第九章 违约责任

1、 第九章违约责任第九章违约责任第一节违约责任的概念和特点第一节违约责任的概念和特点第二节违约责任的构成要件第二节违约责任的构成要件第三节违约责任的形态第三节违约责任的形态第四节违约责任的形式第四节违约责任的形式第五节免责事由第五节免责事由第六节违约责任与侵权责任的竞合第六节违约责任与侵权责任的竞合第一节违约责任的概念和特点第一节违约责任的概念和特点 一、违约责任的概念一、违约责任的概念 即合同当事人因违反合同义务所承担的责任，即合同当事人因违反合同义务所承担的责任，其承担责任的前提是合同有效成立。其承担责任的前提是合同有效成立。 （一）违约责任与合同债务关系（一）违约责任与合同债务关系 债务是

2、合同约定或法律规定的当事人应为的行债务是合同约定或法律规定的当事人应为的行为。责任是国家强制债务人因违反合同而应承为。责任是国家强制债务人因违反合同而应承担的法律后果。违反债务是否都承担违约责任担的法律后果。违反债务是否都承担违约责任 （二）违约责任与合同责任的关系（二）违约责任与合同责任的关系 合同责任是合同法上的民事责任，包括违约责合同责任是合同法上的民事责任，包括违约责任、缔约过失责任和后合同责任等。任、缔约过失责任和后合同责任等。二、违约责任的特点二、违约责任的特点 （一）违约责任的产生以合同当事人不履行合（一）违约责任的产生以合同当事人不履行合同义务为条件同义务为条件 （二）违约责任

3、具有相对性（二）违约责任具有相对性 （三）违约责任主要具有补偿性（三）违约责任主要具有补偿性 并不完全否认违约责任的制裁性并不完全否认违约责任的制裁性 （四）违约责任可由当事人约定（四）违约责任可由当事人约定 法法114：当事人可以约定一方违约时应当根据：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿数额的计算方法。以约定因违约产生的损失赔偿数额的计算方法。三、违约责任的归责原则三、违约责任的归责原则 （一）归责原则的概念（一）归责原则的概念 基于一定的归责事由而确定责任成立的法律原则。基于一定的归责事

4、由而确定责任成立的法律原则。 （二）违约责任归责原则的种类（二）违约责任归责原则的种类 严格责任原则，是指违约方不履行合同义务，不管其严格责任原则，是指违约方不履行合同义务，不管其主观上是否有过错，只要不存在法定的免责事由，都主观上是否有过错，只要不存在法定的免责事由，都应承担违约责任。应承担违约责任。 过错责任原则，是指当事人履行合同义务或者履行合过错责任原则，是指当事人履行合同义务或者履行合同义务不符合合同约定时，应当以过错作为确定责任同义务不符合合同约定时，应当以过错作为确定责任的要件及责任范围的依据。的要件及责任范围的依据。 过错推定原则，是指在发生了违约行为之后，法律直过错推定原则，

5、是指在发生了违约行为之后，法律直接推定违约行为人在主观上具有过错，从而应当承担接推定违约行为人在主观上具有过错，从而应当承担违约责任违约责任。 （三）我国合同法规定的归责原则（三）我国合同法规定的归责原则 1 1、以严格责任为主（法、以严格责任为主（法107107） 2 2、过错责任为例外、过错责任为例外 赠与合同（赠与合同（189189、191191）；）； 租赁合同（租赁合同（222222）；）； 承揽合同（承揽合同（265265）；）； 运输合同（运输合同（303303、311311） 委托合同（委托合同（406406） 居间合同（居间合同（425425）四、特殊主体违约四、特殊主体违约

6、 （一）双方违约（一）双方违约 法法120120：当事人双方都违反合同的，应当：当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。各自承担相应的责任。 （二）第三人的行为造成违约（二）第三人的行为造成违约 法法121121：当事人一方因第三人的原因造成：当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决。律规定或者按照约定解决。第二节违约责任的构成要件第二节违约责任的构成要件 一、一般构成要件一、一般构成要件 违约当事人承担任何违约责任形式都必须具备的条件：违约

7、当事人承担任何违约责任形式都必须具备的条件： 1 1、客观上存在违约行为、客观上存在违约行为 一是违约行为的主体：合同关系中的当事人一是违约行为的主体：合同关系中的当事人 二是违约行为的前提：有效合同关系二是违约行为的前提：有效合同关系 三是违约行为的性质三是违约行为的性质: :违反了合同义务违反了合同义务 四是违约行为的后果：合同债权的侵害四是违约行为的后果：合同债权的侵害 2 2、不存在法定和约定的免责事由、不存在法定和约定的免责事由 法定事由主要限于不可抗力；约定的免责事由主要是法定事由主要限于不可抗力；约定的免责事由主要是免责条款。免责条款。 二、二、特殊构成要件特殊构成要件 各种具体

8、的违约责任形式所要求的责任构成要件各种具体的违约责任形式所要求的责任构成要件第三节违约行为的形态第三节违约行为的形态 一、一、预期违约（法预期违约（法108） （一）概念（一）概念 在在合同履行期到来之前一方无正当理由而明确合同履行期到来之前一方无正当理由而明确表示其在履行期到来后将不履行合同，或其行表示其在履行期到来后将不履行合同，或其行为表示其在履行期到来以后将不可能履行。其为表示其在履行期到来以后将不可能履行。其特点：特点： 一是一是预期违约行为表现为未来将不履行义务；预期违约行为表现为未来将不履行义务；二是侵害的是期待的债权而不是现实的债权；二是侵害的是期待的债权而不是现实的债权； 三

9、是在责任的后果上与实际违约不同，主要造三是在责任的后果上与实际违约不同，主要造成对方信赖利益的损失。成对方信赖利益的损失。 （二）种类（二）种类 1 1、明示预期违约、明示预期违约 一是一方当事人明确肯定的向对方作出不履行合同义一是一方当事人明确肯定的向对方作出不履行合同义务的表示；务的表示； 二是必须表明将不履行合同的主要义务；二是必须表明将不履行合同的主要义务； 三是无正当理由。三是无正当理由。 对于明示预期违约，另一方可以坚持合同的效力，也对于明示预期违约，另一方可以坚持合同的效力，也可以立即请求其承担违约责任。可以立即请求其承担违约责任。 2 2、默示预期违约（法、默示预期违约（法68

10、68） 其特点在于，债务人虽然没有明确表示不履行合同，其特点在于，债务人虽然没有明确表示不履行合同，但其行为表明将不履行合同。但其行为表明将不履行合同。 对于默示的预期违约，一方当事人可以中止履行合同，对于默示的预期违约，一方当事人可以中止履行合同，对方在法定期限内提供担保的，应当恢复履行。中止对方在法定期限内提供担保的，应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未提供担保的，中止履行履行后，对方在合理期限内未提供担保的，中止履行的一方可以解除合同，请求赔偿。的一方可以解除合同，请求赔偿。二、二、实际违约实际违约 在合同履行期届满时，当事人不履行合同义务或履行在合同履行期届满时，当事人不履行合

11、同义务或履行合同义务不符合约定的，均构成实际违约。合同义务不符合约定的，均构成实际违约。 （一）不履行（一）不履行 履行不能履行不能是指债务人在客观上已经没有履行能力。是指债务人在客观上已经没有履行能力。 拒绝履行拒绝履行是指合同履行期届满时，一方当事人能够履是指合同履行期届满时，一方当事人能够履行故意不履行合同规定的全部义务。行故意不履行合同规定的全部义务。 （二）履行不符合约定（二）履行不符合约定 迟延履行迟延履行是指合同债务已经到期，债务人能够履行而是指合同债务已经到期，债务人能够履行而未履行。未履行。 不适当履行不适当履行是指债务人虽然履行了债务，但其履行不是指债务人虽然履行了债务，但

12、其履行不符合合同的约定，包括瑕疵履行和加害给付。符合合同的约定，包括瑕疵履行和加害给付。 瑕疵履行，是指履行有瑕疵，侵害相对方的履行利益。瑕疵履行，是指履行有瑕疵，侵害相对方的履行利益。 加害给付加害给付是指债务人履行给付不符合债务本质，除发是指债务人履行给付不符合债务本质，除发生债务不履行的损害之外，还造成了债权人人身或财生债务不履行的损害之外，还造成了债权人人身或财产的损害产的损害。 第四节违约责任的主要形式第四节违约责任的主要形式 一、实际履行一、实际履行 （一）特点（一）特点 一是它是一种违约后的补救方法一是它是一种违约后的补救方法 二是其内容是违约方继续依约履行二是其内容是违约方继续

13、依约履行 三是可以与违约金、损害赔偿和定金责任并用三是可以与违约金、损害赔偿和定金责任并用 （二）适用条件（二）适用条件 （一）须有违约行为的存在（一）须有违约行为的存在 （二）对方在合理期限内提出继续履行的要求（二）对方在合理期限内提出继续履行的要求 （是否继续履行由债权人自己决定。）（是否继续履行由债权人自己决定。） （三）须依据法律和合同的性质能够履行（三）须依据法律和合同的性质能够履行 （四）实际履行在事实上是可能的和经济上是合理的（四）实际履行在事实上是可能的和经济上是合理的案例案例 被告某旅游公司报纸上刊登了新春南岳衡山四被告某旅游公司报纸上刊登了新春南岳衡山四日游的广告，并在其所

14、办的旅游刊物上称，此日游的广告，并在其所办的旅游刊物上称，此种旅游参观的主要景点有种旅游参观的主要景点有8 8个：南岳大庙、磨个：南岳大庙、磨镜台、福严寺、忠烈饲等。原告镜台、福严寺、忠烈饲等。原告9 9人利用春节人利用春节休假时间，各自交付旅游服务费人民币休假时间，各自交付旅游服务费人民币460460元，元，参加了被告组织的南岳衡山赏雪四日游旅游团。参加了被告组织的南岳衡山赏雪四日游旅游团。到达后，被告的导游李某（无导游证书）将原到达后，被告的导游李某（无导游证书）将原告男女混合安排在宾馆同一房间休息。因天下告男女混合安排在宾馆同一房间休息。因天下大雪，被告只安排原告游览了南岳大庙、福严大雪

15、，被告只安排原告游览了南岳大庙、福严寺和忠烈祠三个景点，其余未安排寺和忠烈祠三个景点，其余未安排 。双方争议双方争议 原告认为被告违反旅游合同，造成其经济与精原告认为被告违反旅游合同，造成其经济与精神损失，起诉到人民法院，要求被告神损失，起诉到人民法院，要求被告无偿重新无偿重新安排游览未游的安排游览未游的5 5个景点个景点，否则，应退回全程，否则，应退回全程旅游费；被告应登报向原告赔礼道歉，并赔偿旅游费；被告应登报向原告赔礼道歉，并赔偿精神损失费各精神损失费各200200元，赔偿重游元，赔偿重游5 5个景点的误工个景点的误工费各费各800800元。元。被告旅游公司辩称：由于当时下大雪结冰影响被

16、告旅游公司辩称：由于当时下大雪结冰影响交通，致使原告等不能按原定景点进行游览，交通，致使原告等不能按原定景点进行游览，我们已向原告赔礼道歉，因而只能赔偿原告我们已向原告赔礼道歉，因而只能赔偿原告9 9人每人人每人200200元人民币。不同意原告的其他诉讼元人民币。不同意原告的其他诉讼请求请求。问题问题 一、原、被告之间是否存在合同关系？一、原、被告之间是否存在合同关系？ 二、如果合同有效成立，被告应否承担二、如果合同有效成立，被告应否承担违约责任？违约责任？ 三、天下大雪可否成为免除或减轻被告三、天下大雪可否成为免除或减轻被告责任的理由？责任的理由？ 四、原告可否要求被告承担实际履行的四、原告

17、可否要求被告承担实际履行的责任？责任？分析一：合同是否成立？分析一：合同是否成立？ 旅游合同是一种新型的合同，其主要条款有：旅游合同是一种新型的合同，其主要条款有：游览景点、时间；交通、食宿的价格及其标准；游览景点、时间；交通、食宿的价格及其标准；导游内容及其标准；旅游费用；导游内容及其标准；旅游费用； 本案中，原被告虽然没有订立书面旅游合同，本案中，原被告虽然没有订立书面旅游合同，但事实上已形成了旅游合同关系，被告在旅游但事实上已形成了旅游合同关系，被告在旅游广告及刊物上明确、具体地登载了旅游景点广告及刊物上明确、具体地登载了旅游景点（8 8个），旅游时间（新春四日游），交通、个），旅游时间

18、（新春四日游），交通、食宿价格及标准（旅游眼务费食宿价格及标准（旅游眼务费460460元）等内容，元）等内容，这些内容是旅游合同的主要条款，已构成旅游这些内容是旅游合同的主要条款，已构成旅游合同的要约。原告见到广告后交付旅游服务费合同的要约。原告见到广告后交付旅游服务费的行为，表明原告接受了要约，构成承诺，旅的行为，表明原告接受了要约，构成承诺，旅游合同成立游合同成立。 分析二：是否构成违约？能否免责？分析二：是否构成违约？能否免责？ 作为提供旅游服务的被告，应当按照约定组织作为提供旅游服务的被告，应当按照约定组织原告游览，但实际上被告仅组织原告游览了其原告游览，但实际上被告仅组织原告游览了其

19、中中3 3个景点，其行为应属违约。个景点，其行为应属违约。 根据我国相关法律，免除或减轻违约责任的法根据我国相关法律，免除或减轻违约责任的法定事由只有不可抗力，即当事人不能预见，不定事由只有不可抗力，即当事人不能预见，不能避免并不能克服的客观情况。被告组织的是能避免并不能克服的客观情况。被告组织的是南岳衡山南岳衡山赏雪赏雪四日游，风雪天气对服务活动的四日游，风雪天气对服务活动的影响及其风险责任应在被告预料之中，不能构影响及其风险责任应在被告预料之中，不能构成免责或减轻责任的理由。据此，被告应承担成免责或减轻责任的理由。据此，被告应承担违约责任。违约责任。分析三：原告能否请求实际履行？分析三：原

20、告能否请求实际履行？ 该旅游合同是该旅游合同是“新春南岳衡山赏雪四日游新春南岳衡山赏雪四日游”，合同是基于特定的事件在特定的时期发生的，合同是基于特定的事件在特定的时期发生的， “特定的事件特定的事件”是指是指“赏雪赏雪”活动，活动，“特定的特定的时期时期”是指是指“新春新春”，而起诉时不仅新春已过，而起诉时不仅新春已过，而且南岳衡山能否下雪更不确定。因此以而且南岳衡山能否下雪更不确定。因此以“赏赏雪雪”为主要内容的合同已失去了继续履行的可为主要内容的合同已失去了继续履行的可能性。再采取重新安排游览的补救措施不仅不能性。再采取重新安排游览的补救措施不仅不能实现原被告当初订立合同的目的，而且还会

21、能实现原被告当初订立合同的目的，而且还会造成不必要的经济上的损失和浪费，所以，本造成不必要的经济上的损失和浪费，所以，本案应以判令被告承担原告的经济损失为宜。案应以判令被告承担原告的经济损失为宜。二、损害赔偿二、损害赔偿 （一）概念（一）概念 赔偿损失，是指违约方依据合同的约定或者法律的规赔偿损失，是指违约方依据合同的约定或者法律的规定承担的赔偿对方当事人所受损失的责任形式。其定承担的赔偿对方当事人所受损失的责任形式。其原原则上仅具有补偿性而不具有惩罚性。则上仅具有补偿性而不具有惩罚性。 赔偿损害具有根本救济功能，任何其他责任形式都可赔偿损害具有根本救济功能，任何其他责任形式都可以转化为损害赔

22、偿。以转化为损害赔偿。 （二）约定损害赔偿（法（二）约定损害赔偿（法114114） 约定损害赔偿，是指当事人在订立合同时，预先约定约定损害赔偿，是指当事人在订立合同时，预先约定一方违约时应当向另一方支付一定数额的赔偿金或约一方违约时应当向另一方支付一定数额的赔偿金或约定违约损害赔偿的计算方法。定违约损害赔偿的计算方法。 违约赔偿的范围和数额可以由当事人约定；违约赔偿的范围和数额可以由当事人约定； 无论是采取赔偿金的形式还是采取赔偿金计算方法，无论是采取赔偿金的形式还是采取赔偿金计算方法，都强调必须是当事人在订立合同时约定的；都强调必须是当事人在订立合同时约定的； 以主合同的有效成立为前提，以损

23、失的发生为条件。以主合同的有效成立为前提，以损失的发生为条件。 （三）法定损害赔偿（法（三）法定损害赔偿（法113、119） 1、完全赔偿原则、完全赔偿原则 损失赔偿范围包括现实的财产损失（标的物的灭失、损失赔偿范围包括现实的财产损失（标的物的灭失、为准备履行合同而支出的费用、停工损失、为减少违为准备履行合同而支出的费用、停工损失、为减少违约损失而支出的费用、诉讼费用等）和可得利益的损约损失而支出的费用、诉讼费用等）和可得利益的损失（在合同适当履行后可以实现和取得的财产利益）。失（在合同适当履行后可以实现和取得的财产利益）。 2 2、合理预见规则、合理预见规则 违约损害赔偿的范围应以违约方在订

24、立合同时预见或违约损害赔偿的范围应以违约方在订立合同时预见或应当预见到的损失为限。预见的主体是违约方；预见应当预见到的损失为限。预见的主体是违约方；预见的时间是订立合同时；预见的内容包括现实财产损失的时间是订立合同时；预见的内容包括现实财产损失和可得利益损失总额。和可得利益损失总额。 3 3、减轻损失规则、减轻损失规则 当一方当事人因违约而造成损失时，非违约方应及时当一方当事人因违约而造成损失时，非违约方应及时采取合理的措施以防止损失的扩大，否则无权就由此采取合理的措施以防止损失的扩大，否则无权就由此而扩大了的损失要求违约方赔偿。减轻损失规则适用而扩大了的损失要求违约方赔偿。减轻损失规则适用的

25、核心在于，判断受害人是否采取了适当的措施，造的核心在于，判断受害人是否采取了适当的措施，造成了损失的扩大。成了损失的扩大。案例一案例一 甲为蔬菜公司，乙为蔬菜销售商，丙为大学食甲为蔬菜公司，乙为蔬菜销售商，丙为大学食堂。乙与丙于堂。乙与丙于1212月月1 1日订立合同，约定乙于日订立合同，约定乙于1212月月3030日前交付白菜日前交付白菜1 1万斤，每斤万斤，每斤0.80.8元。双方约元。双方约定任何一方违约承担违约金定任何一方违约承担违约金300300元。元。1212月月2 2日乙日乙与甲订立合同，约定甲于与甲订立合同，约定甲于1212月月2525日前交付白菜日前交付白菜1 1万斤，每斤万

26、斤，每斤0.60.6元。甲、乙订立合同时，乙曾元。甲、乙订立合同时，乙曾出示与丙订立的合同给甲看。后甲迟至出示与丙订立的合同给甲看。后甲迟至1212月底月底仍未交货，致使乙对丙仍未交货，致使乙对丙300300元违约金。另外举元违约金。另外举证自己在证自己在1212月月2525日前后为准备履行与甲的合同日前后为准备履行与甲的合同花去花去230230元。问：乙可要求甲赔偿多少钱？元。问：乙可要求甲赔偿多少钱？分析分析 违约金违约金300300元元 直接损失直接损失 费用费用230230元元 间接损失间接损失（可得利益损失）：（可得利益损失）：20002000元元案例二案例二 王某在南京某商场租赁一

27、柜台从事化妆品经营。王某在南京某商场租赁一柜台从事化妆品经营。双方约定：任何一方违约支付年租金的双方约定：任何一方违约支付年租金的2020作作为违约金。为违约金。20002000年年5 5月商场因经营调整的需要，月商场因经营调整的需要，在未征得王某同意的情况下，将王某柜台向后在未征得王某同意的情况下，将王某柜台向后平移了平移了5 5米。王某的生意受到影响一直不景气，米。王某的生意受到影响一直不景气，平均销售额比调整前少了平均销售额比调整前少了5.65.6万元。王某向法万元。王某向法院起诉要求商场赔偿院起诉要求商场赔偿5.65.6万元的销售额损失及万元的销售额损失及年租金的年租金的2020。 问

28、：王某的要求能否支持？问：王某的要求能否支持？分析分析 首先，王某将其销售额作为损失索赔是没有依首先，王某将其销售额作为损失索赔是没有依据的。销售额包括成本和利润，王某只能要求据的。销售额包括成本和利润，王某只能要求赔偿可得利益而不能要求赔偿成本；赔偿可得利益而不能要求赔偿成本； 其次，商场的违约行为与销售额下降并没有严其次，商场的违约行为与销售额下降并没有严格意义上的法律联系；格意义上的法律联系； 第三，王某主张违约金的同时要求赔偿损失，第三，王某主张违约金的同时要求赔偿损失，此要求不符合合同法的有关规定。此要求不符合合同法的有关规定。 案例三案例三 20012001年年4 4月，某电器公司

29、向某网络公司购买计月，某电器公司向某网络公司购买计算机网卡和交换器等配件，价值算机网卡和交换器等配件，价值10151015元。应买元。应买方要求，网络公司派员工李某上门为买方安装方要求，网络公司派员工李某上门为买方安装网卡及交换器。在安装过程中，由于电器公司网卡及交换器。在安装过程中，由于电器公司需要连接的一台电脑操作系统有异常情况，电需要连接的一台电脑操作系统有异常情况，电器公司要求李某为其恢复系统，但由于操作不器公司要求李某为其恢复系统，但由于操作不慎，致使该公司存在该电脑硬盘上的数据资料慎，致使该公司存在该电脑硬盘上的数据资料丢失。电器公司认为，被丢失的资料涉及公司丢失。电器公司认为，被

30、丢失的资料涉及公司的销售数据报表、信息报表及竞争对手的销售的销售数据报表、信息报表及竞争对手的销售报表等重要数据，给公司的正常运转造成极大报表等重要数据，给公司的正常运转造成极大的障碍。于是向法院起诉，要求网络公司赔偿的障碍。于是向法院起诉，要求网络公司赔偿丢失数据资料的损失丢失数据资料的损失5050万元。万元。分析分析 在正常情况下，李某为原告安装网卡和交换器不会导在正常情况下，李某为原告安装网卡和交换器不会导致计算机硬盘中的数据丢失。但在计算机操作系统出致计算机硬盘中的数据丢失。但在计算机操作系统出现异常而需要对其进行恢复时就可能使硬盘上的数据现异常而需要对其进行恢复时就可能使硬盘上的数据

31、丢失。此时操作人负有注意义务，应提醒使用人备份，丢失。此时操作人负有注意义务，应提醒使用人备份，以避免损害发生。以避免损害发生。 同时，原告长期使用计算机对数据资料进行管理，应同时，原告长期使用计算机对数据资料进行管理，应具备使用计算机的相关常识，对重要数据资料备份保具备使用计算机的相关常识，对重要数据资料备份保护。否则，原告应对由此造成的价值损失自行承担。护。否则，原告应对由此造成的价值损失自行承担。但原告重新录入数据的费用及在此之前的经营损失，但原告重新录入数据的费用及在此之前的经营损失，与李某未尽提醒义务有直接的因果关系，被告应承担与李某未尽提醒义务有直接的因果关系，被告应承担相应的赔偿

32、责任。相应的赔偿责任。 鉴于原告自身也存在过错，故可适当减轻被告的责任。鉴于原告自身也存在过错，故可适当减轻被告的责任。案例四案例四 工商银行甲市分行将一张银行承兑汇票在市邮政局采工商银行甲市分行将一张银行承兑汇票在市邮政局采用挂号信的方式寄给广州农行三元里支行。汇票到期用挂号信的方式寄给广州农行三元里支行。汇票到期后工行未收到广州方面的后工行未收到广州方面的300300万元汇款，于是向广州行万元汇款，于是向广州行询问询问300300万元承兑汇票事宜。广州行答复说没有收到此万元承兑汇票事宜。广州行答复说没有收到此承兑汇票。工行查询得知，因三元里支行没有设立配承兑汇票。工行查询得知，因三元里支行

33、没有设立配套信箱，广州邮政局按惯例将信件交给收件人所在地套信箱，广州邮政局按惯例将信件交给收件人所在地的花园物业管理办公室周某签收。后虽采取公示催告，的花园物业管理办公室周某签收。后虽采取公示催告，宣告已遗失的承兑汇票作废，工行最终收到了宣告已遗失的承兑汇票作废，工行最终收到了300300万元万元汇票本金。但工行为此损失利息汇票本金。但工行为此损失利息1212万元，同时为追回万元，同时为追回汇票花去公告费、差旅费、诉讼费、律师费共计汇票花去公告费、差旅费、诉讼费、律师费共计1010万万元。因此，工行以甲市邮政局违约为由，请求支付赔元。因此，工行以甲市邮政局违约为由，请求支付赔偿金偿金2222万

34、元。（以广州邮政局为第三人）万元。（以广州邮政局为第三人）案例四（续）案例四（续） 甲市邮政局辩称：该邮件投递过程中，流程和甲市邮政局辩称：该邮件投递过程中，流程和手续均符合法律规定，因此我局不承担责任。手续均符合法律规定，因此我局不承担责任。 广州邮政局述称：三元里支行坐落在某花园内，广州邮政局述称：三元里支行坐落在某花园内，是物业管理的业主之一，该行没有自己的门牌是物业管理的业主之一，该行没有自己的门牌号码，也没有与我局办理过通邮手续。花园物号码，也没有与我局办理过通邮手续。花园物业管理处与我局有邮递服务协议，支行来往邮业管理处与我局有邮递服务协议，支行来往邮件全部由物业管理处收到后转交，

35、从未提出过件全部由物业管理处收到后转交，从未提出过异议。依据邮政管理相关法规，本局已按正确异议。依据邮政管理相关法规，本局已按正确方式进行了投递，挂号信是在花园物业管理处方式进行了投递，挂号信是在花园物业管理处转交过程中遗失的，应由花园物业管理处承担转交过程中遗失的，应由花园物业管理处承担责任。责任。案例四（续）案例四（续） 广州邮政局还指出：原告没有充分证据证明挂广州邮政局还指出：原告没有充分证据证明挂号信内装有号信内装有300300万元的汇票。原告在甲邮政局万元的汇票。原告在甲邮政局办理邮件时，并没有告知营业员其交寄邮件为办理邮件时，并没有告知营业员其交寄邮件为汇票，也没有提出办理保价或保

36、险要求。原告汇票，也没有提出办理保价或保险要求。原告提出的证据只能证明其寄过提出的证据只能证明其寄过300300万元的汇票，万元的汇票，但不能证明该但不能证明该300300万元的汇票寄给了广州市农万元的汇票寄给了广州市农行三元里支行。因此要广州邮政局承担法律责行三元里支行。因此要广州邮政局承担法律责任没有法律依据任没有法律依据。案例四（续）案例四（续） 被告与第三人认为本案应适用邮政被告与第三人认为本案应适用邮政法。该法第法。该法第3333条规定：邮政企业对于条规定：邮政企业对于挂号邮件的丢失，按国务院邮政主管部挂号邮件的丢失，按国务院邮政主管部门规定的金额赔偿。原邮政部颁布的门规定的金额赔偿

37、。原邮政部颁布的国内邮件处理规则规定：挂号信函国内邮件处理规则规定：挂号信函每件赔偿人民币每件赔偿人民币5 5元。对寄件人或收件人元。对寄件人或收件人造成的其他损失不负赔偿责任。根据特造成的其他损失不负赔偿责任。根据特别法优于普通法的原则，本案应适用邮别法优于普通法的原则，本案应适用邮政法而不是民法通则或合同法政法而不是民法通则或合同法。案例四（续）案例四（续） 原告认为：本案属于一般性的民事赔偿，原告认为：本案属于一般性的民事赔偿，应当适用民法通则和合同法。邮政法所应当适用民法通则和合同法。邮政法所规定的赔偿是针对丢失挂号信本身而给规定的赔偿是针对丢失挂号信本身而给予的赔偿，不能涵盖挂号信丢

38、失并由此予的赔偿，不能涵盖挂号信丢失并由此造成损害的赔偿。被告及第三人以邮政造成损害的赔偿。被告及第三人以邮政法的适用来解脱自己的民事责任，有悖法的适用来解脱自己的民事责任，有悖于公平、公正原则。于公平、公正原则。法院判决法院判决 一审法院认为，原被告及第三人之间的邮件寄一审法院认为，原被告及第三人之间的邮件寄递合同依法成立。被告甲市邮政局已依约按时递合同依法成立。被告甲市邮政局已依约按时传递到第三人处，第三人在投递过程中未按收传递到第三人处，第三人在投递过程中未按收件人地址投递，致挂号信丢失，给原告造成的件人地址投递，致挂号信丢失，给原告造成的损失应由第三人承担全部赔偿责任，被告不负损失应由

39、第三人承担全部赔偿责任，被告不负责任。邮政法关于挂号信的遗失每件赔偿责任。邮政法关于挂号信的遗失每件赔偿5 5元元的规定不足以弥补原告的损失，应优先适用民的规定不足以弥补原告的损失，应优先适用民法通则的有关规定。依据合同法第法通则的有关规定。依据合同法第112112条、条、113113条和民法通则第条和民法通则第112112条的规定，判决第三人赔条的规定，判决第三人赔偿偿2222万元的损失。万元的损失。法院判决（续）法院判决（续） 二审法院认为，三方之间形成的邮件寄递合同依法成二审法院认为，三方之间形成的邮件寄递合同依法成立。上诉人广州市邮局未按挂号信中约定的收件人投立。上诉人广州市邮局未按挂

40、号信中约定的收件人投递，导致遗失，存在明显过错，应承担赔偿责任。广递，导致遗失，存在明显过错，应承担赔偿责任。广州邮局主张其投递该信函依据广州邮政管理条例州邮局主张其投递该信函依据广州邮政管理条例的规定而办理的特殊投递服务，因该条例系地方性法的规定而办理的特殊投递服务，因该条例系地方性法规，只能在本地适用，不能适用于本案中的当事人，规，只能在本地适用，不能适用于本案中的当事人，故不能作为本案的处理依据。一审法院判决正确。至故不能作为本案的处理依据。一审法院判决正确。至于上诉人主张挂号信系花园物业在转交过程中遗失，于上诉人主张挂号信系花园物业在转交过程中遗失，因与本案不属同一法律关系，本院不予处

41、理。因与本案不属同一法律关系，本院不予处理。进一步思考？进一步思考？ 1 1、本案中存在什么合同关系，涉及的、本案中存在什么合同关系，涉及的合同当事人有哪些？合同当事人有哪些？ 2 2、法院能否在本案中直接判定第三人、法院能否在本案中直接判定第三人承担民事赔偿责任？承担民事赔偿责任？ 3 3、特别法与普通法的关系？、特别法与普通法的关系？ 4 4、地方性法规如何适用？、地方性法规如何适用？三、支付违约金三、支付违约金 （一）违约金的概念（一）违约金的概念 违约金，是指合同当事人约定在会同一方当事人不履违约金，是指合同当事人约定在会同一方当事人不履行合同义务或履行不符合约定而应当支付给另一方当行

42、合同义务或履行不符合约定而应当支付给另一方当事人的一定数额的金钱。其特点：事人的一定数额的金钱。其特点： 一是在种类上，违约金是作为合同条款在合同中预先一是在种类上，违约金是作为合同条款在合同中预先约定的，是对承担赔偿责任的一种约定，从而取消了约定的，是对承担赔偿责任的一种约定，从而取消了法定违约金制度；法定违约金制度； 二是在性质上，违约金是违约一方向对方支付的一定二是在性质上，违约金是违约一方向对方支付的一定数额的金钱，强调违约金的补偿性，淡化违约金的惩数额的金钱，强调违约金的补偿性，淡化违约金的惩罚性；罚性； 三是在后果上，一般尊重约定违约金的效力，但同时三是在后果上，一般尊重约定违约金

43、的效力，但同时允许国家依法作一定程度的干预。允许国家依法作一定程度的干预。（二）违约金与其他责任形式的关系（二）违约金与其他责任形式的关系1 1、违约金与损害赔偿、违约金与损害赔偿 约定的违约金应当视为约定的损害赔偿；约定的违约金应当视为约定的损害赔偿； 违约金不足以弥补实际损失时可并存。违约金不足以弥补实际损失时可并存。2 2、违约金与实际履行、违约金与实际履行 法法114114条第条第3 3款：当事人就迟延履行约定违约款：当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 可以并存。可以并存。3 3、违约金与解除合同、违约金与解除合

44、同 可以并存。可以并存。（三）国家对违约金的干预（三）国家对违约金的干预 法法114114条第条第2 2款：约定的违约金低于造成的损失款：约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当减少。 人民法院或仲裁机构有权对违约金的数额进行人民法院或仲裁机构有权对违约金的数额进行调整，但调整，但“调整调整”时，一方面必须要有一方当时，一方面必须要有一方当事人提出要求，人民

45、法院或仲裁机构不可以依事人提出要求，人民法院或仲裁机构不可以依职权主动调整；另一方面职权主动调整；另一方面“调整调整”的依据在于，的依据在于，约定的违约金数额与实际损失相比，存在约定的违约金数额与实际损失相比，存在“过过分高于分高于”或或“低于低于”的情形。此外，的情形。此外，“调整调整”的结果是的结果是“适当减少适当减少”或或“增加增加”。司法解释二的特别规定司法解释二的特别规定 法法2828条：当事人依照合同法第条：当事人依照合同法第114114条第条第2 2款的规定，请款的规定，请求人民法院增加违约金的，增加后的违约金数额以不求人民法院增加违约金的，增加后的违约金数额以不超过实际损失额为

46、限。增加违约金以后，当事人又请超过实际损失额为限。增加违约金以后，当事人又请求对方赔偿损失的，人民法院不予支持。求对方赔偿损失的，人民法院不予支持。第第2929条：当事人主张约定的违约金过高请求予以适当条：当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的当事人约定的违约金超过造成损失的

47、30%30%的，一般可的，一般可以认定为合同法第以认定为合同法第114114条第条第2 2款规定的款规定的“过分高于造成过分高于造成的损失的损失”。 四、定金责任四、定金责任 （一）定金性质（一）定金性质 1 1、成约定金：定金是合同成立的要件，因定、成约定金：定金是合同成立的要件，因定金的交付合同才成立。金的交付合同才成立。 2 2、立约定金：为保证以后正式订立合同而交、立约定金：为保证以后正式订立合同而交付定金，若一方不愿订立合同，则应接受定金付定金，若一方不愿订立合同，则应接受定金制裁。制裁。 3 3、证约定金：定金是合同成立的证明。、证约定金：定金是合同成立的证明。 4 4、违约定金：

48、定金是为了防止当事人一方违、违约定金：定金是为了防止当事人一方违约，违约方受定金罚则制裁约，违约方受定金罚则制裁 5 5、解约定金：以定金为保留合同解除权的代、解约定金：以定金为保留合同解除权的代价。价。（二）定金的成立（二）定金的成立 定金合同为实践性合同。定金合同为实践性合同。 定金数额由当事人约定，但不得超过主定金数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的合同标的额的2020 定金合同应采用书面形式定金合同应采用书面形式 （三）定金罚则的适用条件（三）定金罚则的适用条件 一般只针对不履行、不完全履行的违约一般只针对不履行、不完全履行的违约行为，对瑕疵履行、迟延履行不适用。行为，对瑕疵履行

49、、迟延履行不适用。第五节免责事由第五节免责事由 免责是指在合同履行的过程中，因出现免责是指在合同履行的过程中，因出现了法定的或约定的免责条件而导致合同了法定的或约定的免责条件而导致合同不履行，债务人将被免除履行义务。不履行，债务人将被免除履行义务。 免责事由免责事由包括法定免责事由和约定免责包括法定免责事由和约定免责事由两种。事由两种。 法定免责事由法定免责事由仅指不可抗力，即不能预仅指不可抗力，即不能预见、不能避免、不能克服的客观情况。见、不能避免、不能克服的客观情况。（一）法定免责事由（一）法定免责事由 1 1、不可抗力、不可抗力 ( (法法117117、118)118) 不可抗力条款是法

50、定免责条款，具有强制性；不可抗力条款是法定免责条款，具有强制性； 不可抗力的法律后果并不当然都是全部免除违不可抗力的法律后果并不当然都是全部免除违约责任约责任 ； 当事人一方因不可抗力不能履行合同的，应当当事人一方因不可抗力不能履行合同的，应当及时通知对方，以减轻可能给对方造成的损失，及时通知对方，以减轻可能给对方造成的损失，并应在合理期限内提供证明；并应在合理期限内提供证明； 不可抗力的例外规定，即金钱债务的迟延责任不可抗力的例外规定，即金钱债务的迟延责任不得因不可抗力而免除；迟延履行期间发生的不得因不可抗力而免除；迟延履行期间发生的不可抗力不具有免责效力。不可抗力不具有免责效力。 （一）法

51、定免责事由（续）（一）法定免责事由（续） 2 2、货物本身的自然性质或货物的合理消耗、货物本身的自然性质或货物的合理消耗 法法311311：不可抗力；货物本身的自然性质或货物的合理：不可抗力；货物本身的自然性质或货物的合理消耗消耗 ；收货人的过错；收货人的过错 3 3、债权人的过错、债权人的过错 因债权人行使不当或怠于行使权利等过错而导致债务因债权人行使不当或怠于行使权利等过错而导致债务人无法履行合同的情况下，债务人不负违约责任。人无法履行合同的情况下，债务人不负违约责任。 法法283283、284284：因发包人变更计划，提供的资料不准确：因发包人变更计划，提供的资料不准确或者未按照期限提供

52、必须的勘察、设计工作条件等原或者未按照期限提供必须的勘察、设计工作条件等原因，承包人免责情形；因，承包人免责情形； 法法302302：承运人能够证明伤亡是旅客故意或者重大过失：承运人能够证明伤亡是旅客故意或者重大过失造成的，则可以免除承运人的违约责任造成的，则可以免除承运人的违约责任 。 案例分析案例分析 甲公司与乙公司于甲公司与乙公司于20052005年年4 4月签订了买卖月签订了买卖合同，约定合同，约定20052005年年8 8月月3030日由甲向乙提供日由甲向乙提供建筑用水泥建筑用水泥100100吨。同年吨。同年5 5月初，甲公司月初，甲公司所在地发生洪水灾害，甲未将受灾之事所在地发生洪

53、水灾害，甲未将受灾之事通知乙公司。通知乙公司。8 8月底，乙公司催促交货，月底，乙公司催促交货，甲公司未交。甲公司未交。9 9月月3030日甲发货，现时致函日甲发货，现时致函乙公司，说明因受水灾而迟延交货的事乙公司，说明因受水灾而迟延交货的事实。乙公司因延期收到水泥而影响工程实。乙公司因延期收到水泥而影响工程进度，被发包方扣罚工程款进度，被发包方扣罚工程款1 1万元。乙公万元。乙公司能否要求甲公司承担赔偿责任？司能否要求甲公司承担赔偿责任？（二）约定的免责事由（二）约定的免责事由 当事人事先约定一定的事由或条件，当当事人事先约定一定的事由或条件，当违约行为符合所约定的事由或条件时，违约行为符合

54、所约定的事由或条件时，可限制或免除当事人的违约责任。可限制或免除当事人的违约责任。 法法4040：提供格式条款一方免除其责任、：提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效；该条款无效； 法法5353：合同中的下列免责条款无效：合同中的下列免责条款无效：（一）造成对方人身伤害的；（一）造成对方人身伤害的； （二）因故意或者重大过失造成对方财（二）因故意或者重大过失造成对方财产损失的。产损失的。 第六节违约责任与侵权责任的竞合第六节违约责任与侵权责任的竞合 一、责任竞合的概念一、责任竞合的概念 责任竞合是指由于某种法律事实的出现而导致责任竞合是指由于某种法律事实的出现而导致两种以上的责任产生，这些责任彼此之间是相两种以上的责任产生，这些责任彼此之间是相互冲突的。其特点：互冲突的。其特点： 一是责任竞合因违反义务的行为而引起；一是责任竞合因违反义务的行为而引起； 二是某个违反义务的行为符合两个以上的责任二是某个违反义务的行为符合两个以上的责任构成要件；构成要件； 三是数个责任彼此之间相互冲突。三是数个责任彼此之间相互冲突。二、责任竞合的原因二、责任竞合的原因 （一）原因（一）原