第4章个人独资企业法

1、 三、管理三、管理 四、解散和清算四、解散和清算 五、法律责任五、法律责任第四章第四章 个人独资企业法个人独资企业法思考案例 新洲是一家以电脑销售和维修为主营范围的个人独资企业，出资人许某家住本区，有两套住房。由于经营不善亏损，2012年末，决定解散新洲。现有资产变现52万元，但到期债务即达61万元；债权人刘某、王某、李某（分别有25万、19万、17万元债权）得到许某通知后前来主张债权，许某在向刘、王清偿44万元后，将剩余的8万偿还给李某，嗣后，以债务人是新洲商行而新洲的全部资产已用来抵偿债务为由，拒绝向李某清偿剩余的9万元债务。李某无奈向法院起诉要求变卖崔某的两处住房还债。清偿本人的债权。问

2、：许某拒绝清偿剩余债务的理由是否成立？ 对李某的诉讼请求，法院是否会支持？是指依照是指依照个人独资企业法个人独资企业法在中国境内设立，由在中国境内设立，由一个一个自然人投资自然人投资，财产为投资人，财产为投资人个人所有个人所有，投资人以其个人，投资人以其个人财产对企业债务承担财产对企业债务承担无限责任无限责任的的经营实体。经营实体。 一、一、个人独资企业概述个人独资企业概述我国我国个人独资企业法个人独资企业法于年月日起正式开始实施。于年月日起正式开始实施。u1 1）投资主体的个人性）投资主体的个人性 是由一个中国的自然人投资的企业。 u2 2）企业财产的个人性）企业财产的个人性 个人独资企业的

3、财产为投资者一人所有，其对企业 的财产享有完全的所有权。一、个人独资企业概述一、个人独资企业概述特征特征3 3）责任的无限性）责任的无限性 投资者以其个人财产对企业债务承担无限责任。 投资人若以其家庭共有财产作为个人出资的， 则以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。 投资人对独资企业债务投资人对独资企业债务承担无限责任是独资企承担无限责任是独资企业的显著特点，也是各业的显著特点，也是各国立法的通例。国立法的通例。一、个人独资企业概述一、个人独资企业概述特征特征 一、个人独资企业概述一、个人独资企业概述特征特征4 4）企业的非法人性）企业的非法人性 是独立的民事主体，但仅是一个经营实体，是独立的

4、民事主体，但仅是一个经营实体， 而不具有法人资格。而不具有法人资格。 法人的特征之一即是以法人财产独法人的特征之一即是以法人财产独立对外承担有限责任；立对外承担有限责任；而个人独资企业的投资人是一个人而个人独资企业的投资人是一个人且企业财产为个人所有，这就决定且企业财产为个人所有，这就决定了其对外承担的是无限责任，也就了其对外承担的是无限责任，也就不可能是一个独立的企业法人。不可能是一个独立的企业法人。 分析案例分析案例二、二、个人独资个人独资设立设立a.a.投资人为一个自然人投资人为一个自然人且只能是中国公民。且只能是中国公民。b.b.有合法的企业名称有合法的企业名称不得使用有限、公司等字样

5、不得使用有限、公司等字样c.c.有投资人申报的出资有投资人申报的出资应当与生产经营规模相适应应当与生产经营规模相适应d.d.有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件；有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件；e.e.有必要的从业人员。有必要的从业人员。应是有完全民事行为能力的人且应是有完全民事行为能力的人且非法律法规禁止从事营利性活动非法律法规禁止从事营利性活动的人的人 名称必须与责任形式相符名称必须与责任形式相符 对个人独资企业没有最低注册资本金的限制。对个人独资企业没有最低注册资本金的限制。 二、二、个人独资企业设立个人独资企业设立申请书应载明企业的名称、住所、投资申请书应载明企业的名称、

6、住所、投资者姓名居所、出资额及方式、经营范围；者姓名居所、出资额及方式、经营范围；同时提交经营场所使用证明等同时提交经营场所使用证明等1、设立申请书；、设立申请书；2、投资人身份证明；、投资人身份证明；2、生产经营场所使用证明等文件。、生产经营场所使用证明等文件。 委托人申请设立登记时，还应出具投资人的委托书和代理人的委托人申请设立登记时，还应出具投资人的委托书和代理人的 合法证明。合法证明。 个人独资企业从事法律、行政法规规定须报经有关部门审批的个人独资企业从事法律、行政法规规定须报经有关部门审批的 业务的，应当在申请设立登记时提交有关部门的批准文件。业务的，应当在申请设立登记时提交有关部门

7、的批准文件。登记机关应当在收到申请文件之日起15日内予以答复 二、二、个人独资企业设立个人独资企业设立 1 1、成立后必须在六个月内开业。否则，无正当理由未开业或连续自行停业超过六个月，吊销营业执照。、成立后必须在六个月内开业。否则，无正当理由未开业或连续自行停业超过六个月，吊销营业执照。 2 2、设立分支机构，也应当申请登记，领取营业执照。、设立分支机构，也应当申请登记，领取营业执照。 3 3、个人独资企业存续期间登记事项发生变更的，应当在、个人独资企业存续期间登记事项发生变更的，应当在 作出变更决定之日起的作出变更决定之日起的15 15 日内依法申请办理变更登日内依法申请办理变更登 记。记

8、。 个人独资企业申请变更登记，应当向登记机关提交下个人独资企业申请变更登记，应当向登记机关提交下 列文件：列文件： 1 1）投资人签署的变更登记申请书；）投资人签署的变更登记申请书； 2 2）国家工商行政管理局规定提交的其他文件。）国家工商行政管理局规定提交的其他文件。分支机构的民事责任由设立者承分支机构的民事责任由设立者承担担案例分析 【案情】张某，原系某家电子企业技术人员，【案情】张某，原系某家电子企业技术人员，20152015年年2 2月初辞职，并于当月月初辞职，并于当月1515日向所在地工日向所在地工商局申请个人独资企业设立登记。他申请登记的有关事项如下：商局申请个人独资企业设立登记。

9、他申请登记的有关事项如下： 1 1、经营场所为高尔基路、经营场所为高尔基路1818号；号； 2 2、经营范围为家电销售、维修、经营范围为家电销售、维修 3 3、现金、现金10001000元作为出资元作为出资 4 4、企业名称为、企业名称为“远清家电销售维修有限公司远清家电销售维修有限公司” 并提交了相应的文件资料如产权证、身份证等。并提交了相应的文件资料如产权证、身份证等。 3 3月月3 3日，他接到了工商局电话，日，他接到了工商局电话，告知不予登记告知不予登记 【问题】【问题】 工商局不予登记是否合法？通知有否问题？为什么？工商局不予登记是否合法？通知有否问题？为什么？在权利方面：在权利方面

10、： 1、企业财产所有权、企业财产所有权2、自主经营权、自主经营权3、申请贷款权、申请贷款权 4、取得土地使用权、取得土地使用权5、拒绝摊派权、拒绝摊派权 三、三、个人独资企业的权利与义务个人独资企业的权利与义务 个人独资企业招用职工的： 1、应当依法与职工签订劳动合同； 2、保障职工的劳动安全； 3、按时足额发放职工工资，并按照国家规定参加社会保 险，为职工缴纳社会保险费。 任何单位和个人不得违反法律、行政法规的规定以任何方式强制个人独资企业提供人力、物力、财力。 对于违法强制提供人力、物力、财力的行为，企业有权拒绝。 三、投资人及事务管理三、投资人及事务管理 对本企业的财产依法享有所有权。对

11、本企业的财产依法享有所有权。 登记时明确以家庭财产作为投资的，应当以登记时明确以家庭财产作为投资的，应当以其对企业债务承担无限责任其对企业债务承担无限责任 个人独资企业投资人可自行管理企业事务；个人独资企业投资人可自行管理企业事务； 也可以委托或者聘用其他具有民事行为能力也可以委托或者聘用其他具有民事行为能力的人负责企业的事务管理的人负责企业的事务管理1、应当签订书面委托合同，明确委托的具体 内容与授予的权力范围。2、委托人如果因授权不明造成善意第三人利益损害时，应承担民事责任，受托人明知授权不明而实施所委托行为的，负连带责任。 3、委托的职权限制不得对抗善意第三人三、投资人及事务管理三、投资

12、人及事务管理投资人委托或者聘用的管理个人独资企业事务投资人委托或者聘用的管理个人独资企业事务的人员权利的限制的人员权利的限制 1 1）利用职务上的便利，索取或者收受贿赂；）利用职务上的便利，索取或者收受贿赂； 2 2）利用职务或者工作上的便利侵占企业财产；）利用职务或者工作上的便利侵占企业财产； 3 3）挪用企业的资金归个人使用或者借贷给他人；）挪用企业的资金归个人使用或者借贷给他人； 4 4）擅自将企业资金以个人名义或者以他人名义开立账户储存；）擅自将企业资金以个人名义或者以他人名义开立账户储存； 5 5）擅自以企业财产提供担保）擅自以企业财产提供担保 6 6）未经投资人同意，从事与本企业相

13、竞争的业务；）未经投资人同意，从事与本企业相竞争的业务； 7 7）未经投资人同意，同本企业订立合同或者进行交易；）未经投资人同意，同本企业订立合同或者进行交易； 8 8）未经投资人同意，擅自将企业商标或者其他知识产权转让给）未经投资人同意，擅自将企业商标或者其他知识产权转让给 他人使用；他人使用； 9 9）泄露本企业的商业秘密；）泄露本企业的商业秘密； 1010）法律、行政法规禁止的其他行为。）法律、行政法规禁止的其他行为。三、投资人及事务管理三、投资人及事务管理 受委托或被聘用管理企业事务的人员如果违反合同义务，从事了法律禁止的行为，受委托或被聘用管理企业事务的人员如果违反合同义务，从事了法

14、律禁止的行为，给投资人及个人独资企业造成损害，如何承担民事责任呢？给投资人及个人独资企业造成损害，如何承担民事责任呢？ 第一，受托人或被聘用人管理企业事务时违反合同的损害赔偿责任。第一，受托人或被聘用人管理企业事务时违反合同的损害赔偿责任。 该违约责任承担的条件：该违约责任承担的条件： 一是违反与投资人订立的管理企业事务的合同；一是违反与投资人订立的管理企业事务的合同； 二是管理企业事务的行为；二是管理企业事务的行为； 三是给投资人造成损害。三是给投资人造成损害。三、投资人及事务管理三、投资人及事务管理 第二，受托人或被聘用人侵犯企业财产权益的责任。第二，受托人或被聘用人侵犯企业财产权益的责任

15、。 在企业事务管理中，可能发生受托人及被聘用人利用职务或工作之便侵占企业的财产或在企业事务管理中，可能发生受托人及被聘用人利用职务或工作之便侵占企业的财产或利益。利益。 为此，该法第为此，该法第46条规定：条规定：“投资人委托或者聘用的人员违反本法第投资人委托或者聘用的人员违反本法第20条规定，侵犯个人条规定，侵犯个人独资企业财产权益的，责令退还侵占的财产；给企业造成损失的，依法承担赔偿责任；有违独资企业财产权益的，责令退还侵占的财产；给企业造成损失的，依法承担赔偿责任；有违法所得的，没收违法所得；构成犯罪的，依法追究刑事责任。法所得的，没收违法所得；构成犯罪的，依法追究刑事责任。案例分析华明

16、商行是一家个人独资企业，主营家居用品，开业后一直是出华明商行是一家个人独资企业，主营家居用品，开业后一直是出资者经营，后因病委托张某经营管理。不久，张某的好友李某想开办一资者经营，后因病委托张某经营管理。不久，张某的好友李某想开办一家陶瓷店，需向银行贷款，要求担保，李某因无可抵押之物，故求张某。家陶瓷店，需向银行贷款，要求担保，李某因无可抵押之物，故求张某。张某在未征得出资者同意的情况下，以华明商行现有的财产为李某的贷张某在未征得出资者同意的情况下，以华明商行现有的财产为李某的贷款作了抵押，李某谢张某款作了抵押，李某谢张某1 1万元一年后，贷款到期，李某却因经营不善无万元一年后，贷款到期，李某

17、却因经营不善无力还贷，银行要求担保人归还。力还贷，银行要求担保人归还。【问题】【问题】（1 1）李某贷款的担保人是谁？商行？张某？为什么？）李某贷款的担保人是谁？商行？张某？为什么？（2 2）商行、出资人、张某、李某在本案中分别承担哪些责任？为什么？）商行、出资人、张某、李某在本案中分别承担哪些责任？为什么？四、四、个人独资企业的解散与清算个人独资企业的解散与清算个人独资企业有下列情形之一时，应当解散：（1）投资人决定解散；（2）投资人死亡或者被宣告死亡，无继承人或者继承人决定放弃继承；（3）被依法吊销营业执照；（4）法律、行政法规规定的其他情形。 指企业终止活动，使其民事主体资格消灭的指企业

18、终止活动，使其民事主体资格消灭的行为。行为。四、个人独资企业的解散与清算四、个人独资企业的解散与清算1、清算人：个人独资企业的清算可以由投资人自行清算，也可以由债权人申请人民法院指定清算人进行清算。2、程序：投资人自行清算的 1）通知 清算前15日内书面通知债权人（无法通知 的，应当予以公告） 2）申报 债权人应当在接到通知之日起30日内，未接 到通知的应当在公告之日起60日内，向投资 人申报其债权。3、清偿顺序： 1）所欠职工工资和社会保险费用； 2）所欠税款； 3）其他债务。前一顺序没有清偿的，后一顺序不得清偿；同一顺序的，按照比例清偿；不足清偿的，由投资人以其他个人财产清偿。 四、个人独

19、资企业的解散与清算四、个人独资企业的解散与清算 4、效力：、效力： （1）个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在5年内未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭。 （2）清算期间，个人独资企业不得开展与清算目的无关的经营活动。 （3）在按规定清偿债务前，投资人不得转移、 隐匿财产。 （ 4）个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应以其个人的其他财产予以清偿。隐匿或转移财产，逃避债务的，依法追回其财产，并按有关规定予以处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任。 投资人的财产性法律责任中，有一个民事责任与行政责任、刑事责任的冲突协调问题。投资人的财产性法律责任中

20、，有一个民事责任与行政责任、刑事责任的冲突协调问题。投资人的财产是有限的，如果既有民事赔偿责任，又有罚款、罚金或没收财产的行政投资人的财产是有限的，如果既有民事赔偿责任，又有罚款、罚金或没收财产的行政责任和刑事责任，如何处理呢？责任和刑事责任，如何处理呢？适用投资人财产性法律责任的民事赔偿责任优先的原则适用投资人财产性法律责任的民事赔偿责任优先的原则。根据这个原则，投资人的财。根据这个原则，投资人的财产足以承担各项法律责任时，分别承担；不足承担各项法律责任时，民事赔偿责任优产足以承担各项法律责任时，分别承担；不足承担各项法律责任时，民事赔偿责任优先承担。先承担。 四、个人独资企业的法律责任四、个人独资企业的法律责任四、个人独资企业的法律责任四、个人独资企业的法律责任 违反规定提交虚假文件或者采取其他欺骗手段，取得企业登记，情节严重的；违反规定提交虚假文件或者采取其他欺骗手段，取得企业登记，情节严重的； 涂改、出租、转让营业执照，情节严重的；涂改、出租、