工程索赔和反索赔策略

1、工程索赔和反索赔策略一、工程索赔工程索赔是指在建设工程施工合同履行中，当事人一方由于另一方未履行合同所规定的义务而遭受损失时，向另一方提由赔偿要求的行为。工程索赔是双向的，发包人（建设单位）和承包 人（施工单位）都可能向对方提由索赔要求。一般来讲，发包人 索赔额较小，而且处理便利，可以通过冲帐、扣拨工程款、扣保 证金等实现对承包人的索赔； 而承包人对发包人的索赔则比较困 难一些。通常状况下，工程索赔是指承包人在合同实施过程中，对非自身原因造成的工程延期、 费用增加而要求发包人赐予补偿损失 的一种权利要求，可称其为承包人的施工索赔（简称施工索赔）。 发包人对属于承包人应担当责任造成的损失而向承包

2、人要求的 赔偿主见，称为发包人的反索赔（简称反索赔）。二、承包人的施工索赔施工索赔是指在建设工程施工合同履行过程中，承包人或者因非自身因素，或者因发包人不履行合同或未能正确履行合同， 给承包人造成经济损失，承包人依据法律、合同的规定，向发包人提由经济补偿或工期延长的要求。（一）发生施工索赔的主要内容在施工合同履行过程中发生下列情形之一，承包人可以索赔:1、发包人没有按合同商定的时间和要求向承包人供应施工场地、创造施工条件。发包人须按合同商定的时间和要求向承包人供应"三通一平"的施工场地，即水通、电通、施工道路通，并办好施工所需各 种证件、批件及有关申报批准手续， 向承包人供

3、应施工场地地下 管网线路资料。假如发包人不能在合同商定的时间内给承包人创 造上述条件，必定导致合同工期延误并给承包人造成损失。2、工程设计变更。在施工合同履行过程中， 发生工程设计变更往往会影响承包 人的局部甚至整个施工计划的支配，造成承包人重复选购、人力及施工机械重新调整、等待修改设计图纸、对已完工程进行拆除， 这必定造成施工成本比原计划增加，工期比原计划延长。3、发包人未按合同商定，向承包人支付工程预付款或进度 款。工程结算方法规定：(1)发包人不按合同商定支付工程预付款，承包人应在预 付时间到期后10天内向发包人发生要求付款的通知，发包人收 到通知后仍不付款，承包人可在发生通知14天后停

4、止施工，发包人应从商定应付之日起向承包人支付应付款利息，并担当违约责任。(2)发包人不按合同商定支付工程进度款，双方又未达成 延期付款协议，导致施工无法进行，承包人可停止施工，由发包人担当违约责任。4、发包人未按合同商定向承包人供应材料、设备。假如发包人没有按合同商定的时间向承包人供应材料、设备,或者供应的材料、设备的种类、规格、数量、价格、质量等级与 合同不符，这将导致工期延误，并给承包人造成损失。5、因施工中断，或发包人工作失误导致工效降低。由于发包人的监理工程师原因引起施工中断的工效降低，特殊是是依据发包人不合理的指令压缩合同规定的工作进度，使工程比合同规定日期提前竣工， 从而导致工程费

5、用的增加。 承包人 可提由以下索赔：人工费用的增加； 设备费用的增加；材料费用 的增加。6、不利的自然条件或人为障碍增加了施工的难度，导致承 包人必需花费更多的时间的费用。不利的自然条件是指施工中遇到的实际自然条件比招标文 件中所描述的更为困难和恶劣， 这些不利的自然条件或人为障碍 增加了施工的难度，导致承包人必需花费更多的时间的费用， 在 这种状况下承包人可提由索赔要求。7、工期延长或延误。通常包括两方面：一是发包人要求延长工期，二是承包人要 求偿付由于非承包方原因导致工程延误而造成的损失。一般这方面的索赔报告要求分别编写， 因为工期和费用的索赔并不一定同 时成立。8、发生非承包人的原因，致

6、使工程终止或放弃。在施工合同履行过程中若发生非承包人的原因，致使工程终止或放弃，承包人有权提由盈利损失或者补偿损失的索赔。盈利损失等于该项工程合同价款与完成遗留工程所需花费的差额；补偿损失等于承包人在该项工程已花费的费用减去已结算的工程 款。9、物价上涨引起索赔。在直接影响工程造价的莫些物价上 涨状况下，由工程造价管理部门发布的在建工程材料预算价格调 整、建筑材料的市场价与预算定额价差的有关处理规定。依据全国的实际状况，目前可依据各省市定额站颁发的材料预算价格调 整系数及材料价差对合同价款进行调整，待材料价格指数逐步完善后，可采用动态结算中的公式进行自动调整。10、货币贬值导致索赔。在一些外资

7、或中外合资项目， 合同中一般有货币贬值补偿的 条款，索赔数额一般官方正式公布的汇率计算。11、其他因素引起的索赔。如在施工中发觉不可预见因素；在施工合同的履行过程中， 国家政策及法规发生变化等。（二）工期索赔在工程施工中，常常会发生一些未能预见的干扰事件使施工 不能顺当进行，使用预定的施工计划受到干扰，造成工期延长。 这样，对合同双方都会造成损失。承包人提由工期索赔的目的， 一是免去或推卸自己对已产生 的工期延长的合同责任，使自己不支付或尽可能不支付工期延长4的违约金；二是进行因工期延长而造成的费用损失的索赔。对已经产生的工期延长， 发包人一般采用两种解决方法， 一 是不采取加速措施，工程仍按

8、原方案和计划实施， 但将工期顺延； 二是指示承包人采取加速措施，以全部或部分弥补已经损失的工期。假如工期延缓责任不是由承包人造成，而发包人已认可承包人工期索赔，则承包人还可以提由因采取加速措施而增加的费用 索赔。工期索赔主要依据合同规定的总工期计划、 进度计划，以及 双方共同认可的对工期修改文件，调整计划和受干扰后实际工程 进度记录，如施工日记、工程进度表等。承包人应在每个月底以 及在干扰事件发生时， 分析对比上述资料， 以发觉工期拖延以及 拖延原因，提由有说服力的索赔要求。(三)费用索赔费用索赔以补偿实际损失为原则，对发包人不具有任何处罚性质。实际损失包括直接损失和间接损失两个方面。因此，全

9、部干扰事件引起的损失以及这些损失的计算， 都应有具体的详细证 明，并在索赔报告中由具这些证据。 长济律师提示您：没有证据， 索赔要求不能成立。1、索赔费用的组成。(1)人工费。对于索赔费用中的人工费部分包括：人工费 是指完成合同之外的额外工作所花费的人工费用；由于非施工单位责任导致的工效降低所增加的人工费用；法定的人工费增长以及非施工单位责任工程延误导致的人员窝工费和工资上涨费等。(2)材料费。对于索赔费用中的材料费部分包括：由于索 赔事项的材料实际用量超过计划用量而增加的材料费；由于客观原因材料价格大幅度上涨；由于非施工单位责任工程延误导致的 材料价格上涨和材料超期储存费用。(3)施工机械使

10、用费。对于索赔费用中的施工机械使用费 部分包括：由于完成额外工作增加的机械使用费；非施工单位责任的工效降低增加的机械使用费；由于发包人或监理工程师原因导致机械停工的窝工费。(4)分包费用。分包费用索赔指的是分包人的索赔费。分 包人的索赔应如数列入总承包人的索赔款总额以内。(5)工地管理费。工地管理费指施工单位完成额外工程、 索赔事项工作以及工期延长期间的工地管理费，但假如对部分工人窝工损失索赔时，因其他工程仍旧进行， 可能不予计算工地管 理费。(6)利息。索赔费用中的利息部分包括；拖期付款利息； 由于工程变更的工程延误增加投资的利息；索赔款的利息；错误扣款的利息。这些利息的详细利率，有这样几种规定；按当时的银行贷款利率；按当时的银行透支利率；按合同双方协议的利率。(7)总部管理费。主要指工程延误期间所增加的管理费。(8)利润。由于工程范围的变更和施工条件变化引起的索 赔，承包人可列入利润。 索赔利润的款额计算通常是与原报价单 中的利润百分率保持全都， 即在直接费用的基础上增加原报价单元中的利润率，作为该项索赔的利润。2、索赔费用的计算方法。索赔金额的计算方法许多， 各个工程项目都可能因详细状况 不同而采用不同的