三建公司有劳动关系，故判决由三建公司承担赔偿责任，工程处不承 担赔偿责任。卫某不服一审判决，向某市中级法院提起上诉，要求工程处承担连带 赔偿责任。其理由是，工程处给其颁发了施工证，这表明其与工程处有劳动关系； 依据建筑法（1997年）第45条的规定，工程处作为总承包单位，应当对分包单 位施工现场即小桥工地施工现场的安全生产负责；工程处明知五工区无桥梁施工资质和法人资格，却向其转包工程。在二审庭审期间，卫某的诉讼代理

4、人发现并举证 证明了某公司是总承包单位，工程处不是总承包单位而是一级分包单位，三建公司 不是一级分包单位而是二级分包单位的事实。2002年8月二审法院认为，卫某与工程处之间不存在劳动关系，且无证据证明其受伤系工程处的侵权行为所致，故判决厂I -1'驳回上诉，维持原判。I ； ；.-<z?此后，因三建公司濒临破产，失去履行该判决的能力，卫某不得不于2004年7月向省高级法院提起申诉，要求工程处承担连带赔偿责任。该法院将此案交二审法 院立案复查。二审法院经复查，于2005年10月24日驳回卫某的再审申请，并认为， 卫某与三建公司有事实劳动关系而与工程处不存在劳动关系，工伤待遇争议应受

5、劳 动法调整，故原判并无不当。I 1I ?法律分析本案的法律关系和法律属性卫某的劳动关系。卫某为五工区所雇用，而 作为三建公司分支机构的五工区不具备用人资格，三建公司具有法人资格和用人资 格，工程处与三建公司及其五工区之间是工程分包关系。依据关于如何确认临时 用工主体的复函（劳力办字199317号）和关于如何确认临时工用工主体的复 函（劳办发1994109号）文件关于如何认定临时工用工主体的规定，五工区所 雇用的卫某，与三建公司存在劳动关系，而与工程处不存在劳动关系。?某公司、工程处、三建公司（五工区）的民事关系。某公司、工程处、三建公司（五工区）分别为总承包人、一级分包人、二级分包人 ；某公

6、司与工程处签订的承包 合同为一级分包合同；工程处与作为三建公司分支机构的五工区签订的承包合同，应 当视为是工程处与三建公司的承包合同，此为再分包合同（二级分包合同），由于违反了建筑法（1998年3月1日起施行）第29条第2款禁止“分包单位将其承包 的工程再分包”的规定，应当定性为违法分包。本案的法律属性。本案中劳动关系 和民事关系并存，故本案兼有劳动争议和民事争议的属性。卫某的工伤事故发生在 卫某与三建公司的劳动关系和工程处与三建公司的分包关系的运行过程中，且工程 处与三建公司的违法分包行为通过三建公司与卫某的劳动关系作用于卫某的工伤事 故。也就是说，卫某的工伤事故既是三建公司违反劳动安全义务

7、的行为所致，也是a /了 I -'工程处与三建公司违法分包的行为所致。故本案的劳动争议属性与民事争议属性不I 小 _<> l V 兀卢、可分割，且以劳动争议属性为主。因此，本案的处理，除适用劳动法外，还应当适 用民法的有关规定。_?当时立法的不足本案的焦点问题：第一，在由第三人导致工伤事故发生的场合如 何追究第三人的工伤赔偿责任，当时有效的立法对此没有提供直接的法律依据。其 不足主要表现在：I 1I -*?其一，企业职工工伤保险试行办法（劳部发1996266号）除交通事故工伤 外，未就其他场合第三人的工伤赔偿责任作出规定。?其二，根据前述两个复函的规定，在多层次承包关系中，底层次承包人所使用的 临时工发生工伤时，若底层次承包人有用人资格的，就由其承担工伤赔偿责任；若底层次承包人无用人资格，就由有用人资格的发包人（上层次承包人）与其承担连带 赔偿责任。这里排除了劳动