附录有限责任改制股份公司相关法律问题

1、附：有限责任公司整体变更为股份有限公司的相关法律问题总结整理如果企业在需要对股本数量、发起人数量、股权结构等进行调整，或需要引进战略 投资者，或实施管理层持股（员工持股）等等，则需要进行增资扩股或股权转让工作。增资扩股协议与股权转让协议之区别：（一）股权转让协议和增资协议的合同当事人虽然都含有公司的原股东及出资人， 但从协议价金受领的情况看，股权转让协议和增资协议中出资人资金的受让方是截然 不同的。股权转让协议中的资金由被转让股权公司的股东受领，资金的性质属于股权转让的对价；而增资协议中的资金受让方为标的公司，而非该公司的股东，资金的性 质属于标的公司的资本金。（二）从出资后，标的公司的注册资

2、本的变化看，股权转让协议签订后，出资人履 行义务完成时标的公司的注册资本是保持不变的，仍然为原数额；而增资协议签订后,标的公司的注册资本发生了变化。（三）股权转让协议和增资协议支付价金一方的当事人对于标的公司的权利义务 不同。股权转让协议中，支付价金的一方在支付价金取得了公司股东地位的同时，不 但继承了原股东在公司中的权利， 也应当承担原股东对公司从成立之时到终止之日的 所有义务，其承担义务是无条件的；而增资协议中支付价金一方的投资人是否与标的 公司的原始股东一样，对于其投资之前标的公司的义务是否承担， 可以由协议各方进 行约定，支付价金的一方对其加入该公司前的义务的承担是可以选择的。外资股权

3、不得部分转让给境内个人外资股权部分转让时，除了要满足上述第 5条的规定以外，还不得将股权转让给 中国公民个人。合资企业法和合作企业法均规定不允许公民个人与外商设立外商投资 企业。对外经济贸易合作部、国家税务总局、国家工商管理总局于2002年12月30日发布的关于加强外商投资企业审批、登记、外汇及税收管理有关问题的通知进 一步明确，原境内公司中国自然人股东在原公司享有股东地位一年以上的，经批准， 可以继续作为变更后所设外商投资企业的中方投资者。但是，仍然不允许境内中国自然人以新设或收购方式与外国的公司、企业、其他经济组织或个人成立外商投资企业。 也即法律法规允许因外资并购形成的外商投资企业内原有

4、的个人股东继续存在，但不允许外商将其一部分股权转让给境内个人而形成有境内个人股东的外商投资企业的存在。办理公司减资流程及程序一、公司减资的基本流程包括： 1股东会决议。有限责任公司减资应由股东会依法作出特别决议。国有独资公司减 资由国有授权投资的机构或者国家授权的部门作出决定。 减资决议或决定的内容大体 有：（1）减资后的公司注册资本（2）减资后的股东利益、债权人利益的安排（3）有关修改章程的事项（4）股东出资及其比例的变化等。公司作出减资决议或决定时，应注意公司减少资本 后的注册资本不得低于法定的最低限额。2编制资产负债表及财产清单。目的是摸清家底。3通知或公告债权人。 公司应当自作出减少注

5、册资本决议之日起 10 日内通知债权人， 并于 30日内在报纸上至少公告 3 次。债权人自接到通知书之日起 30日内，未接到通 知书的自第一次公告之日起 90 日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。二、公司减资需要材料如下：1、投资者申请书；（原件）2、企业董事会决议； （需由董事会一致通过） （原件）3、股东各方关于减资的协议（独资企业为减资决定） ；（原件）4、股东各方法定代表人签署的合同、章程修改协议（非独资企业）或章程修改决定 （独资企业）；（原件）5、经中国注册会计师验证的审计报告（内有资产负债表、财产清单、债权人名单） （原件）6、国税、地税部门出据的正常纳税情况证明； （

6、原件）7、债务清偿或债务担保情况的说明； （需由董事长签字，并盖章） （原件）8、省级以上报纸减资公告； （原件）9、通知债权人回执；（原件）10、验资报告复印件；11、上年度经审计的企业财务报表；12、营业执照复印件、批准证书原件；13、原企业合同章程及批复；14、审批机关需要的其他材料。 以上材料编制目录，并装订成册有限公司增资流程（货币增资） 一、拟定增资扩股协议书 二、召开股东会议，形成书面的股东会议决议（法人股东提交股东委派书，委派人身 份证复印件本人签字并盖法人鲜章壹份）三、拟定章程修正案四、在银行设立专项的验资帐户（可能因银行而异，有的银行可能不要求设立专门的 验资帐户）五、新增

7、股东去银行缴款（注：如果是溢价的，可能一部分款汇入新设的验资帐户， 一部分款汇入公司原帐户作为资本公积，此项也是因银行而异，故需特别注意。另， 在缴款凭证备注栏注明“投资款” ）六、要求开户行出具注册资本金增资资金证明 ，交会计师事务所，同时将所有股 东的缴款单交会计师事务所，以出具验资报告。七、准备以下材料1、新老股东身份证明并签字盖章，具体为：1）股东为企业法人的，准备其法定代表人签字盖章的企业法人营业执照两份2）自然人股东的，要提交身份证本人复印件，本人签字并加盖目标公司鲜章各两份2、目标公司须提交如下文件：1）修订后公司章程全文 新老股东盖章或签字 原件 壹份2）目标公司股东会决议 法

8、人股东委派人、自然人股东盖章或签字 原件壹份股东会决议的内容包括： 增加 / 减少注册资本的数额、 各股东具体承担的增加 / 减少注 册资本的数额、各股东的出资方式、出资日期。有限责任公司由代表三分之二以上表 决权的股东签署（股东为自然人的由本人签字；自然人以外的股东加盖公章） ；股份 有限公司由出席会议代表三分之二以上表决权的股东加盖公章 （自然人股东签字 ） 或 者会议主持人及出席会议的董事签字确认。3）公司企业法人营业执照正副本原件，复印件法人签字并盖鲜章两份4）公司章程修正案 全体股东盖章或签字 壹份3、验资报告八、所有资料准备齐全后交给相关工商局，办理完毕后收到以下资料：1、企业注册

9、号变更证明 原件 壹份2、增资后目标公司 组织机构代码证正、副本原件各壹份3、增资后目标公司 企业法人营业执照正、副本原件各壹份4、增资后目标公司 地税登记证正、副本 原件各壹份 九、所有文件办理完毕后须向地税专管员和基本户的开户行说明1、增资后的股东变更了2、企业注册号也变更公司股权变更程序公司股东转让股权的，应自股权转让之日起 30 日内申请变更登记。申报资料1、公司法定代表人签署、公司盖章的公司变更登记申请书 。 2、指定代表或者共同委托代理人的证明 （ 公司加盖公章 ）; 及指定代表或委托代理 人的身份证复印件 （本人签字 ）。3、原股东会决议。 （ 全体老股东盖章或签字，自然人股东签

10、字，自然人以外的股东盖 章）主要内容： （1） 转让双方当事人、转让的股权份额及股权转让价格、受让者，其他股东优先受让权利的行使情况等 ;（2） 股权转让后公司的股本结构 ;4、股权转让协议书。 （ 转让双方签署，自然人签字，自然人以外的盖章 ） 主要内 容：（1） 协议双方的名称 （ 姓名）;（2） 转让股权的份额及其价格 ;（3） 转让的股权的交割 日期;（4） 股权转让款的交付日期和交付方式 ;（5） 订立协议的时间、地点、生效方式 ;（6） 协议双方认为需要明确的其他内容 （ 包括违约责任、争议解决途径等 ） 。5、股权向公司股东以外转让的，还应提交新股东会 （股权转让后的股东 ）决议

11、。（ 全体新股东盖章或签字，自然人股东签字，自然人以外的股东盖章 ） 主要内容：因股 东变更涉及到的其他有变动的事项 （ 包括公司董事、监事、经理等组织机构人员的变 更等） 。设董事会、监事会的，提交股东会决议，按章程规定委派或选举产生董事会成员（3-13 人） ，监事会成员 （3 人以上） ，并应载明对上述人员经审查均符合有关 法律规定的任职资格的意见 ;提交董事会决议， 选举董事长，聘任公司总经理 ;提交监 事会决议，选举监事会主席。 不设董事会、监事会的，提交股东会决议，按章 程规定委派或选举产生执行董事 （1 人） 、监事（1-2 人）, 聘任总经理，并应载明对上述 人员经审查均符合有

12、关法律规定的任职资格的意见。 （ 董事、高级管理人员不得 兼任监事 ）6、章程修正案或修改后的章程。 修正案须写明修改后完整内容 ; 公司法定代表人签字。7、新股东的主体资格证明或自然人的身份证明股东是企业的提交 企业法人营业执照、合伙企业营业执照 、个人独资企业营业执照复印件 （由企业加盖公章 并署明与原件一致 ）; 股东是事业单位法人的提交事业单位法人证书复印件 （ 由单 位加盖公章并署明与原件一致 ）; 股东是自然人的提交身份证复印件 （ 由本人签名并署 明与原件一致 ） 。8、公司股东 （发起人）出资情况表 （公司盖章 ）。9、如组织机构有变动，视情况提交公司董事、监事、经理情况表 、

13、公司法定代 表人登记表。10、视受让方资格的不同应提交的其他材料 ;11、视出让方资格的不同应提交的其他材料。12、原营业执照正副本。附：有限责任公司整体变更为股份有限公司的法律问题整理一、公司整体变更的条件公司法第 9 条、第 96 条对有限公司整体变更为股份有限公司的有关 问题进行了规定， 有限责任公司在经营过程中， 可能会因为资金需求量的 增加或将其股票公开发行上市， 而必须变更为股份有限公司， 以便向社会 公众募集更多的资金，但有限责任公司与股份有限公司是两种不同类型的 公司，它们的设立、内部组织机构及其对内对外事务的管理都有所不同，所以，在公司组织形式变更的时候，必须遵守公司法第77

14、条、第78条的规定，符合下列条件和要求：1、股东人数符合法律要求有限责任公司原股东应当在2人以上，其中须有过半数的股东在中国境内 有住所。（有限责任股东人数50人以下，股份有限公司发起人股东人数 2-200 人）2、原有限责任公司经评估、验资后的净资产额和社会公开募集的股本达 到法定资本最低限额公司法第81条要求设立股份有限公司的注册资本最低额为 500万元 人民币或法律、法规另行规定的最低限额。但根据中国证监会公布的2006 年5月18日开始实施的首次公开发行股票并上市管理办法规定，公 司发行前的注册资本至少达到人民币 3000万元。3、股份发行筹办事项符合法律规定股份的发行必须公开、公平、

15、公正的原则，必须同股同权、同股同利。同 次发行的股份每股发行的条件和发行价格必须相同， 任何单位和个人所认 购的股份，每股应支付相同的价格。如果采取募集方式公开发行股票，事 前经国务院的批准。有限责任公司原股东筹办公司变更事项， 必须严格按 照公司法、证券法及其他相关法律的规定进行。4、原股东必须重新制定公司章程，采取募集方式设立的经创立大会通过重订或变更公司章程是公司整体变更的必要条件和程序，新的公司章程必 须由有限责任公司原股东同意并签名盖章，并经创立大会通过。5、有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构股份有限公司的名称必须标明“股份有限公司”或“股份公司”字样。 股 份有限公司必

16、须设立股东大会、 董事会、监事会、经理等规范的组织机构。6、有公司住所公司的场所和住所不同， 公司的住所仅指公司的主要办事机构所在地， 公 司的经营场所比住所更广泛， 它包括公司的住所和公司从事经营活动的其 他地点。二、公司整体变更的程序 有限责任公司整体变更为股份有限公司一般应遵循以下程序：1、董事会拟定公司整体变更方案公司整体变更时， 首先应当由公司董事会拟定出变更公司形式的方案， 将 公司变更的目标、 依据及其他技术性问题作出初步的规划和设计。 公司变 更方案一般应当包括下列内容： （1）变更后公司的名称和经营范围； （ 2） 变更的规定和条件； （3）将原有限责任公司公司股东的投资份额

17、转换成 股份有限公司股份的方式和依据； （4）变更公司章程的声明； （ 5）有关 公司变更的其他条款。2、股东会作出决议 公司整体变更是公司的重大事宜，根据公司法第 44 条的规定，必须 有股东会作出特别决议，该决议必须经代表 2/3 以上表决权的股东通过。3、变更公司章程变更公司章程是公司组织形式变更的必须程序， 公司法第 44 条把公司 章程的变更规定为公司特别决议事项， 即公司章程的变更必须经代表 2/3 以上表决权的股东通过， 并经公司登记机关审查登记后， 章程的变更才发 生法律效力。4、股份折换或募集有限责任公司在修订公司章程后，应依据章程的规定将原股东的出资额折 合成股份有限公司的

18、股份，折合的股份总额应不高于公司净资产额。在将原股东的出资额全部折合成股份后，仍有增资必要的，经国务院批准， 可以向社会公开募集股份，但必须严格依照公司法有关向社会公开 募集股份的规定办理。【注意问题：3、净资产折股。根据公司法规定，有限责任公司变更 为股份有限公司时，折合的股份总额应当相等于公司净资产额。 因此应以 变更基准日经审计的净资产额为依据折合为股份有限公司的股份。实践 中，为保证折合后的股份为整数，因为工商登记营业执照上的注册资本惯 例是到个位数，通常净资产额与最后折合的股份数不是完全相等， 考虑到 公司法该条主要是从禁止出资不实、 股本虚置的立法目的出发，虽有不一 致，但不应成为

19、重大违规事项，但差额应计入资本公积-股份溢价收入。】5、向公司登记机关办理变更登记在上述步骤结束以后，董事会应向公司登记机关申请公司变更登记， 经公 司登记机关核准登记，取得公司登记机关换发的营业执照，公司整体变更 的工作即告结束。【注意事项：4、变更的工商登记程序。应当注意，有限公司变更为股份 公司，虽然公司性质不同，但在法律主体上是同一法人主体法人资格的自 然延续，不是主体变更，因此表现在资产权属上，不是以资产出资，不用 过户转移登记，在债权债务方面属于法定承继，不需要适用公告取得债权 人同意，而在工商登记方面也只是公司类型的变更登记，而非设立登记， 表现在工商登记执照上注册号不变、成立日

20、期相同。】6、公告 公司整体变更以后， 应当进行公告。 公告方式依有关法律规定或公司章程 的规定进行。一般情况下，公告采取登报方式公布。三、公司整体变更的法律后果 公司整体变更主要有两个法律后果：1、股东责任的改变在公司整体变更前， 作为有限责任公司的股东， 仅以其出资额为限对公司 承担责任，而公司整体变更为股份有限公司后， 股东应以其所持有的股份 为限对公司承担责任。 虽然这两种责任都是有限责任， 其中仍有细微的差 别，主要表现在：“出资额”是一个常量，仅指公司设立时股东的投资， 表现为一定绝对数量的财产； 而“股份”是一个变量， 代表股东在公司总 资产中所享有的“份额”， 该份额随着公司经

21、营状况的好坏而代表的价值 总处于不断变化之中。2、公司债权、债务的继承 公司的整体变更，仅仅是公司形式的变更，其法人主体资格并没有中断， 具有前后的一致性，因此，原有限责任公司整体变更为股份有限公司后， 原有限责任公司的债权、债务由变更后的股份有限公司概括继承。四、有限责任公司整体变更为股份有限公司并将股票发行上市时应重点关 注的问题（一）公司股票发行上市应具备的条件 根据中国证监会 首次公开发行股票并上市管理办法 第 8 条、第 9 条的 规定，发行人应当是依法设立且合法存续的股份有限公司。 经国务院批准， 有限责任公司在依法整体变更为股份有限公司时， 可以采取募集设立方式 公开发行股票。发

22、行人自股份有限公司成立后，持续经营时间应当在三年 以上，但经国务院批准的除外。有限责任公司按原账面净资产值折股 （不 能高于1:1）整体变更为股份有限公司的，持续经营时间可以从有限责 任公司成立之日起计算。因此，有限责任公司在整体变更为股份有限公司并将股票公开发行上市 时，应该注意整体变更后不仅要符合股份有限公司的条件，还要符合发行上市的条件：1、注册资本在公开发行前至少要达到 3000万元；2、符合连续计算经营时间（业绩）的条件（1）发行人最近三年内主营业务没有发生重大变化；（2）最近三年内董事高级管理人员没有发生重大变化；（3）最近三年内实际控制人没有发生实际变更。3、符合公司独立性的条件

23、（1）具有完整的业务体系和直接面向市场独立经营的能力；（2）公司的资产完整、人员独立、财物独立、机构独立、业务独立；4、符合公司规范运作的条件（1）依法建立健全股东大会、董事会、监事会、独立董事、董事会秘书 制度，相关机构和人员能够依法履行职责；（2）董事、监事、高级管理人员已经了解与股票发行上市有关的法律法 规，知悉上市公司及其董事、监事和高级管理人员的法定义务和责任；（3）董事、监事、高级管理人员符合法律、行政法规和规章规定的任职 资格；（4）内部控制制度健全且被有效执行， 能够合理保证财物报告的可靠性、 生产经营的合法性、营运的效率与效果。（5）没有法律、行政法规和规章规定的禁止性情形5

24、、财务与会计符合发行上市的要求 （二）有限责任公司整体变更为股份有限公司时的几个细节问题 1、有限责任公司整体变更为股份有限公司仅仅是公司形态的变化， 因此， 除国务院批准采取募集方式外， 在变更时不能增加新股东。 公司变更前的 债权、债务由变更后的公司继承，并且不应进行资产剥离。2、对于不符合股份有限公司一般条件的有限责任公司， 如股东少于 2 人、 净资产不到 500 万元的，只能在变更行为前进行重组。 比如：有限责任公 司增资扩股或有限责任公司的股东将其出资对外转让； 为了能连续计算业 绩，重组是还要符合有关规定， 如公司实际控制人不能发生变更， 管理层 不能有重大变化，主营业务也不能发

25、生重大变化。3、根据公司法 第 96 条的规定， 有限责任公司整体变更为股份有限公 司时，折合的实收股本总额不得高于公司净资产额。 因此，变更时须聘请 有证券从业资格的会计事务所进行审计、评估。4、有限责任公司变更时应当按照审计结果还是评估结果来进行验资？有 的地方工商管理局要求按照评估结果来进行验资，该怎么办？ 评估与审计的区别：关于变更设立时需要资产评估的，应聘请有证券从 业资格许可证的资产评估机构承担评估业务。而根据企业会计准则- 基本准则、企业会计制度 的规定，变更前后为一个持续经营的会计主体， 不应改变历史成本计价原则， 资产评估结果不应进行账务调整， 否则视为 新设立股份公司， 应在股份有限公司开业三年以上方可申请发行上市， 不 适用业绩连续计算。如果调账，将评估增值计入资本公积，则应将该部分 冲回，以应付股东利润补足。虽然不能调账，但评估增值仍可以作为公司 增资扩股的计价依据。 如果要计算原有限责任公司的业绩，变更为股份公司时应采取整体 变更的方式，即只能以有证券从业资格的审计机构出具的审计报告作为 验资依据。如果没有连续计算业