浅议审判实践中有关合伙债务清偿的几个问题

1、浅议审判实践中有关合伙债务清偿的几个问题合伙债务纠纷是民商事案件主要类型之一， 正确解决合伙债务纠纷，需要均衡多 方面当事人的利益。如何合理确定合伙债务的清偿责任及各方当事人的诉讼权利 与义务，是司法实践必须解决的问题。目前合伙债务纠纷案件数量不断增加， 并 且呈现出多样化的趋势，而我国司法审判观念由于受传统合伙理论的影响， 过于 保守落后，已不适应我国社会经济的时代发展要求和现代司法理念，有必要进行转变与调整。本文试结合我国合伙立法、判例学说对合伙诉讼中债务清偿责任几 个突出问题进行探讨。一、合伙债务诉讼中的诉讼主体问题合伙债务是指在合伙关系存续期间，以合伙的名义与第三人发生民事权 利与义务

2、关系时所形成的债务。因为合伙债务的产生基础分为基于合伙合同 （个 人合伙活动）产生和基于合伙经营活动产生两类，所以合伙债务诉讼的诉讼主体 须视合伙债务产生基础而定。1合伙债务基于合伙合同产生的诉讼主体。公民合伙在许多场合，可 能并不成立合伙组织实体或设立合伙，仅基于合伙协议对外进行某项民商事活 动。当产生合伙债权债务时，因没有存在合伙或合伙组织形态的经济实体，只能 以全体合伙人为诉讼主体，进行应诉或起诉。此时，个人合伙的全体合伙人在诉 讼中为共同诉讼人。当合伙人人数众多时，全体合伙人可以推选出诉讼代表人进 行诉讼。 如果合伙内部因利益分配、债务承担、退伙等发生纠纷，诉至法院， 应将起诉的一方或

3、多方作为原告或共同原告，其余的合伙人作为共同被告进行诉 讼。2、合伙债务基于合伙经营活动产生的诉讼主体。合伙分为纯正合伙和 合伙型联营。合伙的法律性质是不具备法人资格的经济组织。 根据我国民法规定， 起字号的合伙，在民事诉讼中，应当以依法核准登记的字号为诉讼当事人， 并由 合伙负责人为诉讼代表人。我国民诉法进一步规定合伙为其他组织， 可以作为民事诉讼的当事人，由合伙的负责人进行诉讼。因此债权人可以直接以合伙为被告提起诉讼，合伙亦可以以自己名义进行应诉或起诉，这殊无疑义。但是在司法实践中，人民法院通常认为债权人不能单独起诉合伙， 如债 权人仅对合伙提起诉讼，法院必须依职权追加全体合伙人为共同被告

4、参加诉讼， 否则为漏列诉讼主体、处理错误。这主要受传统合伙理论的影响，因为传统理论 认为合伙不是一个实体，第三人起诉合伙时必须将全体合伙人列为被告， 并必须向所有被告合伙人送达法律文书；合伙人与合伙之间也不能相互诉讼。笔者认为，上述司法审判观念过于保守落后， 不符合社会时代发展的潮流，不具备妥当 性，应更新司法理念。首先，这是对合伙这特殊民事主体的误解。法律已经确定 了合伙是一个与其合伙人相区别的经济实体，为与法人、自然人相对应的“第三 类民事主体”。“我国合伙中的合伙人实际上只是合伙的担保人，因此，合伙与合伙人是两个不同的法律实体。”由于合伙与合伙人成为互相独立的法律实体，则合伙债务的债权人

5、可以直接起诉合伙，合伙与合伙人之间也可以互相诉讼。 第二，是对民事诉讼主体的误解。合伙虽不具备法人资格，不能独立地承担民事 责任，不等于它没有独立清偿债务的能力，更不等于它不能作为独立的诉讼主体（被告）应诉。我国民事诉讼法已明确规定不具备法人资格的其他组织可以为诉 讼当事人起诉或应诉，诸如银行、保险公司的分支机构等，合伙也自不例外。第 三，没有尊重债权人的意思自治和在法律允许范围内处分权利，并且与民事诉讼的“不告不理”原则相冲突；第四，会造成合伙债务诉讼程序的复杂化， 增加当 事人的诉累和造成社会资源的浪费； 第五，该做法带有浓厚的过去那种超职权主 义色彩，不适当地过分干预了合伙人个人的社会生

6、活的自由与权利，与现代民事审判方式改革和司法理念背道而驰。根据上述理由，笔者认为，债权人对其债权的实现最为关心， 对合伙的 清偿债务的能力最为清楚，当他们认为合伙财产足以清偿债务，没有对合伙人提 起诉讼时，作为中立裁判者的法院自无必要一律依职权追加合伙人为共同被告参 加诉讼。因此，合伙债务基于合伙经营产生的诉讼主体可以存在以下几种模式：（1）债权人单独起诉合伙的，合伙为单一被告；（2）债权人同时起诉合伙和合 伙人的，合伙和合伙人作为共同被告参加诉讼， 合伙为第一被告，合伙人为第二 被告；（3）债权人可以先起诉合伙，在未达到满足其债权的目的时可再起诉合伙 人，合伙和合伙人可以作为不同案件的被告。

7、3、在实践中债权人能否直接起诉合伙人呢？有观点认为，因为合伙人 对合伙承担无限连带责任，债权人可以直接对合伙人提起诉讼，请求清偿合伙债 务。笔者认为，如果合伙债务是基于合伙产生，并且合伙尚没有注销解散时，债 权人不能直接起诉合伙人，应直接起诉合伙或者同时起诉合伙与合伙人。法院受 理案件后，发现债权人直接起诉合伙人的，应告诉债权人起诉合伙，或依职权追 加合伙为共同被告参加诉讼。二、合伙人对合伙债务应承担何种清偿责任问题合伙或合伙组织为不具备法人资格的经济实体，依法不能独立对外承担 民事责任，全体合伙人一般应对合伙债务承担无限连带责任。对合伙人如何承担 无限连带清偿责任，笔者认为应从以下三方面理解

8、。1合伙人对合伙债务负无限清偿责任。由于合伙及其责任财产的特殊 性，各国法律从维护交易秩序、债权人合法权益，保障合伙经营的自身发展出发， 无不规定合伙人对合伙债务负无限清偿责任。 我国法律规定，合伙债务由合伙人 以各自的财产承担清偿责任，合伙型联营的债务由联营各方以各自所有的或者经 营管理的财产承担责任。合伙财产不足清偿到期债务的，各合伙人应当承担无限清偿责任，用其在合伙出资以外的财产承担清偿责任。无论是个人合伙还是法人合伙，合伙人都应以自己的全部财产承担合伙债务的清偿责任。2、合伙人对合伙债务负连带清偿责任。对合伙人是否对合伙债务承担连带责任 存在不同的立法例，主要体现为分担主义与连带主义区

9、别。我国立法基本是采取连带主义，合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外。合伙法规定合伙人对合伙债务应当承担无限连带清偿责任； 入伙的新合伙人对入伙 前的债务承担连带责任；合伙解散后，合伙人对合伙债务仍负连带责任。合伙人之所以承担连带责任，基于合伙财产的共有性质及合伙人对第三人的共同行为 产生，除法律另有规定外，合伙人对合伙债务承担连带责任是不以当事人之间有 无约定或有无相反约定为转移的法定责任。需要注意的是，我国原对合伙型联营的债务并未规定联营各方对外必须 承担连带责任。 后来最高人民法院统一明确为连带主义， 全体合伙人对合伙经 营债务对外应当负连带责任；联营各方应当依照有关法律、

10、法规的规定或者合同 的约定对联营债务负连带清偿责任。3、合伙人对合伙债务承担的是补充清偿责任。在确定以合伙财产和合 伙人个人财产清偿债务的顺序上，各国法律对此规定了两种不同的原则： 并存主 义和补充连带主义。适用不同的原则所导致的责任截然不同， 在前者合伙人承担的是直接清偿责任，在后者合伙人承担的是补充清偿责任。我国民法通则没有对合伙财产和合伙人财产清偿合伙债务的顺序作 出规定。在我国长期司法实践中，对此问题存在不少困惑。最高人民法院针对合 伙型联营规定“可先以联营体的财产清偿联营债务。”合伙法规定：合伙对 其债务，应先以其全部财产进行清偿，合伙财产不足清偿到期债务的，合伙人应 当承担无限连带

11、清偿责任。立法已采取补充连带主义，但是，目前仍然有不少法官未能真正理解并存主义与补充连带主义的区别， 没能正确适用法律，我们对 此问题必须予以注意。根据补充连带主义原则，合伙人对合伙债务承担的不是直 接清偿责任，而是一种补充清偿责任，即在穷尽合伙财产后仍不足以清偿合伙债 务后方以合伙人其他财产承担连带清偿责任。三、合伙债务与合伙人个人债务清偿顺序冲突问题在现实社会经济中，往往同时存在合伙债务和合伙人个人债务， 这时如何确定清偿这两种债务的先后顺序， 这是司法实践中必然面临的问题。对此问题 各国法律存在两种不同的立法例：大陆法系国家在传统上采取并存债权原则； 英 美法系国家多采取双重优先权原则。

12、并存债权原则，是指合伙债权人就合伙财产优先受偿，不足部分，与合伙人个人债权人就合伙财产共同受偿， 彼此清偿效 力不分先后顺序。双重优先权原则，是指合伙人个人债权人优先于合伙债权人从 合伙人个人财产得到满足，合伙债权人优先于合伙人个人债权人从合伙财产中得 到满足。我国法律对合伙人个人债权人与合伙债权人同时对合伙人个人财产和 他在合伙财产中的份额主张满足自己债权时， 如何确定履行债务的先后顺序没有 明确规定。对如何解决两种债务清偿冲突问题， 各地司法实践做法不一。学者认 为，并存债权原则着眼于充分、全面地保护合伙债权人的债权，体现了合伙债务 清偿的彻底性和无限连带性，但这种保护是以牺牲、损害合伙人个人债权的利益 为前提，对合伙人个人的债权是不公平的。 相反，双重优先权原则区分了合伙债 务和合伙人个人债务的不同，划分了两种财产的性质，公平合理地维护了合伙债 权人和合伙人个人债权人双方的利益。建议我国法律规定双重优先权原则，以解 决当前清偿合伙债务与合伙人个人债务的先后顺序不确定、债务清偿责任不清问 题。笔者认为，在有关最高人民法院的司法解释，以及合伙法债务清偿条款的规定， 均在一定程度上体现了双重优先权原则的价值取向。更为重要的是，双重优先权原则比传统的并存债权原则较合理科学， 对双重优先权原则