公告送达论文：论我国民事公告送达的完善

1、公告送达论文：论我国民事公告送达的完善摘要送达是保障民事程序顺利进行的必不可少的环节，随着我国人口流动的加快，公告送达在各种送达方式中被采用的比例呈上升趋势，其弊端也日趋明显，暴露出种种问题。本文从实证主义角度来分析公告送达的弊端，对完善公告送达提出一些浅见。关键词公告送达 民事程序 法定程序送达是指法院在诉讼中按照法定程序和方式将诉讼文书送交受送达人并依法发生相应法律效力的诉讼行为，是民事诉讼必不可少的环节。其程序功能在于保障诉讼进行和当事人的程序利益。公告送达具有两大基本价值，即程序促进价值和诉讼信息传播价值。立法上规定了六种送达方式：即直接送达、留置送达、委托送达、邮寄送达、转交送达和公

2、告送达，只有在受送达人下落不明,或者用本节规定的其他方式无法送达的,才采取公告送达。一、公告送达的弊端随着我国社会经济的快速发展，人口流动日益频繁，公告送达的弊端也愈加明显：（一）公告条件不严格“受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。”什么情况属于下落不明？实践中可分为实质的下落不明和非实质的下落不明。前者是指受送达人所在地不明确，离开原所在地后又音讯杳无，亲戚邻居均不知其消息。后者是指受送达人有明确的地址或虽无明确地址但有下落可寻，按法定的其他送达方式短时间内无法送达。这部分人往往因外出做生意、打工或故意躲避债务等原因离开住所地。不论是何种意义的下落不明，均作为当前

3、法院公告送达的依据。只有当其他方式无法送达时才应当采取公告送达，而法院也应当在立案之日起五日内将起诉状副本发送被告，许多法院人员紧缺，工作量大，很难在五日之内穷尽其他送达方式。南京市建邺区人民法院出台的关于案件审理（执行）期限管理的规定（试行）就明确“公告送达诉状副本的案件应当在立案之日起20日内办理公告手续”，豍这可能导致在采取一种送达方式无法送达时就立即采取公告送达，导致了公告送达的滥用。有的当事人法律意识薄弱，即使没有外出也避而不见，规避诉讼，不配合法院的工作。有的当事人接到法院通知其来领取法律文书的电话后就离家出走并将电话办理停机，造成非实质上的下落不明，法院本应进行留置送达，但基于相

4、关组织的不配合或出于采取公告送达较为省心的考虑，选择了公告送达。短期内无法送达并不一定是真正的无法送达，当事人消极的回避也不是真正的无法送达。如果公告送达把握不严，保证了诉讼的正常进行，却牺牲了被告的诉讼利益甚至是实体利益。（二）公告方式不科学、内容不规范最高院曾下发通知，要求报纸公告必须选择在人民法院报发布，主要是因为人民法院报具有“权威、快速、便捷、规范”的特点。然而，它虽然在法院系统内有很高的传阅率，但并不代表一般民众会经常阅读，大多数人甚至一辈子也没有阅读过一次。此种垄断在一定程度上得到了缓和，比如光明日报、法制日报、江苏法制报、四川法制报、贵州法制生活报等报纸也开通了公告专栏，并支持

5、在网上同步查询。报纸公告虽然保障了诉讼程序的顺利进行，最大限度的追求形式规范和程序公正，但其要求当事人必须主动自觉的去了解信息，而一个正常理性的人即使闲来无事也不会时时关心自己是否涉诉，因此报纸公告无法彰显送达的真正目的和实际价值。对于就地公告，可以在法院的公告栏、受送达人原住所地张贴公告。这更为贴近民众的生活，将公告张贴于受送达人的原住所地，使可能联系得上受送达人的人能够看到公告的内容并加以转达。然而实际状况也令人堪忧，首先，法院的公告栏并非绝对公开的场所，一般民众闲来无事也不会驻足观看；其次，法院通常会告知原告先选择报纸公告，当其支付公告费有困难并到当地村委会或居委会开具经济困难的证明后方

6、可采取就地公告的方式，因此报纸公告所固有的弊端难以避免；再次，公告的形式单一，力度不够。通常情况下仅仅在受送达人住所地张贴后拍照记录即可，很难达到真正通知受送达人的目的。最高院公告格式里提供的信息内容较为模糊，难以将受送达人特定化，很可能导致受送达人及其近亲属看到后也不知道自己涉诉的事实，因而对公告送达置之不理，送达的信息传播价值和当事人的程序利益更是无从谈起。而且公告的诉讼文书的内容过于简单,如公告送达起诉状副本不列明起诉状要点,公告判决不写明判决主要内容,公告送达的原因和经过没有明确记载,没有交代对判决的上诉权、上诉期限。（三）当事人采用欺骗手段公告离婚对于夫妻异地分居的情形，夫妻一方以另

7、一方下落不明为由起诉离婚，原告住所地或经常居住地法院受理后，到被告当地调查核实被告方情况的难度较大，也许原告明知被告的地址，为达到离婚的目的而故意不提供，并故意捏造材料骗取法院进行公告送达，容易导致原告欺诈诉讼的目的得逞。当事人对已经发生法律效力的解除婚姻关系的判决，不得申请再审，即使公告离婚的判决是在有关当事人欺骗法庭的前提下做出的，在法律程序上仍然是有效的。这直接导致了许多常年外出的人回家后发现自己“被离婚”，他们的各种诉讼权利被变相地剥夺，因而他们内心的不满情绪很难因为诉讼程序的终结而消失，可能直接导致上访的压力加大，也更严重破坏了人民法院的正常司法活动。二、完善公告送达的措施（一）严格

8、公告送达条件，加强对证据的审查现行法律对公告送达的条件规定得很宽泛,若法院审查不严格则很可能被滥用。对于一方提供的证据，法院应当审查证据来源的合法性和真实性及证明主体是否适格，如公安机关、村委会或居委会出具的户籍证明和人员外出状况证明方可作为认定下落不明的证据。鉴于我国流动人口管理的欠完善，对于其他组织和机构出具的证明，如果能够形成较为完整的证据链，也可以予以采纳。即使有以上证据，也要对受送达人的近亲属、近邻和基层组织进行调查核实，下落不明一方近亲属签字确认证实受送达人确实下落不明后方可公告。对于当事人怠于提供证据的情形，法院应当依职权查明。特别是对于身份关系的案件，应当适当延长立案后送达的期

9、限，确保其他送达方式都行不通的情形下，才考虑公告送达。不能因为一味地保护到庭一方的期限利益而牺牲受送达人的诉讼权利。（二）建立复合型的送达方式、明确公告内容对于就地公告，必须把公告张贴在下落不明方住所地、以前的经常出入地及其近亲属居住地，并多做近亲属的思想工作，即使受送达人当时因故无法查获自己被诉的信息，相关知情人士也可以尽量联系本人，通知其到庭参加诉讼。合理安排送达时间。送达人员可以利用时间差在非工作时间进行送达，并加强与基层单位和组织的沟通联系，编制送达网络，使其对法院的送达工作给予支持配合。也可以借鉴一些地区的成功经验，通过与其他单位的合作适当缓解法院的工作负担。比如浙江省泰顺县法院就率

10、先实行了“邮政公告送达”的做法。该院与邮政局签订协议，由乡村邮递员将法律文书公告送达至被送达人住所地，将公告法律文书粘贴到被送达人原住所地的村委会大楼、公告栏以及有可能为被送达人或其亲友、邻居知悉的场所，并进行实地拍照。依靠被送达人的亲友、邻居、村干部等人脉网将公告信息传递给被送达人。邮递员回来后，将照片、公告送达时间和其他情况送至法院，收入案件卷宗。豎除采用传统的送达方式外，可以将电子送达作为辅助手段。比如电子邮件、手机短信等方式，这样既可以保障送达的真正到位，也方便司法人员做好解释工作，因为在不发达地区送达难的症结也在于当地群众的法律意识薄弱、怕诉心理严重。有条件的也可以联网建立电子查询平

11、台和送达平台，并在当地的法制频道定期滚动显示公告信息。法院可以结合受送达人的特点来选择一种或多种来进行，包括对受送达人惯常的活动区域范围、户籍、工作性质等因素加以考虑。 对于就地公告，应当对公告的内容加以明确，送达起诉状副本应当列明起诉状要点,公告判决应当写明判决主文,公告送达的原因和经过应当明确记载,并交代对判决的上诉权、上诉期限等，以尽量达到告知当事人及其近亲属的目的。（三）可选择放弃报纸公告送达对于报纸公告的弊端，立法者和司法者都在尽最大努力去避免，比如将公告刊登在较为规范、权威、发行量较大的报纸上，规范公告的格式和收费等等。然而，报纸公告的弊端无法避免，它虽然保证了诉讼程序的顺利进行，

12、对于当事人程序利益的保障和诉讼信息的传播难以发挥作用。首先，一个一般理性的人拿到报纸后最不可能浏览的就是位于中缝的公告一栏，当事人因看到报纸上的公告前来参加诉讼的情形更是微乎其微，送达最基本的告知目的无法实现。既然报纸公告只是“送而不达”，那么何苦要“送”？在一个公告案件中至少需要刊登两次公告，费用一般为600元左右，其形式意义远远大于实质意义，给当事人带来了一些不必要的负担。其次，一些国家已基本弃用公告送达，规定在送达不能的情况下法院可以直接审理。俄罗斯联邦民事诉讼法规定，如果被告实际住所不明，法院只要收到相关单位对此事实的证明，可以直接着手审理案件，只是在追索抚养费、请求赔偿致残损害费时或

13、者隐蔽其他损害人身的案件中才规定必须公告。法国新民事诉讼法在法律没有明确规定公告送达，在当事人下落不明时，采取两次向收件人的最后住所地发送邮件的方式代替。英国法院认为，向被告本人送达已不可能，即使以登报通知等方式送达，同样不会发生效果，因此，准许原告请求，根本免除送达手续。鉴于我国地域广阔、人口众多，彻底放弃公告送达后果不堪设想，可以部分加以借鉴，比如应当进行充分的就地公告，采用就地公告有困难的，经当事人申请，法院自由裁量是否放弃报纸公告。放弃报纸公告的，应当将一方确实下落不明的证明资料记录在卷，尽可能的在卷宗里反映司法人员为寻找下落不明一方所做出的努力。（四）完善公告送达纠错机制一审中受送达

14、人中途参与程序的，法院应当中止诉讼，由缺席审理转为正常审理。在二审中受送达人参与程序的，法院应当组织调解，调解不成的裁定撤销原判，发回重审。如果判决己经生效，可以申请再审。本院院长认为判决确有错误的，应当提交审委会讨论决定；上级法院也可以提审或指令下级法院再审。当事人对已经发生法律效力的解除婚姻关系的判决，不得申请再审，若有共同财产没有分割的，可另行起诉；若要求抚养子女并有能力抚养时，告知其另行起诉。如果无过错一方当事人提出要求，法院可视情况判决过错方给予适当的经济补偿。对于不存在程序错误的公告送达，应对有异议的受送达人多做服判息诉工作。特别是对离婚案件中的被告，应当对其进行耐心的疏导解释，说明诉讼的法定程序和判决的法律依据，告知其可