第4章_公司法修改

1、第四章 公司法公司v一，概念：依法设立的，以营利为目的，由股东投资形成的企业法人。v关键词：依法，营利，法人二，特征v（一），营利性v（二），法人性v1，“法人”（定义：以自己的名义享有民事权利，承担民事义务）。相对于自然人v2，（1）独立法人财产（2）并以其全部财产对公司承担债务v什么是法人代表（法定代表人）v（三），法定性按照法定条件和程序设立股东有限责任原则v有限责任：股东以认缴的出资额为限，（但是股东分得红利是按照实缴出资额比例）三，有限责任制度的例外法人人格否认制度v案情：股东滥用公司法人人格和股东有限责任，来逃避债务（例如：某股东挪用侵占公司财务；股东出资不实等）v原则上债权人不得

2、绕过公司去找股东追偿债务v但是此种情况之下债权人可以绕过公司去找股东追偿债务。公司法人人格否认制度v定义：公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任来逃避债务，严重损害债权人利益时，债权人可以越过公司的法人资格，直接请求滥用公司人格的股东对公司债务承担连带责任的法律制度。 v二二 公司的分类公司的分类（一）按照信用基础的不同人合公司股东的个人信用，对应着无限责任（无限公司，在我国就是普通合伙）资合公司公司的资本信用，对应着有限责任两合公司兼具双方的特点，实质是有限合伙 （二）按照股东承担责任的形式有限公司无限公司 （三）按照公司的内部组织关系1，母公司与子公司母公司：母公司：对另一公司拥有一定

3、比例以上的股份，对另一公司控股。子公司子公司：与母公司对应，一定比例以上的股份由另一公司（母公司）控制子公司具有企业法人资格企业法人资格，依法独立承担民事责任例如：中石油投资成立一个制药公司，控股51%v2，总公司与分公司v分公司是总公司的分支机构；比如：研发分公司，销售分公司，相对于企业的一个部门。v分公司虽然有营业执照，但是不具有法人资不具有法人资格格，其民事责任由总公司承担。思考v东方红公司出资成立了一个子公司（东方红百分百控股子公司）v争论1：张同学认为，子公司的财产所有权归属东方红公司，但是子公司可以对财产进行使用。v争论2：王同学认为，子公司的财产不足以清偿债务时，剩下的债务由东方

4、红公司补足。公司分类v（四）按照公司国籍分类v本国公司：依照中国法律在中国境内登记设立的公司。比如：海尔，海信v外国公司：依照外国法律在中国境外登记成立的公司。比如：可口可乐四，公司的设立v筹备拿到营业执照经营破产v筹备：a出资人，b法律文书，c资产；d名称，e住所va出资人：可以是自然人，可以是法人，有人数限制（有限责任公司50以下，股份有限公司2-200）vb法律文书即公司章程，具有法律效力vc资产：v股东出资形式：货币、实物、知识产权、土地使用权等v核实财产，不得高估或者低估作价v不得出资的形式：劳务，信用，自然人姓名，商誉，特许经营权或者设定担保的财产。vd公司名称v公司名称依次包括：

5、（1）公司所属的行政区划名称(2)字号(3)主要业务和行业性质(4)公司形式v例如：青岛市天华商贸有限责任公司v 上海市华美服装贸易股份有限公司ve公司住址：主要办事机构v法律意义：确立诉讼管辖，确立法律文书送达，确立义务履行地，确立登记、税收等管理机关。第三节第三节 有限责任公司有限责任公司v一一 概念概念 指依公司法设立的， 股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的企业法人二二 法律特征法律特征 1，设立人数有限制（1-50）2，股东均以出资额为限对公司承担有限责任3，相比股份有限公司，公司规模小4，相比股份有限公司，设立程序和公司机关简易5，有一定封

6、闭性。比如设立程序、经营状况可以不公开，股东出资不得随意转让考虑：有限责任公司是人合公司还是资合公司？ 有限责任公司设立的法定条件v 股东符合法定人数（2-50）v 股东出资达到法定资本无最低限额v 股东共同制定公司章程v 有公司名称，建立符合有限责任公 司要求的组织机构v 有公司住所v2014年新公司法取消了有限责任公司、一人有限责任公司最低注册资本的限制，不再限制股东首次实缴出资比例以及货币出资比例。v思考：有限责任公司的注册资本是股东实缴的出资额还是认缴的出资额？四四 有限责任公司设立的法定程序有限责任公司设立的法定程序v1.发起人发起v2.办理公司名称预先核准v3.订立公司章程（有限责

7、任公司章程必须载明的事项）v4.缴纳出资、验资v5.申请设立登记v6.登记发照v（一）有限责任公司的股东（一）有限责任公司的股东v定义：有限责任公司资本的出资人v注意：有限公司股东对应的是股权注意：有限公司股东对应的是股权1.有限责任公司的股东是有限责任公司资本的出资人2，股东可以说自然人、法人、非法人组织，还可以是国家3.股东可以以货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等。但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外（有哪些？）v（二）有限责任公司的股权（二）有限责任公司的股权1.什么是股权？股东通过出资所形成的权利是一种社员权，包括财产权和参与管理权。一般来说股东是不干涉公司的普通

8、经营管理的。一一. .公司组织机构的基本构成公司组织机构的基本构成 v1.最高权力机关股东会v2.经营决策机关董事会v3.权力监督机关监事会v4.业务执行机关经理 v学习角度：如何组成、设立的；职权二二 股东会股东会v (一)概念股东会是指依法由公司全体股东组成的公司最高权力机关，是股东在公司内部行使股东权的法定组织在我国公司法中，有限责任公司称为股东会，v（二）法律特征（二）法律特征1.1.股东会须由股东会须由全体股东全体股东组成，具有全员性组成，具有全员性2.2.股东会是公司的意思形成机构和最高权力机股东会是公司的意思形成机构和最高权力机构构3.3.股东会是公司依法必设的机构股东会是公司依

9、法必设的机构（三）股东会的职权（三）股东会的职权v公司法第38条和第100条，包括:1.重大经营事项决策权 2.选择管理者和监督权 3.重大财产处分权4.公司“生死攸关”大事的决策权5.公司内部“立法”权 v（四）股东会会议的分类（四）股东会会议的分类1，定期会议定期会议2，临时会议临时会议v1.1.定期会议定期会议定期会议又称为股东大会年会，一般每年召开一次，通常是在每一会计年度终结的6个月内召开。大都为法律的强制。年度大会内容可以包括：选举董事，变更公司章程，讨论增加或者减少公司资本，审查董事会提出的营业报告等2.2.临时会议临时会议v我国公司法规定的召开临时股东会议的法定事由（第40条和

10、101条）（1）股东请求时；（表决权十分之一以上）（2）董事会认为必要时；（三分之一以上）（3）监事会提议召开时；（4）公司章程规定的其他情形（五五）股东表决权的行使）股东表决权的行使v1.股东表决权的行使的一般原则股权平等，“资本多数决” （六）股东会决议v股东会议事+表决v一、普通决议：普通事项的决议通过比例由公司章程确定。v二、特别决议：公司法规定以下事项必须经过三分之二以上表决权的股东通过：修改公司章程、增资减资、合并、分立、解散、变更公司形式 三三 董事会董事会v（一）董事会的概念与法律地位（一）董事会的概念与法律地位u1.1.概念概念 董事会是指依法由股东会选举产生的董事组成的代表

11、公司并行使经营决策权的公司常设机关u2.2.法律地位法律地位由股东会选举产生，因此向股东会负责是公司常设的经营决策机关，是公司的对外代表机关（二）董事会的产生与组成（二）董事会的产生与组成v1.1.董事会的产生董事会的产生 通常由股东会选举董事，由董事组成董事会。更换董事通常也需股东会决议。v 2.2.董事会的组成和任期董事会的组成和任期 组成的人数（组成的人数（313人人） 股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一名执行董事，不设董事会。可以设一名执行董事，不设董事会。 董事会设董事长一人，可以设副董事长。董董事会设董事长一人，可以设副董事长。

12、董事长、副董事长的产生办法由公司章程规定。董事长、副董事长的产生办法由公司章程规定。董事任期每届任期不得超过事任期每届任期不得超过3年，但可以连选连任。年，但可以连选连任。 董事长董事长法定代表人法定代表人董事会董事会决议：一人一票制度决议：一人一票制度 （三）董事会的职权（三）董事会的职权v我国公司法对董事会的职权采取了列举式的规定v公司法第47条和109条规定了董事会的职权（对内的经营管理权）v对外的业务代表权 四四 监事会监事会v（一）监事会的概念和地位（一）监事会的概念和地位监事会是依法产生，对董事和经理的经营管理行为及公司财务进行监督的常设机构（二）监事会的组成和任期（二）监事会的组

13、成和任期v1. 监事会由监事组成 我国公司法规定监事会由股东代表和适当比例的公司职工代表组成，职工代表不得低于三分之一。监事会主席由监事过半数选举产生。 监事会中的职工代表由公司职工民主选举产生（可以通过职工代表大会、职工大会等形式选举）v2.监事会的监事数目 一种情况：设立监事会，成员3人； 另一情况： 股东人数较少和规模较小的，可以设12名监事，不设监事会。 v注意：v1.董事和高级管理人员不得兼任监事v2.监事的任期每届为三年，连选可以连任（三）监事会的职权（三）监事会的职权v关于监事的职权和监事会的议事规则可以在公司章程中具体规定v我国第54条、第55条、第119条规定了有限责任公司和

14、股份有限公司监事会(或者监事)的职权。v第54条 监事会、不设监事会的公司的监事行使下列职权：(一)检查公司财务；(二)对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议；(三)当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正；(四)提议召开临时股东会会议，在董事会不履行本法规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议；(五)向股东会会议提出提案；(六)依照本法第152条的规定，对董事、高级管理人员提起诉讼；(七)公司章程规定的其他职权。 经理v产生：董事会聘任v职权：负责公司日常管理

15、事务的高级管理人员。有限责任公司的股权转让v一，股东之间转让股权：可以互相转让。v二，向股东以外的人转让股权：经其他股东过半数同意。书面通知，收到通知之日起满30天未答复，视为同意。如果不同意，必须购买要转让的股权，若不购买，视为同意转让。v三，人民法院强制执行的股权转让：法院应当通知全体股东，其他股东有优先购买权。第四节第四节 股份有限公司股份有限公司v一一 概念概念 股份有限公司，是指依照公司法设立的，全部资本分成等额股份，股东以其所持股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的企业法人二二 股份有限公司的法律特征股份有限公司的法律特征最典型的具有法人资格的资合公司全部资

16、本划分成均等的股份，每股金额相等，由发起人或者股东持有。设立和运行中可以公开募集资本股东以所持股份为限承担有限责任股东权益转让灵活公司的开放性，公司经营状况需要公开三三 股份有限公司的设立股份有限公司的设立（一）股份有限公司的设立方式（一）股份有限公司的设立方式发起设立募集设立（二）发起设立（二）发起设立v1.概念 由发起人共同出资认购全部股份，不再向社会公众公开募集的一种公司设立方式 v v 3.基本程序 制定公司章程 认足首期股份 缴纳股款 组建管理机关 进行设立登记 （三）募集设立（三）募集设立v1.概念 由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余股份向社会公开募集或者向特定对象募集而设立

17、公司 v2.特征（1）募集设立是通过社会募集部分股份而进行的，设立时首先由发起人认购股份，余者向社会募集（2）发起人认购与社会公众认购有时间前后的顺序（3）募集的程序比较复杂股票v是股份公司为筹集资金而发行给各个股东作为持股凭证并借以取得股息和红利的一种有价证券。v这种所有权为一种综合权利，如参加股东大会、投票表决、参与公司的重大决策、收取股息或分享红利差价等，但也要共同承担公司运作错误所带来的风险。 v3.基本程序 发起人认购公司股份（发起人认购公司股份（35%35%以上以上，一次缴纳，一次缴纳）v向证监会申请募股，向证监会申请募股，制作招股说明书制作招股说明书v签订承销协议签订承销协议（证

18、券公司）（证券公司）和代收股款协议和代收股款协议（银行）（银行）公开募股公开募股v召开创立大会召开创立大会（股款缴足后（股款缴足后3030日内）日内）申请公司设立登记申请公司设立登记v发起人、认股人缴纳股款后不能抽回股本，除以下情况外：v1，未按期募集足够股份v2，发起人未召开创立大会或者创立大会决议不设立公司股份有限公司发起人责任v为增加发起人责任感，防止滥设公司以及以公司名义进行欺诈活动 ，公司法对发起人规定的严格责任：v1，公司成立后，发起人未缴足出资的，其他发起人承担连带责任。v2，公司设立过程中，由于发起人的过失致使公司利益受损时，应当对公司承担赔偿。v3，公司若不能成立，发起人对设

19、立行为产生的债务和费用负连带责任，负返还股款及利息的连带责任。v四四 股份有限公司的设立条件股份有限公司的设立条件发起人符合法定人数(2人以上200人以下)发起人认购和募集的资本达到法定资本最低限额股份发行、筹办事项符合法律规定发起人制订公司章程，采用募集方式设立的须经创立大会通过有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构有公司住所上市公司v是指股票在证券交易所上市交易的股份有限公司。v上市公司一定是股份有限公司，股份有限公司不一定是上市公司。公司上市条件v1，股份总额不少于三千万。v2，公司创立不低于三年，近三年连续盈利。v3，持有股票面额一千元以上的股东人数不少于1000人。v4，向社

20、会公开募股占总股本的份额不低于25%v5，公司三年内无重大违法事项。上市公司的信息披露制度v上市公司必须依据法律、行政法规的规定，定期公开财务状况、经营情况及重大诉讼，在每会计年度内半年公开一次财务会计报告。股份有限公司的股份发行v公司股份发行采取股票的形式。v1，原则：同股同价同权v2，股票发行价格可以按票面金额发行，也可以超过票面金额发行（溢价发行），不得低于票面金额发行。股份有限公司的股份转让v1，应当在依法设立的证券交易场所进行或国务院规定的其他方式。v2，股份转让的限制性规定v（1）发起人持有本公司股票，自公司成立之日起一年内不得转让。v（2）公司董事、监事、高级管理人员在任职期间每

21、年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的25%，所持本公司股份自股票上市交易之日起一年内不得转让。离职半年内不得转让所持股份。第五节 公司董、监、高的资格与义务v一，公司董、监、高人员的资格v有下列情形之一，不得担任公司董监高：v1，无、限v2，因贪污、贿赂、侵占、挪用财产或破坏经济秩序被判处刑罚，刑罚期满未过五年v3，担任破产的公司企业的董事、厂长、经理，对公司企业破产有个人责任，破产未满三年v4，吊销营业执照、责令关闭，法人代表，个人责任v5，个人负债大并且到期未清偿。二、公司董监高人员义务v（一）董监高忠实勤勉义务v不得接受贿赂或其他非法收入，不得侵占公司财产。v（二）董高不得有下列

22、行为v1，挪；2，个；3，贷；4，自；5，竞；6，佣；7，秘（一）公司的合并（一）公司的合并 两个或两个以上的公司，依法合并成一个两个或两个以上的公司，依法合并成一个公司的法律行为公司的法律行为 1.吸收合并 一方的法人人格存在，另一方消灭。A+B=A 2.新设合并 双方人格都不存在，转而成立一个新的法人实体。A+B=C v债权债务由新公司继承v债务：应当自合并决定做出之日起10日内通知债权人，30日内报纸上公告，公司债权人自接到通知书之日起30日内，未接到通知之日起45日内，有权要求公司提前清偿债务或者提供相应担保。（二）公司的分立（二）公司的分立 1.新设分立 一个公司将其全部财产分割，设

23、立两个或两个以上新公司的行为，原公司人格消灭 A=B+C 2.派生分立 一个公司将其部分资产或营业进行分离，另设一个或数个新的公司，原有公司继续存在的公司分立形式 A=A+B 债权：分立的公司自行协商债务：公司分立时自行协商债务的分割，但必须通知债权人并取得债权人的同意，否则分立后的公司有义务承担连带责任（三）公司的变更（三）公司的变更 即公司组织形式的变更，由于我国仅存在两种形式的公司形态。因此，也就是有限责任公司与股份有限公司之间的变更 我国旧公司法规定，只允许有限责任公司向股份有限公司变更。新公司法允许两种公司形式的互相变更。（四）公司的解散（四）公司的解散 终止公司法人人格的行为 1.

24、自愿解散 依公司章程规定的存续期满或其他事由；股东会或股东大会的决议；公司合并或分立。 2.强制解散 行政解散 政府部门因违法事由吊销其执照、责令关闭 股东解散 持有公司全部股东表决权10%以上的股东，可以请求人民法院解散公司v 原告甲厂与乙公司自99年发生业务关系，先后签订了5份购销西服合同书，乙公司共计购得原告5000套西服，总价300万，未付款。乙公司隶属于丙财政局。2000年11月丙财政局为加强对生产资料市场的领导，专业经营，撤销原“乙公司”，成立“丁公司”、“丁一公司”、“丁二公司”。分别成立的公司，独立核算，自负盈亏。在注销乙公司申请书中声明：对原设备、设施、物资、债务等按照业务发

25、生的大小、由主管单位统一调度。新成立的三个公司对债务分割达成协议，主管单位指定丁一公司偿付原告之款。但由于丁一公司对此有抵触，长期拖欠原告货款，原告无奈诉至某县人民法院。 v问题 1将乙公司分成三家公司的行为是什么性质的行为? v2新成立的三家公司对乙公司的债务应如何承担责任?v参考结论 1将乙公司分成三家公司的行为属于公司的分立，属于新设分立。 2应当由丁一公司承担债务，但原告同样可以要求新成立的三家公司对乙公司的债务应承担连带责任。 vA、B和C三人各出资50万元设立了甲公司，A、B和C三人分别是公司的执行董事、监事和经理，B同时兼任总会计师。2000年11月，公司修改章程，B与C不同意，

26、而A认为自己是执行董事，于是修改了公司章程。自此三股东貌合神离，C在经理工作岗位上勤勤恳恳，但在2001年5月病假3周，A以此为由解除了C的经理职务，由自己兼任。2001年6月，A的儿子D因经济来往欠债30万元，A用甲公司财产为其子个人债务进行担保。 v 问题 1甲公司的组织机构合法吗? 2A解除C经理职务的行为是否有效? 3，A为其子债务提供担保的行为是否合法？v参考结论 1甲公司的组织机构不合法。 2A解除C经理职务的行为有效。v3，不合法。公司法第149条： 董事、高级管理人员不得有下列行为：（三）违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产

27、为他人提供担保v 海龙投资中心是一个由A公司等11家企业联合组建的有限责任公司，注册资本600万元。自成立以来，经营状况良好。公司为了扩大经营规模，决定增加注册资本。董事会制定了增加注册资本的方案，方案提出把公司现有注册资本增加到1000万元，并要求A公司再出资50万元。当此方案提交股东会讨论时，A公司以自己现在经营状况不佳反对增资。最后股东会对增资方案进行了表决，表决结果有7家企业赞成，4家企业反对。其中赞成增资的7家企业股东原出资总和350万，占表决权总数的583，不赞成增资的4家企业股东原出资总和为250万，占表决权总数的417。当决议通过后，股东会授权董事会执行增资决议。A公司坚持不缴

28、纳增资方案中的50万元。董事会决定暂停A公司的股金分红，用以抵作资本。A公司不服董事会的决定，向法院起诉，要求确认股东会的增资决议无效，并按公司的财务状况向其分配利润。 v v 问题 1、海龙投资中心作为商业名称是否符合公司法的规范？ 2、股东会作出的增资决议是否有效?v 2001年1月，甲公司与乙公司等6家企业为发起人，共同筹划建立丙股份有限公司，公司资本总额确定为5000万元，其中甲公司、乙公司等6家发起人认购2000万元股份，其余3000万元向社会公开募集。甲公司等6家公司制定了发起人协议和公司章程，并陆续用现金、厂房、设备、土地使用权等作为出资方式，认购了2 000万元股份。2000年

29、2月，在各项筹备工作均已完成的情况下，经国务院证券管理部门批准，甲公司等6家发起企业在当地报纸上发布招股说明书，进行公开募股。招股说明书介绍了甲公司等6家发起人的情况、股票发行情况、募集资金的运用等事项。A在看到招股说明书后，按招股说明书应募，在主承销商处购买了股票，缴纳了股金。5个月的募股期限过后，仅募集到2 000万元，公司无法成立。A见状向甲公司等6家发起公司提出取消应募股份，偿还所缴纳股金的要求，甲公司等6家发起公司借口股东投资不得抽回而拒绝返还。案例中发起人不返还股本的行为违法。原因：v我国公司法第92条规定，发起人、认股人缴纳股款或者交付抵作股款的出资后，除未按期募足股份、发起人未

30、按期召开创立大会或者创立大会决议不设立公司的情形外，不得抽回其股本。v股份有限公司的发起人应当承担下列责任：(1)公司不能成立时，对设立行为所产生的债务和费用负连带责任。(2)公司不能成立时，对认股人已缴纳的股款，负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任。(3)在公司设立过程中，由于发起人的过失致使公司利益受到损害的，应当对公司承担赔偿责任。v一一 公司债卷的概念公司债卷的概念 公司债是指公司为筹集资金，依照法定程序向社会公开发行债券，从而形成的一种金钱债务。v二二 公司债卷的法律特征公司债卷的法律特征面向不特定社会公众发行债务期限一般较长债权人地位平等，债务无主次之分可流通或转让一般附加条

31、件三三 公司债与普通债务的区别公司债与普通债务的区别1. 产生原因:前者是由发行债卷，后者可以是侵权、违约、合同、不当得利等2. 主体对象:前者的对象时不特定的公众，后者由于产生的原因其对象一般是特定的3. 标的:前者的标的是金钱，后者包括劳务、商品、权利、金钱等4. 债权凭证:前者是债劵的形式，后者形式则多种多样（汇票、本票、提单等）四四 公司债与股票的区别公司债与股票的区别1.性质不同:前者的本质是债权，后者则是所有权的表现形式2.权利内容不同:债的收益一般是固定的，而股份的收益随公司经营情况变动3.风险负担不同:债权收益更加可靠、安全，但股份收益能够得到更多回报4.期限不同 5.支付顺序

32、不同五五 公司债卷的种类公司债卷的种类有担保的公司债与无担保公司债记名公司债与不记名公司债有选择权的公司债与不附选择权的公司债固定利率、浮动利率、累进利率公司债公募公司债与私募公司债六六 公司债的发行公司债的发行（一）普通公司债的发行条件（一）普通公司债的发行条件净资产不低于净资产不低于30003000万（股份）、万（股份）、60006000万（有限）万（有限）前发行累计不超过净资产的前发行累计不超过净资产的4040最近三年平均可分配利润足以支付公司债券一年的利息最近三年平均可分配利润足以支付公司债券一年的利息筹集的资金投向符合国家产业政策筹集的资金投向符合国家产业政策债券的利率不超过国务院限

33、定的利率水平债券的利率不超过国务院限定的利率水平国务院规定的其他条件国务院规定的其他条件公开发行公司债券筹集的资金，必须用于核准的用途，不得公开发行公司债券筹集的资金，必须用于核准的用途，不得用于弥补亏损和非生产性支出用于弥补亏损和非生产性支出（二）可转换公司债的发行条件（二）可转换公司债的发行条件符合上述普通债卷的发行条件符合上述普通债卷的发行条件期限最短期限最短1 1年，最长年，最长6 6年年面值为面值为100100，利率由发行方与承销商协商，利率由发行方与承销商协商需资信评级机构进行信用评级需资信评级机构进行信用评级事先约定债券人权利保护方法事先约定债券人权利保护方法提供担保，净资产低于

34、提供担保，净资产低于1515亿的除外亿的除外消极条件（不得发行）消极条件（不得发行）前次发行未募足前次发行未募足对已发行的有违约或延迟支付的，且现在仍处于继续状态的对已发行的有违约或延迟支付的，且现在仍处于继续状态的七七 公司债的转让公司债的转让u1.转让的价格由转让双方约定，但在交易所交易的应遵守交易所的规定u2.不记名债卷的转让以交付为生效要件u3.记名债券的转让以登记生效 一一 资本三原则资本三原则v资本确定、资本维持、资本不变v（一） 资本确定原则 要求公司的注册资本必须经过法律的确认或者取得公示的效力具体制度，包括：（1）对出资的形式、对价的规制（2）资本最低限额的规制（3）资本实际

35、缴纳，即使是分期缴纳，也应当最终达到100%出资（4）资本比例的要求（5）资本公告制度，即注册资本必须公告以便确保相对人获得一个稳定的预期 v（二）资本维持原则 公司存续期间，应当维持与其注册资本相当的资本，以达到保护债权人的利益和社会交易的安全 （1）有限公司初始股东对现金之外的出资负有价值保证责任，而其他股东对此承担连带责任（2）股份公司不得以低于股票面额的价格发行股份（3）公司在弥补亏损、提取公积金之前不得分配利润（4）公司资本公积金不得用于弥补亏损 v（三）资本不变原则 意味着公司的注册资本确定以后，非经法定程序，不得任意减少或增加（不过不允许增加或减少资本的公司是不可能的，因此这一原

36、则实际上意味着资本变动的公告）v其具体制度包括：（1）公司的注册资本减少的，必须编制资产负债及财产清单，修改章程，办理变更登记，并应通知债权人，债权人有权要求公司清偿债务或者提供担保（2）登记（合并、分立）的事项变动，以及资本变动，应当进行登记 二二 法定资本制法定资本制 也称确定资本制，是指在公司设立时，必须在章程中明确规定公司资本总额，并一次性发行、全部认足或募足，否则公司不能成立的资本制度 （一）具体要求（一）具体要求 1.公司设立时，须在公司章程中明确规定资本总额 2.公司设立时，须将资本一次性全部发行并募足 3.资本募足后，各认股人应根据发行的规定缴纳股款 4.公司成立后，如需增减资

37、本须履行法定程序。如必须经股东会决议、变更公司章程等（二）优缺点（二）优缺点1.优点公司资本的稳定和确定防止公司设立中的欺诈行为从成立开始就有足够资金担保债务履行提高市场交易的安全性2.缺点增加了公司成立难度、设立周期长导致公司资本的闲置和不应有的浪费需要增资时程序繁杂、不方便三三 授权资本制授权资本制 （一）概念（一）概念 也称核准资本制或名义资本制，是指在公司设立时，虽然应在章程中载明公司资本总额，但公司不必发行资本的全部，只要认足或缴足资本总额的一部分，公司即可成立。其余部分，授权董事会在认为必要时，一次或分次发行或募集。（二）表现（二）表现 是资本或股份可以分次发行，而不是法定资本制的

38、一次发行、分期缴纳。（三）优缺点（三）优缺点1.优点减轻了公司设立的难度简化了公司增资程序能充分发挥财产的效益2.缺点对债权人的利益构成风险容易发生欺诈性的商业行为易造成公司实缴资本与实际经营规模和资产实力的严重脱节法定资本制与授权资本制的区别法定资本制与授权资本制的区别 四四 折中资本制折中资本制许可资本制折中授权资本制 （一）许可资本制（一）许可资本制1.概念也称认许资本制，是指在公司设立时必须在章程中明确规定公司资本总额，并一次性发行、全部认足或募足。同时公司章程授权董事会在公司成立后一定期限内，发行新股，增加注册资本，而无须股东会的特别决议。2.特点:核心是法定资本制（二）折中授权资本

39、制（二）折中授权资本制1.概念指公司设立时，也要在章程中明确规定公司资本总额，并只需发行和认足部分资本或股份，公司即可成立，未发行部分授权董事会根据需要发行，但不得超过公司资本的一定比例。2.特点：核心是授权资本制补充知识补充知识 董事、监事、经理（高级管理董事、监事、经理（高级管理人员）的任职资格、义务人员）的任职资格、义务一、任职资格一、任职资格 v第147条 有下列情形之一的，不得担任公司的董事、监事、高级管理人员：(一)无民事行为能力或者限制民事行为能力；(二)因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满

40、未逾五年；(三)担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年；(四)担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年；(五)个人所负数额较大的债务到期未清偿。公司违反前款规定选举、委派董事、监事或者聘任高级管理人员的，该选举、委派或者聘任无效。董事、监事、高级管理人员在任职期间出现本条第一款所列情形的，公司应当解除其职务。二、义务二、义务v忠实义务忠实义务法59条：不得以职谋私，不得依权受贿，不得侵占公司财产。法60条：不得擅自处理公司财产。如挪

41、用、私存公款，为他人个人债务担保。法61条：竞业禁止，收入归公司。交易禁止，即非经股东会同意或章程许可，不得与自己交易。法62条：保密义务，即非经股东会许可或依据法律规定，不得泄漏公司秘密。v第第5858条条国家公务员不得兼任公司的董事、监事、经理。v第第6161条条董事、经理不得自营或者为他人经营与其所任职公司同类的营业或者从事损害本公司利益的活动。从事上述营业或者活动的，所得收入应当归公司所有。董事、经理除公司章程规定或者股东会同意外，不得同本公司订立合同或者进行交易。v第第7070条条国有独资公司的董事长、副董事长、董事、经理，未经国家授权投资的机构或者国家授权的部门同意，不得兼任其他有

42、限责任公司、股份有限公司或者其他经营组织的负责人。 v第148条 董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。董事、监事、高级管理人员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司的财产。 v第149条 董事、高级管理人员不得有下列行为：(一)挪用公司资金；(二)将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；(三)违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；(四)违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易；(五)未经股东会或者股东大会同意，利用

43、职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；(六)接受他人与公司交易的佣金归为己有；(七)擅自披露公司秘密；(八)违反对公司忠实义务的其他行为。董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。 第九节第九节 一人公司一人公司v（一）概念（一）概念 一人公司包括形式意义上的一人公司和实质上的一人公司，实质上的一人公司是指公司在设立时，公司股东人数符合法定最低人数的要求，但出资人或真正拥有股份者只有一人 （二）作用与意义（二）作用与意义v1.可使唯一投资者最大限度利用有限责任原则规避经营风险，实现经济效率最大化 v2.多为中小型公司，对于公司经营

44、管理不仅较为简易，而且可以因此降低经营成本 v3.大规模公司借由转投资成立一人公司后，可借此分散经营风险v4.有利于高科技、高风险的新兴行业的发展 （三）存在弊端（三）存在弊端v1.欠缺对债权人等相关群体利益保护v2.为股东滥用公司的法律人格制造了机会v3.滥用公司人格以逃避税赋v4.对于侵权责任的规避v5.为投资者转移财产逃避债务提供庇护场所（四）公司法对一人公司的限制（四）公司法对一人公司的限制v一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币十万元，股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额 v一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司，该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司 v一人

45、有限责任公司应当在公司登记中注明自然人独资或者法人独资，并在公司营业执照中载明v一人有限责任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计 v一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任v建立一人公司的债务担保制度v对一人公司的权利能力进行适当的限制v补充知识补充知识 公司登记制度公司登记制度1、概念及特征 公司登记是指公司在设立、变更、终止时，依法定内容和程序在公司注册登记机关由申请人提出申请，主管机关审查无误后予以核准并记载法定登记事项的行为。其具有以下特征：是导致公司设立、变更或终止的法律行为是一种要式法律行为 内容和格式上

46、的强制性、登记程序的 法定性、书面形式是带有公法性质的法律行为从利益保护的重心来看，公法以维护公共利益为主要目的，私法则以保护个人或私人利益为依归从调整的社会关系即对象来看，公法调整的是国家与公民之间、政府与社会之间的各种关系，主要体现为政治关系、行政关系及诉讼关系等。私法调整私人之间的民、商事关系即平等主体之间的财产关系和人身关系公法以权力为轴心，严守“权力法定”的定律。私法则以权利为核心，适用“权利推定”的逻辑公法奉行“国家或政府干预”的理念，私法遵循“意思自治” 原则。公法以政治国家为作用空间，私法以市民社会为功能范域3、立法体例 强制登记主义 商事主体人格确立的要件，该主体得以对抗善意

47、第三人。 任意登记主义 某些非连续性性商业活动的情况下，为方便商事主体的活动，提高商行为的效率。但对某些有限责任的商事主体仍旧采取强制主义。4、公司登记管理机关法院是公司登记管理机关法院和行政机关均为登记管理机关行政机关或专门设立的附属行政机构为公司登记机关专门注册中心和商会为公司登记机关5、审查与受理形式审查主义 仅对申请者所提交文件的格式与内容的合法性进行审查实质审查主义 对文件格式与内容，以及内容的真实性进行审查折衷审查主义 拥有实质审查的权力但无实质审查的义务6、公司登记的效力消极效力 即负面效力，不得对抗善意第三人，即使自身没有重大故意或过失也不得以此为借口对抗善意第三人的要求。积极

48、效力 即正面效力，不但是公司成立的要件，同时也是对抗善意第三人的有效依据。v补充知识补充知识 公司设立的效力公司设立的效力（设立行为的法律后果）依据公司的设立行为可以产生三种法律后果符合法律要求，获得法人资格设立未完成，公司设立失败存在瑕疵，导致采取补救措施或已成立的公司被宣告无效或撤销。公司设立瑕疵 是指登记机关核准登记并获得营业执照的公司，在设立过程中，存在不符合公司法规定的条件和程序而设立公司的情形。类型主观瑕疵与客观瑕疵程序瑕疵与实体瑕疵可补救瑕疵与不可补救瑕疵公司设立瑕疵的缺陷补救原则承认主义（英美法系）-先假设公司已经成立，继而对存在的瑕疵由法院做出人格是否成立和完整的裁定。原则否

49、定主义（大陆法系）-公司设立的无效和可撤销。该无效状态属于自始无效。我国设立瑕疵制度 我国对公司设立瑕疵没有明确规定采用何种原则和制度。只针对瑕疵行为规定可以由登记机关予以撤销。缺陷撤销原因范围过窄绝对化的行政职权主义，司法权无法介入仅规定行政责任，忽视对第三人的保护无瑕疵补正机制，阻却瑕疵设立的公司获得补救的可能设立中股东的责任-违约责任 对股东来说，公司设立过程中所承担的主要责任就是缴纳出资。公司对违约股东能够采取的措施有行使失权程序 使违约股东三是全力行使追缴出资权-我国相关规定不完善行使损害赔偿请求权公司设立中发起人与公司的法律责任v一一 关联公司的含义关联公司的含义关联公司不是一个真

50、正意义上的公司实体，也不具备明确的法律涵义。它仅仅是一种公司形式的表象，同样的称谓还有如关联企业、关联方、关系企业、企业集团等等 v二二 两种立法模式两种立法模式1.概括式：关联公司是具有相互控制关系或者是相互投资关系的企业联合2.列举式：（1）相互间直接或间接持有其中一方的股份总和达到25%或以上的（2）直接或间接同为第三者拥有或控制股份达到25%或以上的（3）企业与另一企业之间借贷资金占企业自有资金50%或以上,或企业借贷资金总额的10%是由另一企业担保的（4）企业的董事或经理等高级管理人员一半以上或有一名常务董事是由另一企业所委派的（5）企业的生产经营活动必须由另一企业提供的特许权利才能

51、正常进行的（6）企业生产经营购进的原材料，零配件等是由另一企业所控制或供应的（7）企业生产的产品或商品的销售是由另一企业所控制的（8）对企业生产经营,交易具有实际控制的其他利益上相关联的关系，包括家族,亲属关系等v（一）关联关系的概念（一）关联关系的概念 关联公司是彼此间存在关联公司是彼此间存在联系联系的公司之间的联合，这种联系的公司之间的联合，这种联系在关联公司之间被称之为在关联公司之间被称之为关联关系关联关系 v（二）关联关系的界定（二）关联关系的界定 公司法采用概括式的规定对关联关系作出界定：公司法采用概括式的规定对关联关系作出界定：关联关联关系，是指公司控股股东、实际控制人、董事、监事

52、、高关系，是指公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员与其直接或者间接控制的企业之间的关系，以级管理人员与其直接或者间接控制的企业之间的关系，以及可能导致公司利益转移的其他关系及可能导致公司利益转移的其他关系 关联关系根据其产生的结果可以揭示它的这种关系实质控制关系重大影响关系u1.1.资本联系资本联系 ：通过彼此间的股权收买，在公司之间形成控股和参股关系 。51%规则 u2.2.契约联系契约联系 ：通过订立合同的方式达成控制权的转移 。管理合同、盈余转移合同、盈余共享合同 u3.3.人事联系人事联系 ：公司与其他公司在董事、经理、监事等高级管理人员方面有相同者。资本联系的另一种体现

53、 ，表决权的交叉持有。 1.1.资本参与型资本参与型 通过一方对另一方绝对控股权的取得，或者是相对多数股权的占有在彼此之间形成控制与被控制的关系，继而通过这种控制关系形成的公司间的联合。2.2.契约结合型契约结合型 由于关联方之间存在权利义务并不对等的合同或者协议，一方可以根据合同或协议对另一方的生产经营、利润分配等施加决定性影响，从而实现控制对方的状态。 v（一）概念（一）概念 关联交易是指关联公司之间进行的有关转移财产、权利或义务的商业交易行为。v（二）关联交易的构成要件（二）关联交易的构成要件 1.主体要件：主体必须是具有关联关系的关联方 2.结果要件：交易行为可能使一方或第三方的的利益

54、受到直接或间接的损害 3.行为要件：关联公司内享有控制权的一方对该交易行为施加了关键影响 v1.关联交易的积极影响 从宏观角度来说，关联交易优化资源配置，提高资源使用效率从微观角度来说降低企业的交易成本，控制交易风险，实现规模经营，增强自身竞争力。关联交易能够简化公司治理结构，提高经营效率 v2.关联交易的消极影响可能造成国有资产流失，损害国家税收制度破坏市场竞争秩序，降低整个社会的资源优化配置效率关联交易对公司债权人、中小股东的危害v1.1.界定不当关联交易的标准界定不当关联交易的标准 原则性标准公平原则 程序原则 具体标准 目的性标准 交易目的是否正当结果性标准 结果是否侵害了国家、公司、

55、第三人或股东的权益-信息披露制度 信息披露制度，是上市公司为保障投资者利益、接受社会公众的监督而依照法律规定的方式将财务变化、经营状况等信息和资料向主管部门和投资者公开或公告的制度l3.类型初始披露制度 初始披露是公司在证劵发行时，以招股说明书和上市公告等形式实现的首次信息发布持续性披露制度 持续性披露是公司上市以后，证劵开始流通时的信息公开v证劵法1、公司的经营方针和经营范围的重大变化2、公司的重大投资行为和重大的购置财产的决定3、公司订立重要合同，可能对公司的资产、负债、权益和经营成果产生重要影响4、公司发生重大债务和未能清偿到期重大债务的违约情况5、公司发生重大亏损或者重大损失6、公司生

56、产经营的外部条件发生的重大变化7、公司的董事、三分之一以上监事或者经理发生变动8、持有公司百分之五以上股份的股东或者实际控制人，其持有股份或者控制公司的情况发生较大变化9、公司减资、合并、分立、解散及申请破产的决定10、涉及公司的重大诉讼，股东大会、董事会决议被依法撤销或者宣告无效11、公司涉嫌犯罪被司法机关立案调查，公司董事、监事、高级管理人员涉嫌犯罪被司法机关采取强制措施v深圳证券交易所股票上市规则1、交易概述及交易标的的基本情况2、独立董事的事前认可情况和发表的独立意见3、董事会表决情况4、交易各方的关联关系说明和关联人基本情况5、交易的定价政策及定价依据，包括成交价格与交易标的帐面值、

57、评估值以及明确、公允的市场价格之间的关系，以及因交易标的特殊而需要说明的与定价有关的其他特定事项。6、交易协议的主要内容，包括交易价格、交易结算方式、关联人在交易中所占权益的性质和比重，协议生效条件、生效时间、履行期限等7、交易目的及对上市公司的影响，包括进行此次关联交易的必要性和真实意图，对本期和未来财务状况和经营成果的影响等8、当年年初至披露日与该关联人累计已发生的各类关联交易的总金额9、上市规则中根据交易类型、内容应该披露的其他信息10、中国证监会和本所要求的有助于说明交易实质的其他内容u对不当关联交易的主体规定不明确，且相关规定缺乏权威性 中小型公司？u信息披露制度本身存在不足 对关联

58、交易外延的扩大；给企业带来的负担；披露信息不详尽、不充分、不真实u与公司法存在脱节，缺乏相互配合 证劵法、会计准则等法律法规与公司法在立法宗旨和原则上存在差别v（一）规制模式选择1.事前预防、事中监督、事后 （如何区分的问题)2.对控股股东和实际控制人的规制、对公司中小股东的保护、对公司债权人的保护1.1.股东表决权排除制度股东表决权排除制度 是指当某一或某些股东，特别是控股股东与股东大会表决的议案存在特别利害关系时，这些股东或其代理人不能以其所持表决权参与表决的一项法律制度。 公司法第十六条：公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。该股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加规定事项的表决。 第一百二十五条：上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的，不得对该项决议行使表决权，也不得代理其他董事行使表决权。该董事会会议由过半数的无关联关系董事出席即可举行，董事会会议所作决议须经无关联关系董事过半数通过股东表决权排除制度的适用范围过小 担保时，或者上市公司董事与议决事项牵涉的企业或自然人存在关联关系时适用表决权排除制度（中小型公司？）股东表决权排除的主体范围不够明确 仅限制了控股股东或受控制股东对其所持股份表决权的行使。但此类股东是否有权有权代表其他股东行使表决权？该类股东的代理人又能否对其所持有的股份行使