工程合同管理学习资料（第二章）-

1、第二章建设工程施工合同、EPC合同、分包合同定义:建设工程施工合同是指发包方(建设单位和承包方(施工人为完成商定的施工工程,明确相互权利、义务的协议。依照施工合同,施工单位应完成建设单位交给的施工任务,建设单位应按照规定提供必要条件并支付工程价款。工程施工合同的分类(1施工总承包合同(2单位工程施工承包合同(3特殊专业工程施工合同(管道工程、土石方工程等工程施工合同通常适用于以下情况(1业主负责设计、提供规范、图纸和工程量清单,并承担设计带来的风险。(2承包商的工程范围由规范、图纸和工程量清单确定。(3承包商严格按照规范、图纸和合同要求完成工程的施工和竣工,并在缺陷责任期内承担维修责任。我国建

2、设工程施工合同我国建设工程施工合同于1991年颁布,1999年修订,2011年重新进行修订。修订原因:99版建设工程施工合同计划色彩较浓,且操作性较差,已经不适应社会发展,特别是08清单计价规范实行之后。本合同的主要内容有以下几个方面:一、合同的法律基础我国的建设工程施工合同文本适用我国的法律。二、合同语言我国工程施工合同文件使用汉语。三、合同文本的范围施工合同的构成文件及解释的优先次序如下:1 、双方签署的合同协议书。合同文本中已经给出标准的合同协议书文本。2 、中标通知书。3 、投标书及其附件。4 、本合同专用条款。(专用条款是结合具体工程实际,经双方协商达成一致的条款。是对通用条款相关内

3、容的具体化、补充或修改。5 、本合同通用条款。(通用条款是根据法律、法规的规定及建筑工程施工的需要制订,通用于建设工程施工的条款。它代表我国的工程施工惯例。6 、本工程所适用的标准、规范及有关技术文件。在专用条款中约定:适用的我国国家标准、规范的名称。没有国家标准、规范但有行业标准、规范的,则约定适用行业标准、规范的名称。没有国家和行业标准、规范的,则约定适用工程所在地的地方标准、规范。由发包人提供。国内没有相应标准、规范时应由发包人按专用条款提出施工技术要求,承包人按要求提出施工工艺,经发包人认可后执行。若工程使用国际标准、规范时,发包人负责提供中文译本。所需费用或制定施工工艺的费用由发包人

4、承担。7 、图纸。是由发包人提供或承包人提供经工程师批准,满足承包人施工需要的所有图纸。发包人应按专用条款约定的日期和套数,向承包人提供。如需保密措施费用由发包人承担。8 、工程量清单。9 、工程报价单或预算书。四、发包人发包人是指在协议约定,具有工程发包主体资格和支付工程价款能力的当事人及其合法继承人。包括业主或总承包单位。1、发包人应按照合同约定的期限和方式向承包人支付合同价款和其他款项。2、发包人的工作职责。(1负责施工场地的“三通一平”,具备施工条件。(2开通施工场地与城乡公共道路的通道,满足施工需要。(3提供施工场地的地质资料和地下管网线路资料,并对其负责。(4办理施工许可证及其他施

5、工所需的证件、批件和临时用地、停水、停电、中断交通、爆破作业等的申请批准手续。(5确定水准点与坐标控制点,以书面形式交承包人。(6组织图纸会审,向承包人进行设计交底。(7协调处理施工现场周围地下管线和临近建筑物、构筑物(文物、保护建筑、古树名木的保护工作,并承担相关费用。(8由专用条款约定的其他应由发包人负责的工作。3、发包人供应材料设备(1若工程实行由发包人提供材料设备,则双方应当约定发包人供应材料设备的一览表,作为合同附件,并约定结算方式。(2发包人应按一览表内约定的内容提供材料设备,并提供产品合格证,对产品质量负责。发包人在材料设备到货前24小时,书面通知承包人,由承包人与发包人共同清点

6、。(3清点后由承包人妥善保管,发包人支付保管费用。若发生丢失损坏由承包人负责赔偿。发包人未通知承包人验收,责任由发包人承担。(4如果发包人供应的材料设备与一览表不符,发包人应按专用条款的约定承担有关责任。A. 材料设备单价与一览表不符,由发包人承担所有价差;B .材料设备的种类、规格、型号、质量与一览表不符,承包人可拒绝接收保管,由发包人运出施工现场重新采购;C .发包人供应材料规格、型号与一览表不符,承包人可以代为调剂串换,发包人承担费用;D .到货地点与一览表不符,发包人负责倒运至一览表指定地点;E .供应数量少于一览表数量时,发包人将数量补齐;多于一览表约定的数量时发包人负责将多出部分运

7、出施工现场。F.到货时间迟于一览表约定的供应时间,发包人赔偿由此造成的承包人损失,相应顺延延误的工期。(5发包人供应的材料设备使用前由承包人负责检验或试验,不合格的不得使用,费用由发包人承担。4、发包人应对其在施工现场的工作人员的安全负责;发包人不得要求承包人违反安全条例进行施工。因发包人原因导致安全事故,由发包人承担相应的责任。5、发包人要求使用专利技术或特殊工艺,须负责办理相应的申报手续,承担费用。承包人必须按发包人要求使用,并负责试验等工作。6、发包人可以与承包人协商,建议调换其认为不称职的承包人代表。五、工程师1、我国施工合同文本中的“工程师”的身份在专用条款中约定。工程师可能是三种人

8、(1监理单位委派的总监理工程师(2发包人指定的履行合同的代表(3承包方的项目经理(2011新增发包人应在实施监理前将委托的监理单位名称、监理的内容、权限以书面形式通知承包人。2、工程师可以委托工程师代表行使合同规定的工程师的职权,并可在认为必要时撤回委托。委托和撤回应提前7天以书面形式通知承包方。工程师代表的行为与工程师的行为有同等效力。3、工程师的命令:(1工程师的指令、通知由其本人签字后,以书面形式交给承包人代表,承包人代表在回执上签署姓名和时间后生效。(2确有必要时,工程师可发出口头指令,并在48小时内给予书面确认,承包人对工程师的指令应予执行。工程师不能及时给予书面确认,承包人应于工程

9、师发出口头指令后7天内提出书面确认要求。工程师在承包人提出确认要求后48小时内不予答复,应视为承包人要求已被确认。(3承包人认为工程师指令不合理,应在收到指令后24小时内提出书面申告,工程师在收到承包人申告后24小时内做出修改指令或继续执行原指令的决定,并以书面形式通知承包人。因指令错误发生的费用和给承包人造成的损失由发包人承担,延误的工期相应顺延。(4除工程师或工程师代表外,发包人派驻工地的其他人员均无权向承包人发出任何指令。(5工程师应按合同约定及时间向承包人提供所需指令、批准并履行其他约定的义务。6、工程师易人,发包人应至少于易人前7天以书面形式通知承包人,后任继续行使合同文件约定的前任

10、的职权,履行前任的义务。六、承包人承包人指在协议书中约定,被发包人接受的具有工程承包主体资格的当事人及其合法继承人。1、承包人按照合同规定进行施工、竣工并完成工程质量保修责任。2、承包人的工作。(1根据发包人的委托,在其设计资质允许的范围内,完成施工图设计与工程配套的设计,经工程师批准后使用,发生的费用由发包人承担。(2向工程师提供年、季、月度工程进度计划及相应统计报表。(3按工程需要提供和维修使用的照明、维护设施,并负责安全保卫工作。(4按专用条款约定向发包人提供施工现场办公和生活设施,费用由发包人承担。(5遵守有关部门对施工场地交通、噪音以及环保和安全审查的管理规定,并办理相关手续,书面通

11、知发包人。发包人承担费用,因承包人责任造成的罚款除外。(6已竣工工程在未交付发包人之前,承包人按专用条款约定负责保护工作。保护期间发生损坏,承包人自费予以修复。(7按专用条款的约定做好地下管线和邻近建筑物、构筑物、文物、古树名木的保护工作。(8保证施工现场的环保符合有关部门的规定。(9在专用条款中约定的其他工作。3、如果承包人提出使用专利技术或特殊工艺,必须报工程师认可后实施,承包人负责办理手续承担费用。4、项目经理:(1项目经理由承包人指定,是合同履行的代表。(2承包人依据合同发出的通知,以书面形式由项目经理签字后送交工程师,工程师在回执上签署姓名和收到的时间后生效。(3项目经理必须按照工程

12、师认可的施工组织设计并依据工程师发出的指令组织施工。(4项目经理易人同工程师易人。5、承包人安全施工的责任:(1承包人应遵守安全生产法,严格按照安全标准组织生产。(2承包人在动力设备、高压线、地下管道、密封防震车间、易燃易爆地段以及临街交通要道附近施工时,施工开始前应向工程师提出安全保卫措施,经工程师认可后实施,费用由发包人承担。(3实施爆破作业,在放射、毒害性环境中(含储存、运输、使用及使用毒害性、腐蚀性物品施工时,承包人应在施工前14天以书面形式通知工程师,并提出相应的安全保护措施,经工程师认可后实施,费用由发包人承担。(4发生重大伤亡及其他安全事故,承包人应按有关规定上报有关部门并通知工

13、程师。所需费用由事故方承担。6、工程分包:(1承包人按专用条款的约定分包部分工程。非经发包人同意,承包人不得将承包工程的任何部分分包出去。(2承包人不得将其承包的全部工程转包给他人,也不得将其承包的全部工程肢解后以分包的名义分别转包给其他人。(3工程分包不能解除承包人任何责任与义务。分包单位的任何违约行为、安全事故或疏忽导致工程损坏或给发包人造成其他损失,承包人承担连带责任。(4分包工程价款由承包人与分包单位结算。未经承包人同意发包人不得以任何名义向分包单位支付各种工程款。7、承包人采购材料设备:(1承包人应根据专用条款的约定、设计以及有关标准采购由承包人负责采购的材料设备,并提供产品合格证,

14、对材料设备质量负责。承包人在材料设备到货前24小时通知工程师清点。(2承包人采购的材料、设备与设计或标准不符时,承包人应按工程师要求的时间运出施工现场,重新采购符合要求的产品,承担由此发生的费用,工期不予顺延。(3承包人采购的材料、设备在使用前,承包人应按照工程师的要求进行检验或试验,不合格的不得使用,检验或试验费用由承包人承担。(4工程师发现承包人采购并使用不合格的材料、设备,应要求承包人负责修复、拆除或重新采购,并承担发生的费用,工期不予顺延。(5承包人需使用代用材料时,需经工程师认可,由此对合同价款的调整双方以书面形式议定。(6由承包人采购的材料、设备,发包人不得指定生产厂或供应商。8、

15、承包人对文物和地下障碍物的处理:(1在施工中发现古墓、古建筑遗址、钱币等文物及化石或其他有考古、地质研究等价值的物品时,承包人应立即保护好现场并于4小时内以书面形式通知工程师,工程师应于收到书面通知后24小时内报告当地文物管理部门,合同双方按有关管理部门要求采取保护措施。发包人承担由此发生的费用,延误的工期相应顺延。如发现后隐瞒不报,致使文物遭受破坏,责任者承担相应责任。(2施工中发现影响施工的地下障碍物时,承包人应于8小时以内以书面形式通知工程师,同时提出处置方案,工程师收到处置方案后24小时内予以认可或提出修正方案。发包人承担由此发生的费用,延误的工期相应顺延。1(2004-75.建设工程

16、发承包,建筑法作出禁止规定的有(。A.将建筑工程肢解发包B. 承包人将其承包的建筑工程分包他人C.承包人超越本企业资质等级许可的业务范围承揽工程D. 分包人将其承包的工程再分包E. 两个不同资质等级的单位联合共同承包【解析】本题是综合题。发包有2个禁止:禁止肢解发包;禁止发包给不具有相应资质条件的单位;承包有3个禁止:禁止挂靠人家;禁止被人家挂靠;禁止无资质或超越资质等级承担项目;分包有4个禁止:禁止分包给不具备相应资质条件的单位;禁止擅自分包(未经建设单位认可;禁止主体结构分包;禁止分包再分包。(2011-41,2009-5某施工合同中约定设备由施工企业自行采购。施工期间,建设单位要求施工企

17、业购买某品牌设备,理由是该品牌设备的生产商与建设单位有长期合作关系,关于本案中施工企业的行为,正确的是(。A.施工企业应同意建设单位自行采购B.设计单位提出此要求,施工企业就必须接受C、建设单位以书面形式提出要求,施工企业就必须接受D、施工企业可拒绝建设单位的要求【解析】按照合同约定,建筑材料、构配件和设备由工程承包单位采购的,发包单位不得指定生产厂、供应商。5【模拟题】根据文物保护法律法规,在工程建设中,施工单位的文物保护义务是(A.在工程范围内事先进行考古调查和勘探B.发现文物时立即报告建设行政主管部门C.发现文物时立即停止施工,保护现场D.对文物可能氧化损害的,立即发掘抢救2(2007-

18、82施工单位的下列作法中,违反国家有关环境保护法律规定的有(A、在施工现场附近的河流中清洗油桶B、将施工垃圾处理后倒入附近河流C、转运施工废弃物时未对其进行掩盖D、居民区附近的高架桥施工时未设置声屏障E、工程抢修工作一直持续到22点七、合同价格1、合同价款是指在协议中约定,用以支付承包人按照合同要求完成承包范围内全部工程并承担保修责任的价款。合同价款一般依据中标通知书中的中标价格确定。2、合同价款约定后,任何一方不得擅自改变,但他不是最终的合同结算价格。最终合同结算价格还包括工程过程中发生的经工程师确认后追加的合同价款。3、合同的计价方式。合同价款可采用下列方式中的一种确定:(1固定价格合同。

19、双方在专用条款内约定合同价款中包括的风险范围,风险费用的计算方法及风险范围以外的合同价款调整方法。在约定的风险范围内合同价款不再调整。(2可调价格合同。双方在专用条款内约定合同价款调整方法。(3成本加酬金合同。双方在专用条款内约定成本构成和酬金的计算方法。4、合同价款的调整。可调价格合同中价格调整范围包括:(1国家法律、行政法规和国家政策变化的影响。(2由国务院各有关部门、县级以上各级人民政府建设行政主管部门或其授权的工程造价管理机构公布的价格调整。(3一周内非承包人原因停水、停电、停气造成停工累计超过8小时。(4双方约定的其他调整因素。承包人应当在上述情况发生后14天内,将调整原因、金额以书

20、面形式通知工程师,工程师确认后作为追加合同价款,与工程款同期支付。工程师受到承包人通知后14天内不做答复也不提出修改意见,视为该项调整已经同意。5、工程预付款。如果本工程实行预付款,则双方应当在专用条款内约定预付工程款的时间和数额,开工后按约定的时间和比例逐次扣回。预付时间应不迟于约定的开工日期前7天。6、工程量的确认:(1承包人应当按照合同约定的方法和时间,向发包人提交已完工程量的报告。发包人接到报告后14天内核实已完工程量,并在核实前1天通知承包人,承包人应提供条件并派人参加核实,承包人收到通知后不参加核实,以发包人核实的工程量作为工程价款支付的依据。发包人不按约定时间通知承包人,致使承包

21、人未能参加核实,核实结果无效。(2发包人收到承包人报告后14天内未核实完工程量,从第15天起,承包人报告的工程量即视为被确认,作为工程价款支付的依据,双方合同另有约定的,按合同执行。(3对承包人超出设计图纸(含设计变更范围和因承包人原因造成返工的工程量,发包人不予计量。7、工程款支付。工程款支付范围通常包括:(1 根据确定的工程计量结果,承包人向发包人提出支付工程进度款申请,14天内,发包人应按不低于工程价款的60%,不高于工程价款的90%向承包人支付工程进度款。按约定时间发包人应扣回的预付款,与工程进度款同期结算抵扣。(2 发包人超过约定的支付时间不支付工程进度款,承包人应及时向发包人发出要

22、求付款的通知,发包人收到承包人通知后仍不能按要求付款,可与承包人协商签订延期付款协议,经承包人同意后可延期支付,协议应明确延期支付的时间和从工程计量结果确认后第15天起计算应付款的利息(利率按同期银行贷款利率计。(3 发包人不按合同约定支付工程进度款,双方又未达成延期付款协议,导致施工无法进行,承包人可停止施工,由发包人承担违约责任。8、竣工结算:发包人收到承包人递交的竣工结算报告及完整的结算资料后,应按本办法规定的期限(合同约定有期限的,从其约定进行核实,给予确认或者提出修改意见。发包人根据确认的竣工结算报告向承包人支付工程竣工结算价款,保留5%左右的质量保证(保修金,待工程交付使用一年质保

23、期到期后清算(合同另有约定的,从其约定,质保期内如有返修,发生费用应在质量保证(保修金内扣除。结清证书制度(2011新1、承包人在提交竣工结算报告时,应同时向发包人提交一份书面结清证明,确认竣工结算报告上的总额代表了就本合同发包人应付给承包人的全部和最终结算总额。该结清证明在承包人收到退还的履约担保和尚未付清的余额后生效。2、此证明生效后,不得再有任何相关主张另行提出(如索赔、价款或工程量的误差等。提示:此规定与99版合同有质的出入(99版即使结算后仍可以主张,所以证明的出具需要专业律师的专业意见确认方可。八、工期与进度控制1、合同工期指在协议书中约定、按总日历天数(包括法定节假日计算的承包天

24、数。2、开工日期是指双方在协议书中约定的,承包人开始施工的绝对或相对日期。施工合同关于开工有如下规定:(1承包人应当按照协议书约定的开工日期开工。(2若承包人不能按时开工,应当在不迟于协议书约定的开工日期前7天,向工程师提出延期开工的申请。工程师在接到申请后48小时内以书面形式答复承包人;工程师在接到申请后48小时内未答复,视为同意承包人的要求。(3因发包人原因不能按照协议书约定的开工日期开工,工程师以书面形式通知承包人后,可推迟开工日期。工期顺延。3、竣工日期是指由协议书规定的承包人完成承包范围内的工程的绝对或相对的日期。实际竣工日期为承包人送交竣工验收报告的日期;如果工程没有达到合同所规定

25、的竣工要求,必须再做修改,则实际竣工日期为承包人再次提请发包人验收的日期。4、进度计划:承包人必须按照工程师确认的进度计划组织施工,接受工程师对进度的检查、监督。若工程实际进度与已确认的进度计划不符,承包人应按工程师的要求提出改进措施,经工程师确认后执行。5、暂停施工:(1在工程师认为确有必要时,可以书面要求承包人暂停施工,并在提出要求后48小时内提出书面处理意见。承包人应当按照工程师要求停止施工,并妥善保护已完工工程。承包人实施工程的处理意见后,可以提出书面复工要求,工程师应当在48小时给予答复。如果工程师未能在规定的时间内提出处理意见,或收到承包人复工要求后48小时内未予答复,承包人可自行

26、复工。(2因发包人责任停工,由发包人承担所引起的承包人的损失,相应顺延工期;因承包人责任停工,由承包人承担发生的费用,工期不予顺延。6、工期延误。因以下原因造成工期延误,经工程师确认,工期相应顺延:(1发包人不能按专用条款的约定提供图纸及开工条件;(2发包人不能按约定日期支付预付款、进度款,致使工程不能正常进行;(3工程师没能按合同约定提供所需指令、标准等,致使施工不能正常进行;(4设计变更和工程量变更;(5一周内非承包人原因停水、停电、停气造成停工累计超过8小时;(6不可抗力;(7专用条款中约定或工程师同意工期顺延的其他情况。承包人在以上情况发生后14天内,就工期延误向工程师提出书面报告。工

27、程师在收到报告后14天内予以确认,逾期不予确认,视为同意顺延工期。九、质量检查,验收和工程保修(一工程质量的规定1、工程质量应当达到协议书约定的质量标准。2、双方对工程质量有争议,由专用条款约定的工程质量监督管理部门调解。调解所需费用及由此造成的损失由责任方承担;双方均有责任,由双方根据其责任分别承担。隐蔽工程(1如果工程已具备隐蔽验收条件,或达到合同规定的中间验收要求,承包人自检合格后,在隐蔽或者中间验收前48小时书面通知工程师验收。(2承包人准备验收记录。(3工程师不能按时参加验收,须在开始验收前24小时向承包人提出书面延期要求,延期不能超过2天。(4经工程师验收,工程质量符合标准、规范和

28、设计图纸等的要求,验收24小时后,工程师不在验收记录上签字,视为工程师已经批准,承包人可进行隐蔽或继续施工。(5无论工程师是否参加验收,当其提出对已经隐蔽的工程重新检验的要求时,承包人应按要求进行剥露,并在检验后重新覆盖或修复。若检验合格,发包人赔偿由此引起的承包人的损失,并相应顺延工期。反之,承包人负责。竣工验收1、工程具备竣工验收条件,承包人应按国家工程竣工验收有关规定,向发包人提供完整竣工资料及竣工验收报告。2、发包人受到竣工验收报告后28天内组织有关部门验收,并在验收后14天内给予认可或提出修改意见。3、发包人收到承包人送交的竣工验收报告后28天内无正当理由不组织验收,或验收后14天内

29、不予认可或不提出修改意见,视为竣工验收报告已被认可。4、发包人收到承包人竣工验收报告28天内不组织验收,从第29天起承担工程保管及一切意外责任。5、工程未验收或验收不合格,发包人不得使用。若发包人强行使用,由此发生的质量问题及其他问题由发包人承担责任。(2011新增设工程通过竣工验收颁发工程接收证书、以及质量缺陷责任期届满颁发期满证书制度。第一,要求发包人在竣工验收通过后向承包人颁发工程接收证书,并在工程接收证书上写明实际竣工日期;第二,工程交付使用后,承包人承担缺陷责任,责任期自实际竣工日期起计算,具体期限由合同当事人在专用条款中约定,但最长不超过2年。在缺陷责任期终止后,由监理人向承包人出

30、具经发包人签认的缺陷责任期终止证书,并退还剩余的质量保证金。在缺陷责任期之外,当事人根据法律规定在专用合同条款中约定工程质量保修期。但只要承包人获得缺陷责任终止证书后即可与发包人结清工程款,不必等到工程质量保修期结束再结清保修金。(五保修1、承包人应按法律、行政法规或国家关于工程质量保修的有关规定,对已交付使用的工程在保修责任期内承担质量保修责任。2、承包人应在工程竣工验收之前,与发包人签订质量保修书,作为本合同的附件。3、质量保修书的主要内容包括:保修项目内容及范围、质量保证期限、质量保修责任、质量保修金的支付方法等条款。在正常使用条件下,房屋建筑工程的最低保修期限(一地基基础工程和主体结构

31、工程,为设计文件规定的该工程的合理使用年限;(二房屋防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的渗漏,为5年;(三供热和供冷系统,为2个采暖期、供冷期;(四电气管道、给排水管道、设备安装为2年;(五装修工程为2年。十、工程变更(一工程变更承包人按照工程师发出的变更通知及有关要求,进行下列需要的变更:(1更改工程有关部分的标高、基线、位置和尺寸;(2增减合同中约定的工程量;(3改变有关工程的施工时间和顺序;(4其他有关工程变更需要的附加工作。因变更导致合同价款的增减及造成的承包人损失,由发包人承担,延误的工期相应顺延。(二变更价款的确定1、承包人在工程设计变更确定后14天内,提出变更工程价款的报

32、告,经工程师确认后调整合同价款。2、若承包人在确定变更后14天内未向工程师提出变更工程价款报告,则视为该项设计变更不涉及合同价款的变更。3、工程师应在收到变更工程价款报告7日内予以确认。工程师无正当理由不确认,自变更价款报告送达之日起14天后变更工程价款报告自行生效。4、工程师不同意承包人提出的变更价格,则按合同争议解决程序处理。十一、风险、双方的违约责任和合同终止(一不可抗力不可抗力是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况,包括因战争、动乱、空中飞行物或其他非合同双方责任造成的爆炸、火灾、以及专用条款约定的风、雨、洪、震等自然灾害。1、不可抗力事件发生后,承包人应立即通知工程师,并迅速采取

33、措施以减少损失,发包人应协助承包人采取措施。承包人在不可抗力事件结束后48小时内承包人应向工程师通报受害情况和损失情况,及预计清理和修复的费用。如果不可抗力事件持续发生,承包人应每隔7天向工程师报告一次情况,并在不可抗力事件结束后14天内,向工程师提交清理和修复费用报告及有关资料。2、因不可抗力事件导致的费用由双方按以下方法分别承担:(1工程本身的损毁、因工程损坏导致第三方人员伤亡和财产损失以及运至事故现场用于事故的材料和待安装的设备的损害,由发包人承担;(2合同双方人员伤亡由其所在单位负责,并承担相应费用;(3承包人机械设备损坏及停工损失,由承包人承担;(4停工期间,承包人应工程师要求留在施

34、工现场的必要的管理人员及保卫人员的费用由发包人承担;(5工程所需清理费用、修复费用由发包人承担;(6延误的工期相应顺延。3、因合同一方延迟履行合同义务后发生不可抗力,不能免除相应的合同责任。十二、索赔和争议的解决(一索赔索赔是指在合同履行过程中,由于发生应由对方承担责任的情况造成实际损失,向对方提出经济补偿和工期顺延的要求。1、当一方向对方提出索赔时,要有正当索赔理由,且有索赔事件发生时的有效证据。2、发包人未能按合同约定履行自己的义务,或发生错误,或已发生应由发包人承担的责任的其他情况,造成工期延误或承包人不能及时得到工程款或承包人受到其他损失,承包人可按以下程序向发包人索赔:(1索赔事件发

35、生28天内,向工程师发出索赔意向通知;在此期间若未能发出索赔意向通知书,则丧失索赔的权利(2011新(2发出索赔意向通知后28天,向工程师提出延长工期和经济补偿经济损失的索赔报告及有关资料;(3当该索赔事件持续进行时,承包人应当相应地向工程师发出索赔意向,在索赔事件终了后28天内,向工程师提供索赔的有关资料和最终索赔报告;(4工程师在收到承包人送交的索赔报告和有关资料后,于42(2011新天内给予答复或要求承包人进一步补充索赔理由和证据。如果工程师在收到承包人的索赔报告和有关资料后42 (2011新天内未予答复,视为该项索赔以被认可。(5工程师与承包人谈判。(6发包人审批工程师的索赔处理证明。

36、(7承包人是否接受最终的索赔决定。3、因承包人未能按合同约定履行自己的各项义务或发生错误而给发包人造成经济损失,发包人可按同样的程序向承包人提出索赔。(二争议的解决施工合同示范文本规定,承包商递交索赔报告42天后,工程师未对此索赔要求作出任何表示,则应视为( A.工程师已拒绝索赔要求B.承包人需提交现场记录和补充证据资料C.承包人的索赔要求已成立D.需要等待发包人批准案例在我国的某水电工程中,承包商为国外某公司,我国某承包公司分包了隧道工程。分包合同规定:隧道挖掘中,在设计挖方的基础上,超挖不得超过40,在40以内的超过工作量由总包负责,超过40的超挖工作量由分包负责。由于地质条件复杂,工期要

37、求紧,分包商在施工中出现许多局部超挖超过40的情况,总包拒付超挖超过40部分的工程款。分包就此向总包提出索赔,因为分包认为合同所规定的“40以内”,是指平均的概念,既只要总平均超挖量在40以内,则不是分包的责任,总包应付款。而且分包商强调,这是我国水电工程中的惯例解释。案例分析:1 如果总包公司和分包公司都是中国的公司,这个惯例解释常常是可以被认可的。但在本合同中,没有“平均”两字,在解释中就不能加上这两字。如果局部超挖达到50,则按本合同字面解释,4050范围的挖方工作量确实属于“超过40”的超挖,应由分包负责。既然字面解释已经准确,则不必再引用惯例解释。2 任何调解人、仲裁人或法官在解决合

38、同问题时都不能脱离合同文件中文字表示的意思。如果合同文件清楚无误,并不含糊,则以字面解释为准。这是首先使用的,也是最重要的原则。3 如果合同文件具有多种语言的文本,不同语言的翻译文本之间可能出现不一致的解释,则以合同条款所定义的“主导语言”的文本解释为准。4 顾及某些合同用语或工程用语在本行业的专门含义和习惯用法。由于建筑工程合同应符合建筑工程惯例,则在建筑工程领域有些名词在一定的地域、一定的专业范围内有特指的意义。这个意义可以用于合同解释,在这里不仅包括常用的技术术语,也包括一些非技术术语。因为它们是在特定的工程背景下被使用的,有一定的技术的或管理的规范支持。在现代工程中人们通过在合同中增加

39、名词解释和定义,以及使用统一的规范,避免因语言的不一致导致双方对合同解释的不一致性。5 由于工程实际情况是极其复杂的,对合同的解释很难提出一些规定性的方法,甚至对一个特定的工程案例也无法提出一个确定的、标准的、能为各方面接受的解决结果。所以对合同的解释人们通常只能通过总结过去工程案例和经验提出一些处理问题的基本原则和程序。案例案例某国际工程中,按合同规定的总工期计划,应于××年×月×日开始现场搅拌混凝土。因承包商的混凝土拌和设备迟迟运不上工地,承包商决定使用商品混凝土,但为业主否决。而在承包合同中未明确规定使用何种混凝土。承包商无奈,只有继续组织设备进场

40、,由此导致施工现场停工、工期拖延和费用增加。对此承包商提出工期和费用索赔。问:承包商的索赔要求合理吗?为什么?。而业主以如下两点理由否定承包商的索赔要求:(1已批准的施工进度计划中确定承包商用现场搅拌混凝土,承包商应遵守。(2拌和设备运不上工地是承包商的失误,他无权要求赔偿。最终将争执提交调解人。调解人认为:因为合同中未明确规定一定要用工地现场搅拌的混凝土(施工方案不是合同文件,则商品混凝土只要符合合同规定的质量标准也可以使用,不必经业主批准。因为按照惯例,实施工程的方法由承包商负责。他在不影响或为了更好地保证合同总目标的前提下,可以选择更为经济合理的施工方案。业主不得随便干预。在这前提下,业

41、主拒绝承包商使用商品混凝土,是一个变更指令,对此可以进行工期和费用索赔。但该项索赔必须在合同规定的索赔有效期内提出。当然承包商不能因为用商品混凝土要求业主补偿任何费用。最终承包商获得了工期和费用补偿。案例案例在某供应合同中,付款条款对付款期的定义是“货到全付款”。而供应是分批进行的。在合同执行过程中,双方产生重大争议,供应方认为,合同应解释为“货到,全付款”,即只要第一批货到,购买方应“全付款”;而购买方则认为,合同应解释为“货到全,付款”,即货到全后,再付款。从字面上看,两种解释都可以。双方争执不下,各不让步,最终法院判定本合同无效,不予执行。第三节EPC总承包合同一、概述二、工程总承包合同

42、的运作过程三、工程总承包合同的主要内容1、业主的义务和权利2、承包商的义务 3、质量保证和现场监督体系 4、合同价款与支付 【例题 1】 某工程项目采用 E-P 方式发包，则中标单位应具备相应的（ ） 。 A. 项目管理资质 B. 设计资质 C. 施工总承包资质 D. 采购资质 【例题 2】某体育馆项目实行工程总承包，则相关的（ ）不得存在隶属或利害关系。 A. 项目管理公司与总承包单位 B. 承包单位与监理单位 C. 监理单位与设计单位 D. 设计单位与本项目检测单位 E设计单位与电梯供应商 第四节 工程分包合同 一、概述 工程分包合同是工程施工合同或工程总承包合同的配套使用文件。它是承包商与分包商之间 为施工任务的分包所签订的合同 1、承包商作为分包合同的发包人，将主合同范围内的部分工程施工分包出去。 2、通常工程分包合同的范围必须有工程施工任务，劳务或材料采购不属于工程分包的范围 3、工程分包合同的特点： （1）作为主合同的分包合同，它对主合同有依附性 （2）分包合同保持了与主合同在内容上，程序上的相容性和一致性 （3）在主合同和分包合同中，承包商的角色相反 （4）分包商具有主合同所定义的承包商的义务、责任和权利，主合同所定义的与分包合同工 程范围相关的要求也由此传递下来 （5）分包商仅完成承包工程，向承包商负责，与业主无合同关