商法期末复习

1、商法期末复习资料目录一、商法 商法概述 商法调整对象 商法体系和渊源 商法与其他法律部门的关系 商法的产生和开展 中国商法的演变及制定中国商法典展望二、商主体 商主体概述 商法人 商合伙 商个人 商中间人 商辅助人三、商行为 商行为概述 一般商行为 特殊商行为四 、 商事登记概述 商事登记对象与登记管理机关、 商事登记的种类 商事登记的程序 商事登记的效力与监督管理五 、 商号 概述 商号的种类 商号的取得与废除 商号的登记与废除 商号权 商号的转让与出借六 、 商事账簿 概述 商事账簿分类 商事账簿法律关系 商事账簿的制作、保管与法律后果、商法世界范围内的商事立法运动肇始于 18 世纪初，

2、1992年中国提出建立社会主义市场经济 体制的规划，基于建立中国市场经济秩序的需要，学者开始重视对商法的研究。商法 是指调整商事交易主体在其商行为中所形成的法律关系，即商事关系的法律标准的总 称。我国目前尚不存在形式意义上的商法， 但随着市场经济体制的建立， 实质意义上的商法 已经大量存在。商法的特征 ：一商法调整行为的营利性特征营利性是商事活动的主要特性二商法调整对象的特定性三商法标准较强的技术性与易变性四商法的公法性商法根本上是私法五商法的国际性商法的原那么 ：一商主体严格法定原那么商主体类型法定、商主体内容法定和商主体公示法定自由主义T商事活动国家干预二公平交易原那么交易双方地位平等、老

3、实信用三交易简便、迅捷原那么四鼓励交易原那么五交易明确、平安原那么告知主义、禁止欺诈与不正当竞争、通过法律规制保证交易平安商事法律关系 ， 是指因商行为的实施而发生的权利义务关系。具体说来，它是指商主体及 其他民事主体在实施商行为过程中所形成的权利义务关系 。商法的调整对象是商事法律关系，其有以下内涵 ：1商法调整营利主体，不调整非营利主体 2商法只调整营利主体营利行为 3商法 所调整的营利主体是各种企业组织 4商法所调整的营利主体在经营活动中形成的关系多 种多样 5商法调整对象的主体地位平等 6商法所调整的营利主体的活动必须发生在持 续的营业中，偶尔发生的营利行为不是商法调整的对象商法体系主

4、要由以下商事法律制定构成 ：1商主体制度 2商行为制度 3公司制度 4 破产制度 5票据制度 6证券制度 7保险制度 8海商制度商法渊源 ：法律、行政法规、地方性法规、国际条约和国际惯例、立法解释、司法解释、商 事自治规那么 具体形式有公司章程、 交易所业务规那么、 一些商主体预先制作的定型合同 条款注意商法与民法、经济法的关系，以及商法独立性问题，商法的独立性问题是个易考的问题 P19当代中国制定统一的商法典面临的难点与问题 ：1商法典具有很强的易变性，传统大陆 法系国家的商法典都是特定历史的产物， 对我国 21世纪商法典立法的借鉴意义有限 2美 国的商法典较完善， 但由于法系方面的巨大差异

5、， 中国目前很难依照美国经验来制定商法典3由于中国自身的历史原因，制定商法典的呼声不高 4当代商事交易方式的日趋复杂 与多变，增加了制定难度 5中国学者对商法典制定的研究好有待提升 6中国市场经济 还处于起步阶段，对制定统一商法典的认识还不能统一起来二、商主体商主体乃企业商主体 是指能够依商法规定以自己的名义直接从事商行为，享受权利和承当义务的企业。 商主体的法律特征：一商主体是法律拟制的主体，其享有的权利能力与行为能力具有特殊性二商主体是从事以营利为目的的营利活动的主体三商主体是商事法律关系中的当事人，即在商法上享有权利并承当义务商主体的分类： 商法人、商个人、商合伙、商中间人、商辅助人也可

6、分为企业法人、合 伙企业、个人独资企业当代商主体观念之变革：从商人到企业从商人法到企业法 商法人 ，是指按照法定构成要件和程序设立的， 拥有法人资格， 参与商事法律关系， 依法独 立享有权利和承当义务的组织。商法人的特征：1商法人是一种法律拟制的主体2商法人的成立必须符合法律的规定3商法人是法人的一种，应具备法人资格4商法人是商事法律关系的主体，其行为属于商行为，受商法调整5商法人具有独立的权利能力、行为能力和责任能力6商法人是一个组织体，其具有独立的财产和责任商法人能力的限制： 1商法人不得擅自以其财产从事非经营性活动，如未经投资者许可，将法人财产低价转 让、抛弃、私分、捐赠2商法人原那么上

7、不得在授权的经营范围之外从事财产行为3商法人对自己的财产不想有完全的处分权4商法人不得违反资金专用条件或其他禁止性义务从事经营行为商法人的分类 ：1国有商法人 2集体商法人 3合营或合伙商法人 4私营商法人5外商投资商法人商合伙， 是指两个或两个以上的合伙人按照法律和合伙协议的规定共同出资、 共同经营、 共 享收益、共担风险、合伙人对合伙经营所产生的债务承当无限连带的商事组织 商合伙的法律特征：1商合伙必须有两个或两个以上的合伙人共同组建2商合伙设立的根底是合伙合同3商合伙的财产为合伙人共有4商合伙所从事的商事经营活动由合伙人共同为之，也可以共同委托一人或数人代理为 之5合伙人对合伙企业的债务

8、承当无限连带责任 合伙没有章程，只有协议；公司有章程，而独资企业根本就没有任何法律文书 我国商合伙的类型：1个人合伙两个以上自然人，其建立必须履行工商登记2合伙型联营，是指企业事业单位之间依照联营合同组建的共同出资、共同经营、共分 利润、共担无限连带责任的商事组织3合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照合伙企业法在中国境内设立的普通合伙 企业和有限合伙企业。 普通合伙人承当无限连带责任， 但可以以劳务出资； 有限合伙人以出 资额为限承当责任，但不能管理合伙企业事务。 国有独资公司、国有企业、上市公司以及 公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人商个人 又称“商个体“商自然人“个体商人“个

9、人商号 ，它是一个法律拟制的主体，可 以是一个自然人，也可以是一个户，还可以变现为自然人投资设立的独资企业。商个人的特征：1商个人特指商法上的商主体，它所享有的只是商法上的权利2商个人所从事的根本上都是商行为，即以盈利为目的的营业行为3商个人可以有自己的名称，也可以在其自然人名称之上设定商名称 自然人成为商个人必须符合法律的构成要件：1自然人从事的商业活动必须具有营利性，即是商行为，而不是生活消费行为2自然人成为商个人必须符合法定程序，即必须履行登记手续，获得法律许可3自然人成为商个人，必须同时符合人的条件和资本条件的双重要求 我国商个人的类型 ：一个体工商户个人经营、家庭经营和个人合伙经营二

10、个人独资企业， 是指依法在中国境内设立， 由一个自然人投资， 财产为投资个人所有， 投资人以其财产对企业债务承当无限连带责任的经营实体。 不具有法人资格三私营独资企业，指企业资产归一人所有和控制，雇工8 人以上的营利性经济组织 。商中间人类型：一代理商被代理人并非一定是商人，代理商所代理的行为并非一定的商行为二居间商居间是指居间人向委托人报告订立合同的时机或者提供订立合同的媒介效劳，委托人支付报酬的行为。居间商的特点： 1居间商不是以自己或他人的名义为他人从事契约的缔结 2居间商是 一种完全商人 3居间商所从事的居间商行为， 不是基于契约， 不负有活动及行为义务 4 居间商对其所从事的商事促成

11、活动以及这种活动所导致的后果不负义务三行纪商行纪商是一个独立的商主体， 它是指以自己的名义为他人 委托人 购置或销售货物、 有价 证券并以其作为职业性经营的人。行纪商的特点： 1行纪商必须以自己的名义履行其行为2行纪商与交易活动的结果密切相关 3行纪商与第三人所订立的契约产生的权利与义务由委托人承当4行纪商的身份与职业经营密切相关商辅助人 又称商使用人， 是指在上市交易过程中， 附属于商主体， 受商主体委托或支配， 辅 助商主体开展商事经营活动的人。商辅助人一般为经理人或代办人。三、商行为商行为 是指营业行为与投资行为，其实施主体主要为商主体，还包括一般民事主体。 传统商法之商行为特征 ：一商

12、行为是以营利为目的的法律行为二商行为是经营性营业性行为偶然所为之营利行为不得称为营业展览会中 之临时商店也是一种商业三商行为一般是商主体所从事的行为四商行为是表达商事交易特点的行为商行为具有较高的技术性、公开性、重视商 事效率与外观主义我国商法的商行为特征 ：1、以营利为目的2、商行为主要表现为营业行为但又不限于营业行为3、商行为主要是商主体实施的行为，但一般民事主体也可以商行为的实施主体商行为的分类 ：1、绝对商行为与相对商行为2、单方商行为与双方商行为3、根本商行为与辅助商行为4、固有商行为与推定商行为5、一般商行为与特殊商行为一般商行为 是指在商事交易中具有共性的，冰并受商法标准所调整的

13、行为。一般商行为的 种类： 1、商法上的债权行为 2、商法上的物权行为 3、商事交互计算特殊商行为 是指在商事交易中具有个性的，冰并受商法中的特别法或特别规定所调整的商 行为。 特殊商行为的种类： 1、商事买卖 2、商事代理 以被代理人的名义 3、商事行纪 以 自己的名义 4、商事居间 5、商事信托 6、商事信用 7、商事期货交易 8、融资租赁 9、商 事仓储 10、商事货运四、商事登记商事登记 是指商主体或商主体的筹办人， 为了设立、 变更或终止其主体资格， 依照商事登记 法规定的内容和程序， 向登记机关提出申请， 经登记机关审查核准， 并将登记事项记载于登 记簿的法律行为。我国规定的商事登

14、记必要事项 ： 商号、商主体住所、经营场所、法定代表人、经济性质、 经营范围、 经营方式、 注册资金、 从业人员、 经营期限、 分支机构、 所有权人、 财产责任等。 商事登记的法律特征 P65 我国商事登记之商主体的三种类型 ：1、公司适用?公司法?2、非公司企业非公司的法人企业、非法人企业3、外商投资企业 我国是商事登记严格准那么主义的国家 商事登记的的限制 ， 是指对于不符合法定要求的登记事项不予以登记的制度。主要有主体 的限制和行为的限制。商事登记的意义 ：1、使交易相对人和国家对商事活动的管理有明确的对象2、有利于商主体公示自己的经营身份、经营状况、经营能力，确立经营信誉3、有利于交易

15、相对人了解经营者的资料，进而保护交易相对人和社会公众的利益，维护交 易平安。4、有利于国家宏观调控的进行 在我国，商事登记的主管机关是国家工商行政管理机关 。 商事登记的种类：一、开业登记设立登记登记名称、出资人、住所、法定代表人、注册资金、章程、 企业类型和经济性质、经营范围等二、变更登记近年来，国有企业按?公司法?改制时商主体变更登记的一项重要内容三、注销登记导致商主体终止经营的四项原因：1解散 2歇业 3被撤销 4宣告破产商事登记的程序：申请T受理T审查T核准发照T公告商事登记后应及时予以公告 在我国，商事登记是商法人取得法人资格的前提条件，也是不具备法人条件的商主体取得 商事经营活动资

16、格的前提条件。我国严禁未经登记的无证照经营行为。合法有效的商事登 记，必然对第三人产生效力。 商事登记的效力五、商号商号 ，又称商事名称、 商业名称， 它是指商主体在从事商行为时所使用的名称，即商主体在商事交易中，用以署名或其代理人与他人进行商事交易时使用的名称。商号的法律特征 ：1商号仅仅是一个名称，这个名称本身不是法律上权利义务的承当者，不等于承当权 利义务的行为人2商号是商主体用于代表自己的名称，是商主体之间相互区别的重要外在标志 3 商号是商主体的商事名称，商主体只有在从事商行为时才可以使用这一名称注意商号与商事经营者姓名、 商店招牌、 行号和商号缩写的区别 P79 商号的种类：1简单

17、商号与组合商号2独资商号与公司商号3人名商号、物名商号、混合商号4原始商号、派生商号、继获商号商号选定 是指商主体按照法律的要求取得商号。我国商号制度奉行的是真实原那么。 商号选定的限制：1商主体原那么上只允许使用一个商号2商号的内容和文字不得涉及法律所列举的不得使用的事项3商号的选定必须遵守语言文字统一的要求少数名族自治地方例外4设分支机构的商主体，该商主体及其分支机构的商号选定要符合法律规定5联营商事企业的名称可以使用联营的字号，但不得使用联营成员的商号 商号的登记 ， 是指商主体对其所选定的商号按照法律要求与程序，在商事登记机构办理注 册手续，经审查后获得专有使用权，并实施公示的过程。商

18、号登记的类型：1创设登记2变更登记3转让登记4废止登记5撤销登记6继承登记商号一经登记就获得双重效力： 1排他效力 2救济效力 商号权 ，是指商主体依法享有的对商号的专有使用权， 它主要包括专有权和使用权两个方面。 在我国，商号权以登记为取得要件。商号权具有区域性限制、公开性和可转让性等特性 。 商号转让 是指商主体将其享有的商号权利全部让与受让人的行为。 商号权转让的效力是出让 人丧失商号权，受让人成为该商号权的主体。商号出借 是指商主体将商号使用权局部或全部让与他人的行为。 商号出借的效力是借用人获 得商号的使用权，出借人任然保存所有权。六、商事账簿 商事账簿 是指商主体为了说明其财产状况和经营状况而依法制作的账簿。 现代商事账簿包括 书面形式和电子形式两种。商事账簿的法律特征 ：1 商事账簿是由商主体制作的账簿2商事账簿与政府账簿设置内容和目的不一样3商事账簿之设置多由法律决定 我国商事账簿设置采用强制原那么干预原那么 。我国商事账簿立 法采用单独立法，商事账簿制度主要由?会计法?调整。 商事账簿的意义 ：1 有利于商主体了解自己的财产状况，便据此调整经营决策和开展战略2 有利于维护交易第三人的利益3利于政府部门的管理4在商主体进入破产程序后，商事