第十五章 债权概述

1、第十五章债权概述要求了解债的概念、特征、分类；掌握债的发生根据；债的担保和债的履行；明确债的变更和终止。第一节债的概念、特征和性质一、债的概念（民法通则第八十四条作了规定）；二、债的法律特征有四：1、债的主体的特定性（包括债权人、债务人的特定；而物权主体仅是物权人特定，义务主体不特定）；2、债权是一种请求权（请求权能只是债权的权能之一，两者非同一概念，多数情况下两者不可分离，特殊情况下可分离。如附条件的债的法律关系，当条件未成就时，债权人无请求权，但债权依然存在）;3、债的客体的多样性（债的客体指债权债务所共同指向的对象。债的客体与债的标的通说认为虽然用语不同，但并无二义）；4、债可依不法行为

2、而发生。如侵权之债。三、债的性质债是商品流通的产物，是在商品经济社会里发育并形成的法律制度。马克思指出：债权人或债务人的身份.是从简单商品流通中产生的。该制度的设立给商品交换带来了巨大的方便，它使商品交换超出了地域、时间和个人的限制。债与所有权相比，有人形象的说：债是动态财产关系；所有权是静态财产关系，互相依存。第二节债的分类根据不同标准可对债作出不同分类：1、单一之债与多数人之债与多数人之债。根据主体数量所分。2、按份之债与连带之债。民法通则第八十六条、第八十七条作了规定。按份之债主要是由法律行为引起的。如数人共同购买一物后按份额负担支付价金的义务等，其份额可相同或不同。连带之债存在外部和内

3、部两方面的效力。外部效力表现为：在连带债权中各债权人均有权要求债务人履行全部债务，当债权人之一受领债务人的全部给付后，全部债权债务关系消灭；在连带债务中各债务人均负有全部清偿债务的义务，其任一债务人不得以其内部应承担的份额为由提出抗辩。内部效力表现为：在连带债权债务中按约定的份额享受权承担义务。连带债权和连带债务既可因法律的直接规定也可因当事人的约定而发生。3、简单之债与选择之债。是依标的是否可选择所分。对可选择之债，一旦当事人选定即转化为简单之债。4、财务之债与劳务之债。区分的意义是否可代为履行。5、特定之债与种类之债。是根据给付的标的物所作出的划分。6、主债与从债。有的把债还分为合同之债和

4、非合同之债。第三节债的发生根据一、合同合同行为是最常见的引起债的产生的法律事实。二、单方法律行为三、侵权行为侵权行为之债是根据法律规定产生的，而不是根据当事人的意愿而产生的。四、不当得利它不是依当事人的意思表示为要素，不是法律行为，它与合同和单方民事法律行为不同。五、无因管理无因管理也不是一种法律行为，与侵权行为和不当得利行为不同的是无因管理是一种合法的事实行为。六、其它。债还可基于其它法律事实发生。如民法通则第一百零九条规定。第四节债的担保债的担保是为了确保债权人实现债权而提供特别保障的法律制度。一、债的担保的特点：1、从属性,又称附随性；2、预定性；3、可靠性；4、相对独立性。表现在两者为

5、不同的法律关系；一般情况下主合同无效，担保合同无效，但在有约定的情况下被担保的债权无效、失效或者不成立并不影响担保合同的效力；担保合同有自已的成立要件和消灭原因，且担保合同的不成立、消灭或者无效对其所担保的主合的效力不发生影响。担保活动应当遵循平等、自愿、公平、诚实信用的原则。第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。二、债的担保的分类： (一)保证 1、保证，担保法第六条作了规定，保证是一种人的担保，又称信用担保与物保相对应。2、保证设立，应依书面形式（第十三条作了规定）。3、保证的效力，在约定的期限和范围承担保证责任，同时有权向债务人追偿，保证人有抗辩权。如先诉抗辩权。4

6、、保证人的条件，（第七条、第八条、第九条、第十条、第十一条作了规定）。5、保证方式 一般保证，主合同纠纷未经审判或仲裁，并就债务财产依法强制执行仍不能履行债务权，可拒绝保证。 连带责任保证 6、保证期间 未约定的，为主债务履行期届之日起六个月。逾期免除保证责任。二、抵押 1 指债务人或第三人依法提供一定的财产作为债务人履行债务的担保债务人不履行债务时，债权人 有权依法以抵押财产折价或以 卖变卖该财产的价款优先受偿。（第三十三条） 2、抵押的特征 （1）从属性、（2）特定性、（3）不可分性、（4）价值性、（5）优先受偿性、（6）物上代位性和追及性。 3、抵押的设立应依书面形式（第三十八条作了规定

7、）。抵押财产符合法律的规定。法律要求的必须登记，抵押合同自登记生效。 4、抵押担保的范围（第46条） 主要包括主债及利息、违约金、损害 金和实现抵押权的费用。 5、抵押的内容 （1）抵押人的权利义务。 （2）抵押权人的权利义务。 6、抵押权的实现（第五十三条） 7、最高额的抵押（第五十九条） 三、质押质押分动产和权利质押。质押是指债务人或第三人将其财产移交给债权人占有，以该财产作为债权的担保，债务人不履行债务时，债权人 有权依法以该财产买的价款优先受偿。 1、动产质押：是指债务人或第三人将其财产移交债权人占有，以该财产作为债权的担保，债务人不履行债务时，债权人 有权依法以该财产买的价款优先受偿

8、。 出质人和质权人应以书面形式订立质押合同。担保的范围同抵押，多保管费。 2、权利质押：是指债务人或第三人将所有权以外的可让与的财产权作为质权的担保方式。可以质押的权利：（1）汇票、支票 、债卷、存款单、仓单、提单；（2）依法可以转让的股份、股僄；（3）依法可以转让的商标专用权、专利权、著作权中的财产权；（4）依法可以的其他权利。出质人和质权人应以书面形式订立质押合同，并办理相应手续后生效。出质人和质权人应以书面形式订立质押合同。 四、留置 1、留置是指债权人依照合同的约定占有债务人的财产，当债务人不按合同给付款项超过约定期限时，占有财产的债权人得留置该财产，依照法律规定依留置的财产折价或者变

9、卖该财产的价款优先偿还。2、留置权的条件：占有债务人的财产；债权人的债权和其占有的债务人的财产有牵连关系；债务已至履行期。3、留置权的实现：留置财产；依留置财产的价值优先受偿。4、留置权的消灭。五、定金定金是合同当事人约定的为确保合同履行由一方当事人在、法律规定的范围内预先向对方交付的一定款项。债务人履行债务后定金应抵作价款或者收回。给付定金一方不履行债务的，丧失定金。接受定金一方不履行债务的，应双倍返还。定金具有从属性；预先给付性，未实际交付定金的不发生效力；担保性；定金钱一般为货币，应以书面的形式约定，定金的数额不得超过主合同标的的20%（第九十条、第九十一条）。2、定金的分类：（1）立约

10、定金（2）成约定金（3）证约定金（4）违约定金我国法律上的定金主要为解约定金和违约定金。第五节债的履行一、债的履行指债的当事人按照合同的约定或者法律的规定履行债务实现债权的行为。二、债的履行原则1、实际履行的原则。要求：严格按照约定的标的履行；债权人有权要求实际履行。2、正确履行原则。3、诚实信用原则。有五个方面的表现：严格履行；协助履行；避免损失扩大；发生情事变更时当事人得变更或解除债的关系；公平合理协商解决争议。三、债的正确履行1、履行主体2、履行标的3、履行期限4、履行地点5、履行方式四、债不履行的法律后果1、债的不履行2、债的不适当履行第六节债的转移和终止一、债的转移1、债的转移是指债

11、的主体因一定的法律事实出现而发生的改变。包括债权转移、债务转移和债权债务转移。与债的第三人履行不同。2、债的转移方式：协议转移和法定转移3、债的转移的效力二、债的终止1、债依一定的法律事实出现而消灭。2、引起债终止的原因：履行；抵销；提存；双方当事人协议；混同；其他。第十六章合同总论要求了解合同的概念和特征，合同的分类；掌握合同的订立、合同的内容、合同的履行和合同解释、合同形式、合同的变更和解除、无效合同的确认和后果、违约责任。第一节合同的概念一、合同的概念（第二条）二、合同的特征1、是一种民事法律行为2、合同是有两个以上的意思表示相一致的民事法律行为3、合同是以发生民事法律后果为目的的民事协

12、议三、合同制度的作用：1、维护商品交换秩序2、促进企业向专业化、联合化发展3、有利于企业改进经营管理4、有利于满足人们物质文化生活需要5、有利于开展对外经济、技术交流第二节合同分类一、按双方权利义务的分担方式分为：双务合同与单务合同。法律意义在于:履行顺序的意义不同；风险负担不同；不履行后果不同。二、按一方从对方取得利益有无代价可分为：有偿合同和无偿合同。其法律意义在于：主体要求不同；责任不同；在不当利者将标的物转让时，第三人的返还责任不同。三、根据合同的成立是否须具备特定的方式可分为：要式合同和不要式合同。在现代合同以不要式为原则，以要式为例外。四、诺成合同与实践合同。以是否交付标的物为要件

13、而划分的。其意义在于：两者成立和生效的时间不同。其区别决定于法律规定和交易习贯。五、主合同与从合同。是以两个合同的关系而划分的。六、有名合同与无名合同。是以法律上有无规定而划分的。现行合同法规定了15种有名合同。处理无名合同纠纷应比照类似的有名合同相关规则并参照当事人所追求的经济目的。七、为订约人自已订立的合同与为第三人利益订立的合同。分类依据是为何人订立的合同。第三节合同的订立一、订立的一般程序合同法规定：订立合同采取要约和承诺方式。（一）要约1、要约是希望和他人订立合同的意思表示。发出要约的一方为要约人，另一方为受要约人。2、要约的条件：第一、须以缔结合同为目的的意思表示。第二、须是由特定

14、的当事人向特定相对人作出的意思表示。第三、内容具体确定。第四、表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。3、要约邀请是希望他人向自已发出要约的意思表示。如商业广告等。4、要约的效力要约的效力采取要约到达受要约人时生效。采用数据电文形式的、指定特定系统接收的该数据电文进入该系统的时间为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间视为到达时间。有下列情形之一的要约失效：（1）拒绝要约的通知到达要约人；(2）要约人依法撤销要约；（3）承诺期限届満未作出承诺；(4)受要约人对要约内容作出实质性变更； 5、要约的撤回和撤销要约可以撤回。撤回要约的通知应在要约到达受要约人之前或

15、者与要约同时到达受要约人。要约可以撤销。撤销要约的通知应在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。有下列情形之一的要约不得撤销：（1）确定了承诺期限的，或以其他形式明示要约不可撤销。（2）受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同做了准备。（二）承诺承诺是受要约人同意要约的意思表示。应当与要约的内容一致，受要约人对要约的内容作出实质性变更的为新的要约。承诺应以通知的方式作出，但根据交易习惯或要约表明可以通过行为作出承诺的除外。承诺应当在要约确定的期限内到达要约人。要约没有确定承诺期限的，应按下列规定到达：第一，要约以对话方式作出的应及时做出承诺，但另有约定的除外；第二，要约以非对话方式作出的，应在合理期限内到达。2、承诺的效力承诺生效时合同成立。承诺通知到达要约人时生效