涉外民事关系法律适用法详解

1、涉外民事关系法律适用法详解一、司法考试涉外民事关系法律适用法出台的背景涉外民事关系法律适用法作为民法草案的一编。2010年10月28日草案己通过，2011年4月1日起施行。二、涉外民事关系法律适用法在2011年司法考试中的地位2010年司考中，国际私法总共是11道题，其中单选题7道，多选题3道，不定项选择题1道，总共考了15分，而在涉外民商事关系的法律适用这一传统的考试重点上，本次考试共考查了3道单选题、1道多选题、1道任选题，占据了国际私法部分几乎1/2的题量和分值。新增考点是必考考点几乎己成三国法考试的惯例。比如09年三国法大纲新增三个均在09考卷中显现。而涉外民事关系法律适用法作为一部新

2、法，又是传统考试重点，法|律教育网估量在2011年考试中必将占据国际私法分值的一半甚至一半以上。三、司考涉外民事关系法律适用法详解几个概念：定居国：住宅：居所：经常居所地：惯常居所地：经常居住地：共八章52条（一）第一章一样规定（第一条至第十条）1、涉外民事关系的定性第一条为了明确涉外民事关系的法律适用，合明白得决涉外民事争议，爱护当事人的合法权益，制定本法。民通意见178：凡民事关系的一方或者双方当事人是外国人、无国籍人、外国法人的；民事关系的标的物在外国领域内的；产生、变更或者消灭民事权益义务关系的法律事实发生在外国的，均为涉外民事关系。第八条涉外民事关系的定性，适用法院地法律。2、专门法

3、优于一样法，后法优于先法第二条第一款涉外民事关系适用的法律，依照本法确定。其他法律对涉外民事关系法律适用另有专门规定的，依照其规定。第五十一条中华人民共和国民法通则第一百四十六条、第一百四十七条，中华人民共和国继承法第三十六条，与本法的规定不一致的，适用本法。3、最紧密联系原则第二条第二款本法和其他法律对涉外民事关系法律适用没有规定的，适用与该涉外民事关系有最紧密联系的法律。在合同领域，该法以最紧密联系原则为仅次于当事人意思自治原则的法律适用准则，并采纳了“特点性给付说:第四十一条当事人能够协议选择合同适用的法律。在当事人没有协议选择合同准据法的情形下，合同“适用履行义务最能表达该合同特点的一

4、方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最紧密联系的法律”。最高人民法院关于审理涉外民事或商事合同纠纷案件法律适用若干问题的规定第五条与合同有最紧密联系的国家或者地区的法律：（一）买卖合同，适用合同订立时卖方住宅地法；假如合同是在买方住宅地谈判并订立的，或者合同明确规定卖方须在买方住宅地履行交货义务的，适用买方住宅地法。（二）来料加工、来件装配以及其他各种加工承揽合同，适用加工承揽人住宅地法。（三）成套设备供应合同，适用设备安装地法。（四）不动产买卖、租赁或者抵押合同，适用不动产所在地法。（五）动产租赁合同，适用出租人住宅地法。（六）动产质押合同，适用质权人住宅地法。（七）借款合同，适用贷款人

5、住宅地法。（八）保险合同，适用保险人住宅地法。（九）融资租赁合同，适用承租人住宅地法。（十）建设工程合同，适用建设工程所在地法。（十一）仓储、保管合同，适用仓储、保管人住宅地法。（十二）保证合同，适用保证人住宅地法。（十三）托付合同，适用受托人住宅地法。（十四）债券的发行、销售和转让合同，分别适用债券发行地法、债券销售地法和债券转让地法。（十五）拍卖合同，适用拍卖举行地法。（十六）行纪合同，适用行纪人住宅地法。（十七）居间合同，适用居间人住宅地法。假如上述合同明显与另一国家或者地区有更紧密联系的，适用该另一国家或者地区的法律。第六条涉外民事关系适用外国法律，该国不同区域实施不同法律的，适用与该

6、涉外民事关系有最紧密联系区域的法律。第三十九条有价证券，适用有价证券权益实现地法律或者其他与该有价证券最紧密联系的法律。4、意思自治原则及例外第三条当事人依照法律规定能够明示选择涉外民事关系适用的法律。真题链接-2009年卷一34题中国某航空公司从甲国公司融资租赁一架飞机。双方合同约定适用甲国法律，由乙国银行提供贷款，由住宅位于丙国的丙国公司担保。（法律教育|网整理）合同以英文作成，但贷款合同和保证合同对法律适用均没有约定。履行中发生争议，诉诸中国法院。依我国相关法律规定，下列哪一选项是正确的？A.飞机融资租赁合同应适用甲国法律B.飞机融资租赁合同应适用承租人住宅地法律C.贷款合同应认为当事人

7、默示选择适用英国法D.保证合同应适用中国某航空公司的住宅地法答案：A第四条中华人民共和国法律对涉外民事关系有强制性规定的，直截了当适用该强制性规定。意思自治原则之例外：（1）合同法第126条第2款在中华人民共和国境内履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同，适用中华人民共和国法律。以下为07司法说明之规定：（2）中外合资经营企业、中外合作经营企业、外商独资企业股份转让合同；（3）外国自然人、法人或者其他组织承包经营在中华人民共和国领域内设立的中外合资经营企业、中外合作经营企业的合同；（4）外国自然人、法人或者其他组织购买中华人民共和国领域内的非外商投资企业

8、股东的股权的合同；（5）外国自然人、法人或者其他组织认购中华人民共和国领域内的非外商投资有限责任公司或者股份增资的合同；（6）外国自然人、法人或者其他组织购买中华人民共和国领域内的非外商投资企业资产的合同；（7）中华人民共和国法律、行政法规规定应适用中华人民共和国法律的其他合同。真题链接：2010年卷一34题34.甲国某公司拟认购中国境内一家股份的增资股份，该股份股东均为中国公民。依照我国相关法律规定，关于该认购增资合同的法律适用和管辖，下列哪一选项是正确的？A.双方能够采纳明示方式自由约定该合同所适用的法律B.该合同只能适用中国法律C.如显现争议，双方在一审法庭辩论终结前还可就法律适用进行选

9、择D.双方当事人只能选择中国仲裁机构仲裁答案：B除了传统的合同领域（第41条）外，在托付代理、信托、夫妻财产关系、运输中的动产物权、当事人在侵权行为发生后对一样侵权责任和知识产权侵权责任准据法的选择、不当得利和无因治理、知识产权的转让和许可使用等领域，均准许当事人协议选择准据法。5、公共秩序保留第五条外国法律的适用将损害中华人民共和国社会公共利益的，适用中华人民共和国法律。6、诉讼时效第七条诉讼时效，适用相关涉外民事关系应当适用的法律。民通意见195条：涉外民事法律关系的诉讼时效，依冲突规范确定的民事法律关系准据法确定。7、涉外民事关系适用的外国法律及外国法律的查明第九条涉外民事关系适用的外国

10、法律，不包括该国的法律适用法。第十条涉外民事关系适用的外国法律，由人民法院、仲裁机构或者行政机关查明。当事人选择适用外国法律的，应当提供该国法律。不能查明外国法律或者该国法律没有规定的，适用中华人民共和国法律。（二）第二章民事主体（第十一条至第二十条）1、自然人民事权益能力经常居所地法律民事行为能力经常居所地法律（自然人从事民事活动，依照经常居所地法律为无民事行为能力，依照行为地法律为有民事行为能力的，适用行为地法律，但涉及婚姻家庭、继承的除外。）宣告失踪或者宣告死亡自然人经常居所地法律依照本法适用国籍国法律，自然人具有两个以上国籍的，适用有经常居所的国籍国法律；在所在国籍国均无经常居所的，适

11、用与其有最紧密联系的国籍国法律。自然人无国籍或者国籍不明的，适用其经常居所地法律。依照本法适用经常居所地法律，自然人经常居所地不明的，适用其现在居所地法律。2、法人法人及其分支机构的民事权益能力、民事行为能力、组织机构、股东权益义务等事项登记地法律法人的主营业地与登记地不一致的，能够适用主营业地法律。法人的经常居所地，为其主营业地。3、其他（1）人格权权益人经常居所地法律（2）托付代理当事人意思自治优先，无协议的：代理代理行为地法律被代理人与代理人的民事关系代理关系发生地法律（3）信托当事人意思自治优先，无协议的信托财产所在地法律或信托关系发生地法律（4）仲裁协议当事人意思自治优先，无协议的仲

12、裁机构所在地法律或仲裁地法律（三）第三章婚姻家庭（第二十一至第三十条）1、结婚（1）结婚条件，适用当事人共同经常居所地法律；没有共同经常居所地的，适用共同国籍国法律；没有共同国籍，在一方当事人经常居所地或者国籍国缔结婚姻的，适用婚姻缔结地法律。（2）结婚手续，符合婚姻缔结地法律、一方当事人经常居所地法律或者国籍国法律的，均为有效。2、离婚（1）协议离婚，当事人能够协议选择适用一方当事人经常居所地法律或者国籍国法律。当事人没有选择的，适用共同经常居所地法律；没有共同经常居所地的，适用共同国籍国法律；没有共同国籍的,适用办理离婚手续机构所在地法律。（2）诉讼离婚法院地法律3、家庭（1）夫妻人身关系

13、，适用共同经常居所地法律；没有共同经常居所地的，适用共同国籍国法律。（2）夫妻财产关系，当事人能够协议选择适用一方当事人经常居所地法律、国籍国法律或者要紧财产所在地法律。当事人没有选择的，适用共同经常居所地法律；没有共同经常居所地的，适用共同国籍国法律。（3）父母子女的身、财产关系，适用共同经常居所地法律；没有共同经常居所地的，适用一方当事人经常居所地法律或者国籍国法律中有利于爱护弱者权益的法律。4、收养（1）收养的条件和手续收养人和被收养人经常居所地法律（2）收养的效力收养时收养人经常居所地法律（3）收养关系的解除收养时被收养人经常居所地法律或者法院地法律5、抚养抚养一方当事人经常居所地法律

14、、国籍国法律或者要紧财产所在地法律中有利于爱护被抚养人权益的法律6、监护监护一方当事人经常居所地法律或者国籍国法律中有利于爱护被监护人权益的法律（四）第四章继承（第三十一条至第三十五条）1、法定继承被继承人死亡时经常居所地法律不动产法定继承不动产所在地法律2、遗嘱方式，符合遗嘱人立遗嘱时或者死亡时经常居所地法律、国籍国法律或者遗嘱行为地法律的，遗嘱均为成立3、遗嘱效力遗嘱人立遗嘱时或者死亡时经常居所地法律或者国籍国法律4、遗产治理等事项遗产所在地法律5、无人继承遗产的归属被继承人死亡时遗产所在地法律（五）第五章物权（第三十六条至第四十条）1、不动产物权不动产所在地法律2、动产物权当事人意思自治

15、优先，没有协议的法律事实发生时动产所在地法律3运输中的动产物权当事人意思自治优先，没有协议的运输目的地法律4、有价证券有价证券权益实现地法律或者其他与该有价证券有最紧密联系的法律（六）第六章债权（第四十一条至第四十七条）1、消费者合同消费者合同，适用消费者经常居所地法律；消费者选择适用商品、服务提供地法律或者经营者在消费者经常居所地没有从事相关经营活动的，适用商品、服务提供地法律。2、劳动合同劳动合同，适用劳动者工作地法律；难以确定劳动者工作地的，适用用人单位主营业地法律。劳务派遣，能够适用劳务派出地法律。3、侵权责任侵权责任，适用侵权行为地法律，但当事人有共同经常居所地的,适用共同经常居所地

16、法律。侵权行为发生后，当事人协议选择适用法律的，按照其协议。民通意见第187条：侵权行为地包括侵权行为实施地和侵权结果发生地；假如两者不一致，由人民法院选择适用。4、产品责任产品责任，适用被侵权人经常居所地法律；被侵权人选择适用侵权人主营业地法律、损害发生地法律的，或者侵权人在被侵权人经常居所地没有从事相关经营活动的，适用侵权人主营业地法律或者损害发生地法律。5、不当得利、无因治理当事人意思自治优先，无协议当事人共同经常居所地法律，若无共同经常居所地不当得利、无因治理发生地法律6、其他通过网络或者采纳其他方式侵害姓名权、肖像权、名誉权、隐私权等人格权的，适用被侵权人经常居所地法律。（七）第七章

17、知识产权（第四十八至第五十条）1、知识产权的归属和内容被要求爱护地法律2、知识产权转让和许可当事人意思自治优先，无协议适用本法对合同的有关规定（即本法第41条）3、知识产权的侵权责任4、当事人意思自治优先，无协议被要求爱护地法律（八）第八章附则四、商事关系法律适用的专门规定（重点为我国的规定）（一）涉外票据我国票据法第95条第102条规定种类我国相关法条1 .票据当事人能力票据法第96条票据债务人的民事行为能力，适用其本国法律。票据债务人的民事行为能力，依照其本国法律为无民事行为能力或者为限制民事行为能力而依照行为地法律为完全民事行为能力的，适用行为地法律。2 .票据行为方式3 票据法第97条汇票、本票出票时的记载事项，适用出票地法律。支票出票时的记载事项，适用出票地法律，经当事人协议，（法|律教育网整理）也可适用付款地法律4 票