合同个常见条款及律师审查修改合同的十大法律风险

1、律师审查、修改合同的十大法律风险一、合同效力风险律师必须考虑在合同审查和修改过程中未提示或者错误提示以及错误判断合同效力的风险。首先，合同的效力审查是律师审查合同的第一重要的内容，不审查或者疏忽合同的效力审查，最终如果出现经过律师审查的合同被法 院或者仲裁机构判定为无效合同的结果，这绝对是律师的重大失误。通常，一些年轻的律师或者经验欠缺的律师审查合同的时候，仅仅是在合同的文本上进行一些文字性的审查， 却会忽略合同效力的审 查。其实，律师在合同审查和修改的过程中，必须提醒自己以及提醒 客户，合同的效力需要引起高度重视，而哪些情况可能导致待审合同 的效力会成为争议的问题，这恰恰是律师必须进行审查和

2、思考的问 题。律师在审查和修改合同的时候，必须考虑影响合同效力的各种因 素，特别要十分谨慎地审查当事人真实意思的表示，最终防止无效合同甚至合同诈骗事件的出现，避免律师的执业风险。其次，对当事人主体资格的审查是律师审查合同的又一重要环 节。审查当事人的合同主体资格，如果仅仅从合同文本本身进行审查 是无法得到解决的。律师必须借助于尽职调查等手段，要求当事人协 助提供合同双方当事人相关的资料，对当事人提供的具有法人资格的营业执照进行审查，看是否经过年检、营业执照的期限是否已经过期， 如果是分公司，签约还需要当事人提交总公司的法人资格的营业执 照，或者授权委托书的效力和授权是否清晰等等。 对于重大资产

3、的出 售、担保合同等需要出示股东会或者董事会的决议文件， 土地转让或 者房屋买卖等还需要出示资产所有权者的凭证或者文件，例如土地使 用权证或者房屋所有权证。对当事人主体资格的审查必须借助于权证 的审查，否则律师容易出现因考虑不周或者疏忽大意的失误，一旦签署了主体资格不符合法律要求的合同，律师同样会因为最终合同无效 而被追究过失的赔偿责任。二、目的误解风险律师在审查、修改合同的过程中，因为缺乏对双方当事人背景意 图的了解或者错误理解当事人的交易目的产生的法律风险。所谓交易的目的，是指委托人送审合同所指向的交易中， 委托人 签订合同的真正动机或希望实现的经济目标。 律师在审查和修改合同 中必须十分

4、清楚地了解当事人的交易背景， 该项合同是买方市场还是 卖方市场？当事人愿意成就合同的底线和条件是什么？合同双方就 该合同谈判中的主要争议条款是什么等等。 在了解这些合同背景的前 提下，律师才能有效、准确地把握合同审查和修改的基本精神、语气 和条款的取舍，才可以了解当事人希望成交的合同与该合同存在的风 险之间的比重，才能真正采取有效的风险防范措施。三、履约能力风险对当事人履行能力的错误判断， 以及在合同中缺乏对合同不能履 行时风险可控制的条款设计所引起的法律风险。很多情况下， 当事人对自己的合同履行能力总是较高的估计， 总 是认为自己会顺利地履行合同， 有时会签订一些超过自己实际履行能 力的合同

5、。 一旦履行条件发生变化， 必然会由于当事人履行能力的限 制带来当事人无法履行合同的结果， 最终造成一方甚至双方均有违反 合同约定的情形并且导致合同当事人产生重大损失。 然而争端一旦发 生，合同双方必然会讨论和深究出现这种结果时， 合同中是否已经对 这种结果有预期的救济条款的安排。 这时往往是考量律师对合同发生 争议情况下的条款设计的质量和律师的预测能力和水平， 如果由于律 师的经验不足和疏忽，在合同中没有对可以救济的条款进行预期安 排，例如违约责任、保证责任、赔偿责任或者赔偿的条件和标准，以 及合同争议的解决途径和争议的管辖等条款的设计，一旦出现风险， 将会出现律师对当事人难以交代的尴尬局面

6、， 而律师作为与当事人的 服务合同关系，这种服务质量的纠纷必然难以避免。四、条款缺失风险 由于对当事人提交的合同缺乏对主要条款的完整性审查， 最终导 致合同实际履行中出现严重的障碍。合同的主要条款的完整性审查是律师审查和修改合同的主要内 容，律师在审查修改当事人提交的合同时， 必须知晓该份合同属于 合 同法 15种有名合同中的哪种类型合同，或者是属于无名合同中何 种法律关系的合同。作为一个从事合同审查和修改的专业法律工作 者，应当明白各类合同的主要条款应当有哪些， 当从事具体的合同审 查和修改工作时，不应当对该类合同基本的审查内容发生遗漏。五、履约先后风险 合同的履行期限往往是合同当事人争夺的

7、控制条款之一， 而通常 在合同履行期限的条款设计中， 有经验的律师不会满足于自己的委托 人的义务条款在履行期限的设计中与简单的年、月、日挂钩；相反， 很多情况下，律师往往会将委托人的义务履行设计置于对方当事人的 义务之后实施，而委托人的权利又往往会置于对方当事人的权利之前 享有，即将合同条款设计成合同法第 66 条、67 条、68 条规定的 先后履行义务享有抗辩权的条款。实践中，在建设工程施工合同、商 品房买卖合同或者股权并购合同中常常会出现这样的设计， 这样的合 同设计在合同履行中， 会大大降低委托人的法律风险， 从而也必然降 低律师的法律风险。六、利益失衡风险 当事人权利义务失衡和当事人利

8、益反常会引起一定的法律风险。 一份双务合同，当事人在其中的权利义务基本上应当是平衡的， 不应当出现当事人在合同中的权利义务发生失衡的情况或者利益反 常的情况。 如果律师在审查和修改合同中， 发现当事人的权利义务出 现失衡，合同中基本上是某一方的权利，另一方基本上只有义务，或 者一方的义务明显要重于另一方， 这样的合同相信是很难以达成一致 的。即使最终双方当事人达成一致签订了这样的合同， 实际上这样的 合同约定是否会发生效力很值得商榷。 因为当争议发生的时候， 裁判 机关必然会考虑合同是否显失公平， 并依照职权进行适当的调整，使 律师最终无法向当事人解释清楚其中的缘由。七、操作障碍风险合同条款中

9、约定一些看似有利但却无法操作的条款误导委托人， 一旦遇到操作障碍，容易引起委托人与律师的责任争议。我们常常发现，一些当事人在提供的合同修改稿甚至是律师帮助 起草的合同文本中，会有一些看似有利但是实际却无法操作的合同条 款。当我们对这些条款进行审查和修改时， 必须考虑合同条款尤其是 反映权利义务的条款必须具有可操作性， 否则一旦遇到操作障碍，当 事人必然会迁怒于律师，律师的风险岂能回避？八、指代错位风险律师在审查和修改合同中，要注意合同的主体指代用语错位也会 发生争议和风险。合同中当事人的主体全称常常会被甲方或者乙方等词语所替代， 这是惯例。但是我们必须注意，一旦在合同中设定权利义务时，甲方 或

10、者乙方的指代关系是绝对不允许错位的。 笔者就曾经见到过一份合 同由于指代关系错位，引起一场数千万元的纠纷诉讼。九、表意不明风险律师还应注意，合同的文字意思表示不明或者表示错误导致的法律风险。合同的文字表述应当是十分严谨的，文字含义在条款中的理解不 应当发生歧义。实践中由于合同条款的文字表达意思不明或者错误的例子比比皆是。 律师绝对不能在类似的问题上出现失误或者错误， 否 则导致委托人的损失只有律师自吞苦果。十、失职被骗风险 对当事人的诚信审查判断失误，也会导致法律风险。 律师在合同审查和修改中， 必须审查双方当事人的诚信度。 律师 审查对方当事人的诚信度， 是为了防止委托人由于轻信对方造成合同

11、 财产被骗。 律师审查委托人的诚信度是为了防止委托人虚构事实、 隐 瞒真相甚至利用律师社会信任度为自己掩饰虚假的、 违法的目的， 其 中最常见的是合同诈骗或者金融诈骗的纠纷常常会牵涉律师， 卷入被 司法调查的尴尬。总之，合同的审查和修改绝不是停留在表面的文章， 需要律师用 学识和智慧去履行该项律师的职责， 一个律师如果要胜任合同审查和 修改的工作，必须勤勉尽责，理性智慧，依靠律师娴熟的业务技巧， 对待审查合同反复研究，认真审查，依法修改，真正维护委托人的合 法权益，如此才能最终避免律师在该项业务中的法律风险。 合同 28 个常见条款1、签订合同的依据和目的（常见的背景语和引述语）2、签订方式（招投标、拍卖等）3、保证与陈述4、合同标的（物、技术、服务或工程等）5、数量和质量6、验收标准或要求7、价款或酬金8、费用负担9、结算或支付10、资金监管11、履行和交割12、地点和期限（起止及进度）1