公司法案例答案

1、案例一四川天歌科技集团股份有限公司（以下简称天歌科技，股票代码000509）2002 年第一次临时股东大会（以下简称临时股东大会） ，原系股东上海和君创业 管理咨询有限公司 （以下简称和君创业） 和大鹏证券有限责任公司 （以下简称大 鹏证券）召集，定于 2002年 10月12日召开，但在随后接二连三的法院裁决行 为支配下，延迟到 2003年 1月9日实际召开。该次临时股东大会跨年度召开， 期间经历了多次法院司法裁判行为的介入： 问题;如果本案发生在 2006年 1月后，公司股东能不能自行召集股东大会？需要 哪些条件？提示：本案例主要是针对临时股东大会召开的问题。 但是案例的题干并没有 给予明确

2、的说明。 其次，实际上本案例更多的是牵扯到通过股东大会来实现董事 会改组的问题。总之，本题出现在这里是不恰当的。已打算删除。2006年初，A、B、C、D四公司商议筹办E公司，共同制定了E公司章 程。由于 E 公司尚未取得企业法人资格，故对该公司既定的经营项目 南海 酒类批发市场的建筑工程，由 A公司发包给F公司承建，双方于2006年5月2 日签订了建筑工程施工承包合同 。合同约定 F 公司以包工包料方式承包整个 酒类批发市场的土建工程。 合同签订后， F 公司即进行施工， 工程竣工验收合格， 经建设部门核定，工程总造价为 0.6亿元。A公司共向F公司支付了工程款0.4 亿元。E公司于2007年

3、7月25日成立，取得法人资格，该公司共向 F公司支付 了工程款400万元。尚欠工程款0.16亿元，经F公司多次催收未果，F公司于 2008年6月将A公司作为被告至人民法院提起诉讼。在诉讼过程中，E公司以第三人身份参加诉讼。问题：如何认定公司设立人与设立后的公司对设立公司行为承担相应的法律 责任。提示：根据公司法理论， 公司法人在具备法定的成立要件、 经法定程序取得法人 资格后，其开始享有权利能力， 同时开始具备行为能力。 何谓法定程序？是指公 司领取营业执照的程序。 故营业执照的领取时间是界定其法人主体资格成立的一 个分界线。 在此之前， 公司不具备法人资格， 发起人所做出的行为应视为个人行

4、为，但如公司成功设立， 发起人以前所进行的与公司设立有关的一切行为应由公 司承继。此处强调的是与公司“设立”有关的行为，才由公司承继。本案 A 公 司既是 E 公司的设立人，也是工程合同的当事人，原告直接起诉 A 公司并无不 当，应予法律支持。但同时原告也可以选择请求成立后公司即E公司承担责任。事实上， E 公司也自愿参加诉讼、承担责任。2007年，张三、李四、王二麻子共同投资设立了甲有限责任公司，下设分 公司A、B;子公司有限公司C、D,其后，张三和C公司共同在韩国设立了股份有 限公司 E，问题：A、B、C、D、E,哪一个属于外国公司？哪些属于独立承担民事责 任的公司？原因何在？提示： E

5、属于外国公司，因为在外国注册设立；甲有限责任公司、子公司有 限公司C、D、在韩国设立的股份有限公司 E属于独立承担民事责任的公司。大鹏公司在北京设立了一家分公司。 该分公司以自己的名义与北京万达公司签订了一份房屋租赁合同，租赁万达公司的楼房一层，年租金为 30 万元。现分 公司因拖欠租金而与万达公司发生纠纷。问题：租赁合同时否有效？分公司拖欠租金应该由谁承担法律责任？ 大鹏公司承担责任。因为分公司没有独立法人地位。A 是从事生产经营的有限责任公司，总资产 1000万元，总负债 100 万元。 现公司董事会决定： (1)以本公司名义投资 20 万，与 B 公司组成普通合伙企业； (2)以 A 公

6、司名义向 C 公司投资 200万；(3)以本公司名义发行 100万元公司债券。 问：这三项决定是否都合法，并说明理由。提示： (1)合法。依 07年 6月开始实施的合伙企业法第二条 ，本法所称合 伙企业，是指自然人、法人 和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业 和有限合伙企业；第三条，国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事 业单位、社会团体不得成为普通合伙人。而公司法第十五条规定公司可以向 其他企业投资； 但是，除法律另有规定外， 不得成为对所投资企业的债务承担连 带责任的出资人。既然新修订的合伙企业法规定了禁止成为普通合伙人的范围， A 可以成为普通合伙人。 (2) 合法。根

7、据法律规定，公司转投资公司法第十 五条公司可以向其他企业投资； (3)不合法。公司发行公司债券其净资产额不得 低于人民币 6000万；另外，发行公司债券应由股东会作出决议。而 A 公司净资 产仅 900 万，且董事会无权作决定发行公司债券。参见证券法第十六条公开 发行公司债券，应当符合下列条件： (一)股份有限公司的净资产不低于人民币三 千万元，有限责任公司的净资产不低于人民币六千万元； (二 )累计债券余额不超 过公司净资产的百分之四十。某甲有限责任公司，经营塑料产品的制造、加工和买卖，总资产 1200 万元， 总负债 200 万元。该公司章程规定：公司对外单项投资超过净资产的30的由股东会

8、决议，净资产额 30以下的由董事会决议；为他人提供担保超过100 万元的由股东会决议， 100 万元以下的由董事会决议。现甲公司董事会作出了以下 决定，并已开始实施。A. 以甲公司的名义投资200万元，与乙公司组成普通合伙企业B以甲公司的名义向丙电脑有限公司投资 150万元C以甲公司的名义向甲公司的股东王某提供担保 50万元D以甲公司的名义为个体户张某的 30万元债务提供担保问题: 董事会的这些决定哪些违法？提示：A合法。理由同上题。B合法；C违法：公司为公司股东或者实际控制人 提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议； D 合法。某百货公司于 1999年 10月 8日在工商部门注册登记成立，

9、具有法人资格， 12月 1 8日正式营业， 2002年 3月1 日被注销。请问该公司的权利能力和行为能力始于何时？何时终止？ 提示： 始于 1999年 10月 8日；终于 2002年3月 1 日。张律师受托办理一家有限责任公司的法人登记。 他向委托人做的一些咨询解 答中，哪一个说法存在错误？A.企业法人只能登记和使用一个名称B企业名称须申请预先核准，这已经成为我国公司登记前的一个必要步骤C.企业法人的名称经核准登记注册后，在全国范围内享有专用权D公司的设立登记申请书应由董事长签署提示：C。企业法人的名称专用权只在登记机关的辖区内享有，并不是必然在全国范围内享有。案例 2：甲、乙、丙、丁、戊拟共

10、同组建一有限责任公司，以商品批发为主。 甲、乙、丙、丁分别为未来的公司取一个名称，其中可以采用的是？A. 北京大地商贸公司B. 北京666商品贸易有限责任公司C. 中国北京商品贸易国际发展有限责任公司D. 北京汇通商品贸易有限责任公司提示：D。A选项名称不能使用，不符合公司名称的构成规定。B选项名称不能使用，商号使用了阿拉伯数字。 C 选项名称不得使用，只有全国性公司、国家级 大型进出口企业和企业集团及其他全国性企业名称前才可冠以 “中国”、“国际”、 中华”等字样。D选项名称可以使用，符合公司名称的构成规定及商号字样的使 用规定。甲股份有限公司经董事会决议，变更公司章程，在其营业范围中增加

11、“制售 成衣 ”一项，但尚未向工商行政部门办理变更登记手续。对甲公司变更公司章程的行为，如何认定它的法律效力？提示 ：没有法律效力。公司法第四十条规定，公司可以修改章程。修改公司 章程的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。张某（原是国有企业董事长兼总经理，因张某在管理中的疏忽，造成该国 有企业严重亏损，资不抵债，于 6 个月前破产）、刘某（个体出租车司机）与黎 某（个体服装店老板）三人决定成立威尔服装有限公司。三人约定由张某出资 10万元，刘某出资 5 万元，黎某以实物作价 5 万元出资。三人共同制定了公司 章程，公司不设董事会，推选张某为公司执行董事兼总经理，并依法办理了公 司登记

12、，领取营业执照。公司成立后，效益一直不好，刘某决定转让其股权给 王某，张某和黎某二人不同意，刘某要求张、黎二人购买，二人不同意购买， 刘某遂将其股权转让给王某。请问：（1）张某能否担任公司执行董事兼总经理，为什么？（2）刘某转让股份给王某的行为是否有效，为什么？（3）威尔服装有限公司不设董事会，只设执行董事的做法是否合法，为什 么？提示： 1、不能。公司法第 147条有下列情形之一的，不得担任公司的董事、 监事、高级管理人员：第三项，担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经 理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日 起未逾三年； 2、有效。公司法第 72 条，股

13、东向股东以外的人转让股权，应当经 其他股东过半数同意。 股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意， 其 他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的， 视为同意转让。 其他股东半数 以上不同意转让的， 不同意的股东应当购买该转让的股权； 不购买的， 视为同意 转让； 3、合法。公司法第五十一条，股东人数较少或者规模较小的有限责任公 司，可以设一名执行董事，不设董事会。执行董事可以兼任公司经理。甲公司和其他 8 家公司拟发起成立非凡股份有限公司，在拟定的基本构想 中包含如下内容：（1）为了吸引外资，开拓国际市场， 9 个发起人中有 6个住所 地在境外的发起人；（2）公司的注册资本是 9000

14、 万元，其中 9 个发起人认购 2500 万元，由于公司所选项目有非常好的发展前景，其余的 6500 万元向社会公开募 集；（3）如果公司不能成立，发起人和缴足股款的认股人应共同承担相应的法律责任。 请问：非凡股份公司设立的基本构想中有哪些不符合法律规定之处？ 提示： (1)9个发起人中有 6 个住所地在境外的发起人不符合法律规定。 公 司法第 79条规定， 设立股份有限公司， 应当有二人以上二百人以下为发起人， 其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。 而本题设立中的公司 7 个发起人 中只有 3 个在中国境内有住所，没有超过半数或达到半数。 (2)公司的注册资本 是 9000 万元，其中

15、 9 个发起人认购 2500 万元不符合法律规定。 因为在募集设立 的情况下，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35，而本案中发起人认购 2500 万元，没有达到 35的比例要求。该设立中的公司最多向社会公开募 集的股份为 5850 万元。 (3)所有的出资必须是货币是不符合法律规定的。为了保 证资本的确定和充实，公司法规定，发起人除可以用货币出资，也可以用实物、 工业产权、非专利技术、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币 财产作价出资外，其他股东必须是货币出资。当然，对作为出资的实物、工业产 权、非专利技术或者土地使用权， 必须进行评估作价， 核实财产， 并折合为股份。 不得

16、高估或者低估作价。 (4)发起人决定成立专门小组，自己发行股份不符合法 律规定。公司法第 88 条规定，发起人向社会公开募集股份，应当由依法设立 的证券公司承销，签订承销协议。因此发起人是不能自己发行股份的。(5)认股人在缴纳股款后， 在任何情况下， 都不可以要求发起人返还股款是不符合法律规 定的。因为根据公司法第 90条第 2款的规定，发行的股份超过招股说明书 规定的截止期限尚未募足的， 或者发行股份的股款缴足后， 发起人在三十日内未 召开创立大会的， 认股人可以按照所缴股款并加算银行同期存款利息， 要求发起 人返还。 (6)创立大会可根据需要，结合市场情况由发起人决定召开的时间是不 符合法

17、律规定的。因为公司法第 90条第 1 款规定，发行股份的股款缴足后， 必须经依法设立的验资机构验资并出具证明。 发起人应当自股款缴足之日起三十 日内主持召开公司创立大会。创立大会由发起人、认股人组成。可见，创立大会 的时间并不是完全由发起人决定的， 发起人要根据法律规定在股款募足验资后的 30 日内决定创立大会的召开时间。 (7)如果公司不能设立，发起人和缴足股款的 认股人会共同承担相应的法律责任是不符合法律规定的。 因为公司法规定， 股份 有限公司的发起人应当承担下列责任： 公司不能成立时， 对设立行为所产生的 债务和费用负连带责任； 公司不能成立时， 对认股人已缴纳的股款， 负返还股 款并

18、加算银行同期存款利息的连带责任； 在公司设立过程中， 由于发起人的过 失致使公司利益受到损害的， 应当对公司承担赔偿责任。 因此，当公司不能设立， 应由发起人承担相应的法律责任，其他认股人不承担公司设立失败的责任。某公司共有 50名股东，股本总额 1000 万，其中一名股东持有 450万股， 其他股东共持有 550 万股，公司现准备选举七名董事和三名监事，问题： (1)在累计投票制下，选举董事时，小股东的表决权总数是多少？若小股 东集中使用其表决权，可以选出几名放心的董事。(2)在选举监事时，如果小股东集中使用其表决权，大股东能选出几名信 任的监事？提示： 使用累积投票制一般被认为是保护中小股

19、东利益的利器，其使持股比 例不够高的股东有机会参与选举董监事。 因为如果不使用累积投票制， 持股 50% 以上的股东理论上可以垄断所有董事份额。而累积投票制最关键的一点在于 “股 东拥有的表决权可以集中使用 ”，这样股东可以选择将自己的票数集中起来投向 某一个人，从而确保自己至少能够拥有一个董事席位。设N二董事会席位，S二 股份总数，X二选举董事所需要的最低股份数，则 X二S/ （ N + 1）+ 1,如某一上 市公司总股本为 11000 万股，董事会成员 7 人，在所有股份均参与表决的情况 下，则选举一名董事所需的股份数为 X= 11000万股18 + 1二1375万股。根据美国公司法学者威

20、廉姆斯（C.Williams ）和坎贝尔（Campbell ）的研究， 以下公式可以精确地计算出自己欲选举特定董事所需的股份数：X= （YXN1） /（ N2+1 ） +1 其中， X 代表某股东欲选出特定数额的董事所需的最低股份数； Y 代表股东大会上享有投票权的股份总数； N1 代表某股东欲选出的董事人数； N2 代表应选出的董事总人数。需强调的是，丫只是股东大会上投票的股份总数，与 公司已发行的股份总数是两个不同的概念， 也不包含无表决权的股份。 上述公式 以假设一股一表决权为前提。 如果发生限制表决权或股份间表决权数量不等的情 形，则应对上面公式作变通适用，而不能生搬硬套。具体做法是：

21、首先把全体股 东在股东大会上投票的股份总数转换成对普通事项 （不包括董事选举事项） 享有 的表决权总数， 然后再把它套进上述公式。 所得结果便是股东欲选出特定董事所 需的最低普通表决权数。 该结果还需根据股东所持股份的实际表决力转换为股份 数。这一股份数才是股东欲选出特定董事所需的最低股份数。这个公式算出来， 如果 N1 为 1 的时候，就等于上面公式的 S。小股东投票表决权总数为550*7=3850.按照公式：X = S/ （ N + 1）+ 1 如果把全体股东在股东大会上投票的股份总数转换成对普通事项 （不包括董事选 举事项）享有的表决权总数，然后再把它套进上述公式，则 S 变成表决权总数

22、、 x就成了股东欲选出特定数额的董事所需的最低表决权数，于是，x=7000/ （7+1 ）+1=876 则， 3850/876=4.39 若小股东集中使用其表决权，可以选出 4 名放心 的董事。某股份有限公司现有净资产 2500 万元，计划向社会发行企业债券 1500万元， 现已准备好的文件有公司章程、公司董事会名单、公司登记证明、公司资产评 估和验资报告、公司现资产负债表。问：（1）所准备的文件是否齐备 ?（2） 有关部门能否批准 ?为什么 ?提示： （1） 应准备的文件有：根据证券法第十七条申请公开发行公司债券， 应当向国务院授权的部门或者国务院证券监督管理机构报送下列文件：（ 一） 公司

23、营业执照；（ 二 ） 公司章程；（ 三） 公司债券募集办法；（ 四） 资产评估报告和验资报告；（ 五） 国务院授权的部门或者国务院证券监督管理机构规定的其他文件。 依照本法规定聘请保荐人的，还应当报送保荐人出具的发行保荐书。（2）不能批准。根据证券法第十六条公开发行公司债券，应当符合下列 条件：（ 一） 股份有限公司的净资产不低于人民币三千万元，有限责任公司的净资产不低于人民币六千万元；（ 二） 累计债券余额不超过公司净资产的百分之四十；（ 三） 最近三年平均可分配利润足以支付公司债券一年的利息；（ 四） 筹集的资金投向符合国家产业政策；（ 五） 债券的利率不超过国务院限定的利率水平；（ 六） 国务院规定的其他条件。本案件中因为股份有限公司发行公司债券其公司净资产不能少于3000 万；另外债券总额不能超过净资产的 40，这两项该公司都不符合。某公司 2000年实现盈利 2000 万元，税后利润 1400万元。公司决定召开股东 大会，按章程规定，应在股东大会上将财务报告递交各股东。但是，董事会告 知股东若对公司财务方面存有疑义者可以在会后核查，而未将财务报告递交给 股东，并且在会上决定将税后利润全部分配给股东。问：(1)公司董事会不按章程向股东递交财务报告是否合法 ?(2)公司的利润分配存在什么问题 ?提示： (1)根据公司法规定，本案中不按章程向股东递交财务报告是