国际私法讲义

1、国际私法讲义-12-1国际私法1、国际私法的主要内容：外国人民商事法律地位规范、 冲突规范、 国际统一实体规范、国际民商事争议解决规范2、国际私法的主体：自然人、法人、国家和国际组织(1) 自然人和法人的国籍和住所：A、自然人国籍积极冲突的解决：内国国籍住所或与当事人有最密切联系的国籍国籍消极冲突的解决：定居国一一住所地国住所积极冲突的解决：与纠纷最密切联系的住所住所消极冲突的解决：惯常居所B法人国籍的确定：注册登记地住所的确定：主要办事机构所在地(2) 外国法人认可制：是对外国法人的法律人格在内国法律上的 认定；我国为特别认可制3 、国际私法主要调整：国际民商事法律冲突国际民商事法律冲突的解

2、决方式：冲突法解决和国际统一实体法解决间接解I I 直接解冲突规范（结构、系属公式、种类）和准、国内冲突法适用冲突规范的基本制度：识别、反致、理解国际民商事法律适用（重点掌握我（一）冲突规范和准据法1 、冲突规范：法律适用规范冲突规范的结构：关i连例：侵权依侵权行为地法I A J*系属属人法：以国籍（大陆法系）、住所（英美法系）或惯常居所作为连接点冲突规范的种类:（1）单边冲突规范：直接规定适用内国法或外国法（2）双边冲突规范：将系属中连接点和案情结合才能确定准据法（3）重叠适用的冲突规范：有两个或两个以上系属且须同时适用（4）选择适用的冲突规范：有两个或两个以上系属但只须选择其中 之一适用；

3、根据是否按顺序选分为有条件和无条件选择适用冲突规范2、准据法：经冲突规范指定援用来具体确定民商事法律当事人权利义务关系的特定的实体法国内实体法和国际统一实体法区际法律冲突和准据法的确定：最高人民法院关于贯彻执行民法通则若干问题的意见（试行） 第192条：“依法应当适用的外国法律，如果该外国不同地区实施不 同的法律的，依据该国法律关于调整国内法律冲突的规定，确定应适用的法律。该国法律未作规定的，直接适用与该民事关系有最密切联 系的地区的法律。”（二）适用冲突规范的基本制度:1、识别（定性）：在适用冲突规范时，依照某一法律观念对有关 的事实或问题进行分析，将其归入一定的法律范畴多数国家和我国：依法

4、院地法识别转致：甲丙乙2、反致（广义）J 反致Y直接反致：甲V乙（狭义）间接反致：甲 乙最高人民法院关于贯彻执行民法通则若干问题的意见（试 行）第178条：“人民法院在审理涉外民事关系的案件时，应 当按照民法通则第八章的规定来确定应适用的实体法。”3、外国法的查明最高人民法院关于贯彻执行民法通则若干问题的意见（试 行）第193条：“对于应当适用的外国法律，可通过下列途径 查明：（1）由当事人提供；（2）由与我国订立司法协助协定的 的缔约对方的中央机关提供；（3）由我国驻该国使领馆提供；（4）由该国驻我国使馆提供；（5）由中外法律专家提供。通过 以上途径仍不能查明的，适用中华人民共和国法律。”4

5、、公共秩序保留：在一国依内国冲突规范的指定应对某一国际民商事法律关系适用外国法时，如其适用将与自己的公共秩序相抵触，便可排除该外国法的适用5、法律规避：国际民商事法律关系的当事人故意制造或变更某 种连接点，以避开本应适用的对其不利的法律，从而使对自己有 利的法律得以适用的一种行为最高人民法院关于贯彻执行民法通则若干问题的意见（试 行）第194条：“当事人规避我国强制性或者禁止性法律规范 的行为，不发生适用外国法律的效力。”（三）国际民商事法律适用权利能力和行为能物权：基本原则国 债权：合同之债际商事关系：票据、海事家庭关系：结婚、离婚、继承关系：法定继承、无1、权利能力和行为能力（1）自然人行

6、为能力的法律适用：原则上适用当事人的本国法最高人民法院关于贯彻执行民法通则若干问题的意见（试行） 第179条：“定居国外的我国公民的民事行为能力， 如其行为是在我 国境内所为，适用我国法律；在定居国所为，可以适用其定居国法律。” 第180条：“外国人在我国领域内进行民事活动， 如依其本国法律为 无民事行为能力，而依我国法律为有民事行为能力，应当认定为有民 事行为能力。”第181条：“无国籍人的民事行为能力，一般适用其 定居国法律；如未定居的，适用其住所地国法律。”（2）法人权利能力和行为能力的法律适用：最高人民法院关于贯彻执行民法通则若干问题的意见（试行） 第184条：“外国法人以其注册登记地

7、国家的法律为其本国法，法人的民事行为能力依其本国法确定。外国法人在我国领域内进行的民事 活动，必须符合我国的法律规定。”2、时效最高人民法院关于贯彻执行民法通则若干问题的意见（试行） 第195条：“涉外民事法律关系的诉讼时效， 依冲突规范确定的民事 法律关系准据法确定。”3、物权基本原则：物之所在地法原则例外：（1）运送中的物品的物权适用送达地法或发送地法（2）船舶物权原则上适用旗国法；飞行器物权原则上适用注 册登记地法；船舶和飞行器的优先权适用法院地法； 光船租赁时的 物权适用原注册登记地法律（3）外国法人终止或解散时的物权适用法人本国法（4）遗产继承的法律适用（5）离婚时财产分割适用法院地

8、法4、债权（1）合同之债：有条件选择A、国际条约优先，但条约另有规定或中国保留的条款除外B、意思自治原则：例外：在中国境内履行的中外合资企业合同、中外合作企业合同和中外合作勘探开发自然资源合同，适用中国法律C最密切联系原则：我国司法实践中最密切联系点的认定（重 点掌握国际货物买卖合同、科技咨询或设计合同）D国际惯例补缺（2）侵权之债原则：适用侵权行为地法最高人民法院关于贯彻执行民法通则若干问题的意见（试 行）第187条：“侵权行为地的法律包括侵权行为实施地法律和侵 权结果发生地法律。如果两者不一致的，人民法院可以选择适用。” 例外：民法通则第146条：“侵权行为的损害赔偿，适用侵权行为地 法律

9、。当事人双方国籍相同或者在同一国家有住所的，也可以适用当事人本国法律或者住所地法律。中华人民共和国法律不认为在中华人 民共和国领域外发生的行为是侵权行为的，不作为侵权行为处理。”海商法第273条：“船舶碰撞的损害赔偿，适用侵权行为地法 律。船舶在公海上发生碰撞的损害赔偿， 适用受理案件的法院所在地 法律。同一国籍的船舶，不论碰撞发生于何地，碰撞船舶之间的损害 赔偿适用船旗国法律。”海商法第275条：“海事赔偿责任限制，适用受理案件的法 院所在地法律。”民用航空法第189条：“民用航空器对地面第三人的损害赔偿， 适用侵权行为地法律。民用航空器在公海上空对水面第三人的损害赔 偿，适用受理案件的法院

10、所在地法律。”5、商事关系（1）票据行为方式：行为地法；例外：支票出票时的记载事项，适用出票地法律，经当事人协议，也可以适用付款地法律票据追索权行使期限：出票地法持票人责任：付款地法失票时的权利保全程序：付款地法（2）海事和民用航空关系海商法第274条：“共同海损理算，适用理算地法律。”6、家庭关系结婚：婚姻缔结地法，双方都是中国人在外国结婚也适用中国婚姻 法离婚：法院地法；最高人民法院关于贯彻执行民法通则若干 问题的意见（试行）第188条：“我国法院受理的涉外离婚案件， 离婚以及因离婚而引起的财产分割，适用我国法律。”收养：中国收养法和收养人所在地法监护：被监护人的本国法，但被监护人在中国境

11、内有住所的， 适用 中国法扶养：与被扶养人有最密切联系的国家的法律7、继承关系民法通则第149条：“遗产的法定继承，动产适用被继承人死 亡时的住所地法，不动产适用不动产所在地法。”最高人民法院关于贯彻执行民法通则若干问题的意见（试行） 第191条：“在我国境内死亡的外国人，遗留在我国境内的财产如果 无人继承又无受遗赠的，依照我国法律处理，两国缔结或者参加的国 际条约另有规定的除外。”三、国际民商事争议的解决1 、外国裁决在中国的承认与执行（纽约公约）：（1）执行机构：被执行人住所地或财产所在地的中级人民法院（2）程序：当事人申请一一2个月内裁定一一裁定执行的6个月内执行完毕裁定不执行的报高院审

12、查 高院仍然裁定不执行的，报最高法审查I2、文书送达(1) 向外送达：依民诉法247条送达(2) 外国向我国送达：依条约送达；外交途径送达；外国驻华使 领馆可以向该国公民送达1965年海牙送达公约和1992年最高人民法院司法解释：A、送达途径：外国法院一一该国驻华使领馆一一司法部一一最高人民法院有关人民法院受送达人B不能拒绝送达的理由：a、有关期限已过；b、专属管辖；c、未 附有中文译本C受送达人有权拒收未附有中文译本的司法文书3、集中管辖(最高人民法院于2001年12月25日发布了关于涉 外民商事案件诉讼管辖若干问题的规定)(1)含义：第一审涉外民商事案件由下列人民法院管辖：国务 院批准设立

13、的经济技术开发区人民法院；省会、自治区首府、直辖市所在地的中级人民法院；经济特区、计划单列市中级人民法院；最高 人民法院指定的其他中级人民法院； 高级人民法院。前述中级人民法院的区域管辖范围由所在地的高级人民法院确定。（2）发生在与外国接壤的边境省份的边境贸易纠纷案件，涉外房地产案件和涉外知识产权案件，不适用该规定。四、区际法律问题：重点掌握区际司法协助方面的成果1、文书送达：涉港和涉澳（1）机构：涉港：通过各高级人民法院和香港特别行政区高等法院进行；最高人民法院司法文书可以直接委托香港特别行政区高等法院送达。涉澳：均须通过内地各高级人民法院和澳门特别行政区终审法院进行；最高人民法院与澳门特别行政区终审法院可以直接相互委托送达。（2）期限；2个月2、调查取证：涉澳（1）机构：同上（2）期限：3个月3、相互承认与执行法院判决：涉台（1）期限：判决生效后1年内（2）机构：申请由申请人住所地、经常居住地或者被执行财产所在地中级人民法