新三板律师实务

1、 新三板律师实务之尽职调查 目录1新三板上市挂牌工作流程及律师重点关注的问题新三板上市挂牌工作流程及律师重点关注的问题Click to add Title2新三板挂牌条件详解新三板挂牌条件详解Click to add Title3新三板尽职调查律师工作概述新三板尽职调查律师工作概述 add Title4围绕法律意见书详解尽调工作及注意事项围绕法律意见书详解尽调工作及注意事项 add Title5律师尽调工作的其他注意事项律师尽调工作的其他注意事项挂牌工作一般程序中介机构初步调查；确定改制重组方案；审计评估；设立股份公司股改前后文件制作审查核准挂牌(1N)月2个月2个月1个月机构进场，尽职调查、

2、讨论、确定重大财务、法律等问题解决方案，股权重组，引进战略投资者/增资；业务重组，规范关联交易、解决同业竞争，确立股份公司设立前重组方案及股份公司设立方案；会计师出审计报告、律师出法律意见书、券商处转让说明书、评估机构出具评估报告，并完成内核程序向股转系统和证监会报送文件；审核意见反馈及回复、开立账户；登记公司初始登记；挂牌32独立性关联交易同业竞争客户或供应商重大依赖业务独立资产独立3合法合规环保、消防、安全生产、工商、税务、劳动社保业务资质的完备性董、监、高及实际控制人的合法合规性未决诉讼或仲裁1历史沿革股权清晰性及股权变动手续完备性股东的适格性出资的真实性及合法性股权转让的程序完备性及税

3、务问题独立性历史沿革合法合规关注重点4律师重点关注的问题-尽调的重点新三板挂牌条件依法设立且存续满两年1、公司设立的主体、程序合法、合规（名称预核准、签署章程、完成验资、核发执照）2、国有企业需提供相应的国有资产监督管理机构或国务院、地方政府授权的其他部门、机构关于国有股权设置的批复文件；外商投资企业须提供商务主管部门出具的设立批复文件。3、公司股东的出资合法、合规，出资方式及比例符合公司法的相关规定（设立时是否需验资：在2005年之前必须实缴；2006年1月1日后，必须先实缴20%，也不得低于法定的注册资本最低限额；剩余的在两年内缴清。2014年3月1日后实行认缴可以不验资）。4、名称为股份

4、公司实际是有限公司要变更回来5、设立时即是股份公司的要补充股份公司报告期内的治理文件6、存续满两年是指两个会计年度（实际还需要一个期初数）必须采用实缴制的27类企业1 1、采取募集方式设立的股份有限公司、采取募集方式设立的股份有限公司（公司法第八十条）股份有限公司采取募集方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额。 （未说明最低注册资本）2 2、商业银行、商业银行（商业银行法第13条）3 3、外资银行、外资银行（外资银行管理条例第8条）4 4、金融资产管理公司、金融资产管理公司（金融资产管理公司条例第5条）5 5、信托公司、信托公司（银行业监督管理法第2条；信托公司管理办法第10条

5、） 必须采用实缴制的27类企业6 6、财务公司、财务公司（银行业监督管理法第2条；企业集团财务公司管理办法第10条）（银行业监督管理法第2条；企业集团财务公司管理办法第19条）7 7、金融租赁公司、金融租赁公司（银行业监督管理法第2条；金融租赁公司管理办法第11条）8 8、汽车金融公司、汽车金融公司（银行业监督管理法第2条；汽车金融公司管理办法第9条）9 9、消费金融公司、消费金融公司（银行业监督管理法第2条；消费金融公司试点管理办法第12条）1010、货币经纪公司、货币经纪公司（银行业监督管理法第2条；货币经纪公司试点管理办法第11条）必须采用实缴制的27类企业1111、村镇银行、村镇银行（

6、银行业监督管理法第2条；村镇银行管理暂行规定第8条）1212、贷款公司、贷款公司（银行业监督管理法第2条；贷款公司管理暂行规定第8条）1313、农村信用合作联社、农村信用合作联社银行业监督管理法第2条、农村信用社省（自治区、直辖市）联合社管理暂行规定第8条1414、农村资金互助社、农村资金互助社（银行业监督管理法第2条；农村资金互助社管理暂行规定第9条）1515、证券公司、证券公司（证券法第127条）必须采用实缴制的27类企业1 16 6、期货公司、期货公司（期货交易管理条例第16条）1717、基金管理公司、基金管理公司（证券投资基金法第13条）1818、保险公司、保险公司（保险法第69条）1

7、919、保险专业代理机构、保险经纪人、保险专业代理机构、保险经纪人（保险法第120条；保险经纪机构监管规定第8条）（保险法第120条；保险专业代理机构监管规定第7条）2020、外资保险公司、外资保险公司（外资保险公司管理条例第7条）必须采用实缴制的27类企业2121、直销企业、直销企业（直销管理条例第7条）2222、对外劳务合作企业、对外劳务合作企业对外劳务合作管理条例第6条2323、融资性担保公司、融资性担保公司（融资性担保公司管理暂行办法第10条）融资性担保公司管理暂行办法虽然其为多部门联合制定，但其效力层级仍为部门规章，如果按照公司法规定，其不能对公司最低注册资本进行规定。国务院这次在注

8、册资本登记制度改革方案中将此类公司列作限制最低注册资本的类型，说理不够。个人认为，融资性担保公司可以作为银行业监督管理法的规范主体，则可以根据银行业监督管理法的授权由银监会设定最低注册资本要求，而融资性担保公司管理暂行办法的制定部门之一就是银监会，所以，融资性担保公司有最低注册资本要求，并无不妥。 必须采用实缴制的27类企业 24 24、劳务派遣企业、劳务派遣企业（劳动合同法第57条；2013年10月25日国务院第28次常务会议决定）2525、典当行、典当行（2013年10月25日国务院第28次常务会议决定）关于典当行公司最低注册资本和资本制的限制，商务部和公安部联合出台过典当行管理办法。其中

9、规定：典当行注册资本最低限额为300万元；从事房地产抵押典当业务的，注册资本最低限额为500万元；从事财产权利质押典当业务的，注册资本最低限额为1000万元。但因为典当行管理办法只是部门规章，不能规定公司最低注册资本和资本制。本次国务院专门作出了决定，要求该类公司的注册适用实缴资本制。但尚不清楚，其最低注册资本限额为多少。必须采用实缴制的27类企业2626、保险资产管理公司、保险资产管理公司（2013年10月25日国务院第28次常务会议决定）编者注：关于保险资产管理公司最低注册资本和资本制的限制，保监会出台过保险资产管理公司管理暂行规定。其中规定：保险资产管理公司的注册资本最低限额为3000万

10、元人民币或者等值的自由兑换货币；其注册资本应当为实缴货币资本。但因为保险资产管理公司管理暂行规定只是部门规章，不能规定公司最低注册资本和资本制。本次国务院专门作出了决定，要求该类公司的注册适用实缴资本制。但尚不清楚，其最低注册资本限额为多少。 必须采用实缴制的27类企业 27 27、小额贷款公司、小额贷款公司设立小额贷款公司，应当实行公司资本实缴制度。（2013年10月25日国务院第28次常务会议决定）业务明确，具有持续经营能力1、业务明确是指公司能够明确、具体地阐述其经营的业务、产品或服务、用途及其商业模式等信息。（1）公司业务如需主管部门审批，应取得相应的资质、许可或特许经营权等。（业务强

11、制性资质）（业务强制性资质）（2）公司业务须遵守法律、行政法规和规章的规定，符合国家产业政策以及环保、质量安全等要求。（产业政策要求不同，相关的资质条件不同）（产业政策要求不同，相关的资质条件不同）2、持续经营能力指公司基于报告期内的生产经营状况，在可预见的将来，有能力按照既定目标持续经营下去。（1）公司业务在报告期内应有持续的营运记录，不应仅存在偶发性交易或事项。（2）公司应按企业会计准则的规定编制并披露报告期内的财务报表，由具有证券期货相关业务资格的会计师事务所出具标准无保留意见的审计报告。（3 3）公司不存在公司）公司不存在公司181181条规定解散的情形，或法院依法受理重整、和解条规定

12、解散的情形，或法院依法受理重整、和解或破产申请或破产申请公司治理机制健全，合法规范经营1、治理机制健全：（1 1）公司依法建立）公司依法建立“三会一层三会一层”即股东会、董事会、监事会和高级管理即股东会、董事会、监事会和高级管理层，并建议公司治理制度层，并建议公司治理制度。（2）公司董事会应对报告期内公司治理机制执行情况进行讨论、评估。2 2、合法合规经营：、合法合规经营：（1 1）公司的重大违法违规行为是指最近）公司的重大违法违规行为是指最近2424个月内因违反国家法律、行政个月内因违反国家法律、行政法规、规章的行为，收到刑事处罚或适用重大违法违规情形的行政处罚。法规、规章的行为，收到刑事处

13、罚或适用重大违法违规情形的行政处罚。（2 2）控股股东、实际控制人合法合规，最近）控股股东、实际控制人合法合规，最近2424个月内部存在涉及以下情个月内部存在涉及以下情形的重大违法违规行为：刑事处罚；受到与公司规范经营相关的行政处罚形的重大违法违规行为：刑事处罚；受到与公司规范经营相关的行政处罚且情节严重；涉嫌犯罪被司法机关立案侦查，尚未有明确结论意见。第三，且情节严重；涉嫌犯罪被司法机关立案侦查，尚未有明确结论意见。第三，现任董事、监事和高级管理人员最近现任董事、监事和高级管理人员最近2424个月内不存在受到中国证监会行政个月内不存在受到中国证监会行政处罚或被采取证券市场禁入措施的情形。处罚

14、或被采取证券市场禁入措施的情形。（3 3）公司报告期内，不应存在股东包括控股股东、实际控制人及其关联）公司报告期内，不应存在股东包括控股股东、实际控制人及其关联方占用公司资金、资产或其他资源的情形。方占用公司资金、资产或其他资源的情形。股权明晰，股票发行和转让行为合法合规1、历史沿革合法合规2、股东出资真实，不存在虚假出资，抽逃出资，无形资产出资，出资不实，3、股权清晰，历次股权变动均有相关的文件支持，不存在其他的潜在的股权纠纷（如业绩对赌、股权代持等）4、涉及到股权变动需要批文的，一律办理相关的审批手续5、外资股权的变动，特别注意审批手续股权明晰，股票发行和转让行为合法合规6、最近36个月内

15、未经法定机关核准，擅自公开或者变相公开发行过证券；违法行为虽然发生在36个月前，目前仍处于持续状态，不符合条件7、公司股票限售安排应符合公司法和全国中小企业股份转让系统业务规则（试行）的有关规定。8、在区域股权市场及其他交易市场进行权益转让的公司，应完成摘牌手续。9、子公司的股权清晰性与挂牌主体要求相同。主办券商推荐并持续督导主办券商推荐并持续督导券商对公司是否符合挂牌条件发表独立意见，并出具推荐报券商对公司是否符合挂牌条件发表独立意见，并出具推荐报告。告。新三板尽职调查律师工作概述新三板尽职调查律师工作概述1 1、初步尽调及股改前、初步尽调及股改前（1）围绕挂牌条件和律师重点关注问题展开尽职

16、调查（2）发现企业存在的问题并提出解决方案（3）机构协调会上将解决方案进行讨论定案（4）督促企业落实相关解决方案（5）协助企业完成各项规范整改（6）准备企业全套股改文件待条件具备后帮助企业股改2 2、股改后及申报阶段、股改后及申报阶段（1）完善法律意见书并与转让说明书及审计报告核对相关内容（2）核对底稿，任何法律意见必须有明确的证据支持（3）协助企业完成守法证明、声明承诺、挂牌决议等工作（4）定稿后完成律所内核及券商内核（5）申报及反馈法律意见书的章节法律意见书的章节一、本次挂牌的批准和授权二、本次挂牌的主体资格三、本次挂牌的实质条件四、公司的设立五、公司的独立性六、公司的发起人或股东（实际控

17、制人）七、公司的股本及演变八、公司的业务九、关联交易及同业竞争法律意见书的章节法律意见书的章节十、公司的主要财产十一、公司的重大债权债务十二、公司的重大资产变化及收购兼并十三、公司章程的制定与修改十四、公司股东大会、董事会、监事会议事规则及规范运作十五、公司董事、监事和高级管理人员十六、公司的税务十七、公司的环境保护、安全生产、产品质量及其他合法合规事项十八、诉讼、仲裁或行政处罚十九、推荐机构二十、结论意见法律意见书的重点章节法律意见书的重点章节四、公司的设立五、公司的独立性六、公司的发起人或股东（实际控制人）七、公司的股本及演变八、公司的业务九、关联交易及同业竞争十、公司的主要财产十一、公司

18、的重大债权债务十五、公司董事、监事和高级管理人员十七、公司的环境保护、安全生产、产品质量及其他合法合规事项十八、诉讼、仲裁或行政处罚第一至四章第一至四章一、本次挂牌的批准和授权一、本次挂牌的批准和授权（1）股东会授权董事办理相关挂牌事项 体现在律师工作中的及为企业起草挂牌决议，可与创立大会一起完成也可单独起草，取决于公司的报告期及申报期而有不同 原则：授权明确具体原则：授权明确具体 注意事项：挂牌决议需在报告期之后，申报期之前挂牌决议需在报告期之后，申报期之前（如企业报告期为2014年和2015年，拟用2016年3月份的数据作为申报材料，则挂牌决议需在2015年12月31日至2016年3月31

19、日之间处理）二、本次挂牌的主体资格（与挂牌条件等同）二、本次挂牌的主体资格（与挂牌条件等同）三、本次挂牌的实质条件三、本次挂牌的实质条件（与挂牌条件等同）（与挂牌条件等同）四、公司的设立四、公司的设立（与挂牌条件等同）（与挂牌条件等同）创立大会（股改）的程序1有限公司股东完成决议发起设立股份有限公司的相有限公司股东完成决议发起设立股份有限公司的相关程序关程序Click to add Title2股份公司发起人召开创立大会，并审议通过相关股份公司发起人召开创立大会，并审议通过相关发起设立股份公司、人员任命、制度等议案发起设立股份公司、人员任命、制度等议案Click to add Title3组成

20、公司第一届董事会并选举董事长、总经理等高管组成公司第一届董事会并选举董事长、总经理等高管 add Title4组成公司第一届监事会、选举监事会主席组成公司第一届监事会、选举监事会主席创立大会相关流程性事项说明23451创立大会相关流程性事项说明789106创立大会日程安排 确立股改基准日出具审计报告 审计报告签署日召开有限公司股东会 审计报告前15-10日召开有限公司董事会 审计报告签署日后15日，召开创立大会 创立大会议案提前15天发出创立大会文件由律师起草、一般同时起草声明承诺及挂牌决议、帮助企业准备好空白签字页第五章：公司的独立性第五章：公司的独立性 了解公司的行业和业务特性，通过实地走

21、访访谈公司生产、销售、采购、研发等部门，对公司的经营体系全面了解关注点关注点 业务模式，采购销售过程是如何实现的 股东其他的公司在做什么 公司的重大客户及供应商是哪些，集中度怎么样 公司的业务决策是如何实现的，决策人的其他经营情况 公司的无形资产及有形资产权属是否清晰（知识产权是否存在职务发明、土地及房产权属情况及使用权情况） 人员是否存在兼职或者在具有竞争性的企业任职，是否存在担任双重高管的情形（首发上市管理办法） 是否存在账务不清，多家公司资产及账务混同的情形第六章：公司的发起人或股东（实际控制人）第六章：公司的发起人或股东（实际控制人）对实际控制人的合法合规性进行判断对实际控制人的合法合

22、规性进行判断关注点：关注点： 自然人股东的户籍、犯罪记录、行政处罚、工商或证监会黑名单（注意香港户籍、以及曾因为公司被注销而不能担任法定代表人的情形） 法人股东的企业性质（内资还是外资、国有还是民营） 实际控制人的认定 各发起人的出资是否到位（转账凭证或验资报告） 有无代持股的情形 法人股东若是投资机构的需查阅投资协议（注意业绩承诺或股权回购的相关条件，可能存在对赌条款以补充协议的方式约定） 法人股东的对于出资程序是否完善（严格意义上讲需要拿到法人股东的章程，看对投资事项的决议程序是如果约定的，再看是否完成章程规定的决议程序）第七章：公司的股本及演变第七章：公司的股本及演变包括股改前的历史沿革

23、和股改后的增资包括股改前的历史沿革和股改后的增资关注点关注点 历史沿革合法合规（历次股权变更的股东会决议、章程、变更核准文件） 股东出资真实，不存在虚假出资，抽逃出资，无形资产出资，出资不实（历次出资的验资报告或银行凭证，若存在股东欠（历次出资的验资报告或银行凭证，若存在股东欠款或长期未归还的大额应收账款应注意出资不实的情形）款或长期未归还的大额应收账款应注意出资不实的情形） 股权清晰，历次股权变动均有相关的文件支持，不存在其他的潜在的股权纠纷（如业绩对赌、股权代持等）（如业绩对赌、股权代持等） 涉及到股权变动需要批文的，一律办理相关的审批手续外资股权的变动，特别注意审批手续 股权比例计算错误

24、第七章：公司的股本及演变第七章：公司的股本及演变 工业产权和非专利技术（是否属于职务发明，无形资产权属是否清晰，无形资产的价值是否明显评估值虚高） 其他非货币资产出资的（实物、土地出资的需要有明确的资产权属证明文件，资产需转移在公司名下）l 将已经办理抵押的机器设备用以出资的l 以土地出资实际土地款未缴清的l 土地通过招商引资低价获取，而后以评估值入股（关注土地购买协议）第七章：公司的股本及演变第七章：公司的股本及演变常见问题及解决方案 出资决议程序瑕疵l 验资在前出资决议在后l 股东会决议实际签署在工商变更之后l 相关批文在变更之后解决方案：根据实际情况不同处理可选择如实披露，补充相关文件，

25、或寻求相关单位出具守法证明文件等防止第七章：公司的股本及演变第七章：公司的股本及演变 出资不实l 将已经办理抵押的机器设备用以出资的l 以土地出资实际土地款未缴清的l 土地通过招商引资低价获取，而后以评估值入股（关注土地购买协议）l 非专利技术可能是职务发明l 抽逃出资解决方案：出钱或出承诺，优先出钱弥补，该还回来的还回来第七章：公司的股本及演变第七章：公司的股本及演变 存在对赌条款l 业绩承诺、股权回购等解决方案：申报前解除对赌，并由实际控制人出具承诺，已有存在对赌条款的成功挂牌案例。具体规定还待股转公司明确意见，建议申报前解除对赌条款。案例：安达科技、易事达（选择如实披露并提出解决方案）案

26、例：安达科技、易事达（选择如实披露并提出解决方案）第七章：公司的股本及演变第七章：公司的股本及演变 股权存在其他不清晰情况的l 股权代持l 股东正在办理离婚手续（股权是否属于夫妻共同财产）l 股东已死亡，实际股东权利由其继承人行使l 股权已质押l 股权被查封l 股权转让因股东行使优先认购权的相关争议正在处理中解决方案：或者规范或者等规范的标准：股权清晰，无潜在争议规范的标准：股权清晰，无潜在争议第七章：公司的股本及演变第七章：公司的股本及演变特别注意：股本及演变，子公司尽调与母公司标准一致特别注意：股本及演变，子公司尽调与母公司标准一致全资控股子公司：需披露历史沿革参股或非全资控股子公司：作为

27、关联方披露第八章：公司的业务第八章：公司的业务业务的合法合规性业务的合法合规性关注重点关注重点 经营范围是否存在特批事项（常见前置审批行业后事后审批的行业） 是否不符合国家产业政策的行业 是否属于外资限制进入的行业 主营业务收入占比关系公司持续经营能力 业务资质的齐备性问题易构成挂牌的障碍（行业资质可参考同行业上市公司）第九章：关联交易及同业竞争第九章：关联交易及同业竞争认定关联方、确定关联交易的价值公允性、同业竞争对公司持认定关联方、确定关联交易的价值公允性、同业竞争对公司持续经营和盈利能力的影响续经营和盈利能力的影响关注重点关注重点 关联企业 关联自然人 关联方任职 关联交易是经常性还是偶

28、发性 关联交易的价值公允性，是否存在输送利益 关联方担保第九章：关联交易及同业竞争第九章：关联交易及同业竞争知识点补充：企业会计准则第知识点补充：企业会计准则第 36 36号关联方披露（关联方的认定）号关联方披露（关联方的认定）关联方的定义：关联方的定义：一方控制、共同控制另一方或对另一方施加重大影响，以及两方或两方以上同受一方控制、共同控制或重大影响的，构成关联方。控制，控制，是指有权决定一个企业的财务和经营政策，并能据以从该企业的经营活动中获取利益。（1 1）共同控制，）共同控制，是指按照合同约定对某项经济活动所共有的控制，仅在与该项经济活动相关的重要财务和经营决策需要分享控制权的投资方一

29、致同意时存在。（2 2）重大影响，）重大影响，是指对一个企业的财务和经营政策有参与决策的权力，但并不能够控制或者与其他方一起共同控制这些政策的制定。第九章：关联交易及同业竞争第九章：关联交易及同业竞争知识点补充：下述情况一般认定为关联方知识点补充：下述情况一般认定为关联方1、该企业的母公司、子公司。2、与该企业受同一母公司控制的其他企业。3、对该企业实施共同控制的投资方。4、对该企业施加重大影响的投资方。5、该企业的合营企业、联营企业。6、该企业的主要投资者个人及与其关系密切的家庭成员。主要投资者个人，是指能够控制、共同控制一个企业或者对一个企业施加重大影响的个人投资者。7、该企业或其母公司的

30、关键管理人员及与其关系密切的家庭成员。关键管理人员，是指有权力并负责计划、指挥和控制企业活动的人员。与主要投资者个人或关键管理人员关系密切的家庭成员，是指在处理与企业的交易时可能影响该个人或受该个人影响的家庭成员。8、该企业主要投资者个人、关键管理人员或与其关系密切的家庭成员控制、共同控制或施加重大影响的其他企业。第九章：关联交易及同业竞争第九章：关联交易及同业竞争知识点补充：下述企业一般不认定关联方知识点补充：下述企业一般不认定关联方1、与该企业发生日常往来的资金提供者、公用事业部门、政府部门和机构。2、与该企业发生大量交易而存在经济依存关系的单个客户、供应商、特许商、经销商或代理商。3、与

31、该企业共同控制合营企业的合营者。第九章：关联交易及同业竞争第九章：关联交易及同业竞争知识点补充：从税法规定方面考虑；根据国家税务总局关于印发特别纳知识点补充：从税法规定方面考虑；根据国家税务总局关于印发特别纳税调整实施办法（试行）的通知税调整实施办法（试行）的通知 国税发国税发200920092 2号号 所得税法实施条所得税法实施条例第一百零九条及征管法实施细则第五十一条所称关联关系，主要是指企例第一百零九条及征管法实施细则第五十一条所称关联关系，主要是指企业与其他企业、组织或个人具有下列之一关系：业与其他企业、组织或个人具有下列之一关系：1、一方直接或间接持有另一方的股份总和达到25%以上，

32、或者双方直接或间接同为第三方所持有的股份达到25%以上。若一方通过中间方对另一方间接持有股份，只要一方对中间方持股比例达到25%以上，则一方对另一方的持股比例按照中间方对另一方的持股比例计算。2、一方与另一方（独立金融机构除外）之间借贷资金占一方实收资本50%以上，或者一方借贷资金总额的10%以上是由另一方（独立金融机构除外）担保。3、一方半数以上的高级管理人员（包括董事会成员和经理）或至少一名可以控制董事会的董事会高级成员是由另一方委派，或者双方半数以上的高级管理人员（包括董事会成员和经理）或至少一名可以控制董事会的董事会高级成员同为第三方委派。第九章：关联交易及同业竞争第九章：关联交易及同

33、业竞争4、一方半数以上的高级管理人员（包括董事会成员和经理）同时担任另一方的高级管理人员（包括董事会成员和经理），或者一方至少一名可以控制董事会的董事会高级成员同时担任另一方的董事会高级成员。5、一方的生产经营活动必须由另一方提供的工业产权、专有技术等特许权才能正常进行。6、一方的购买或销售活动主要由另一方控制。7、一方接受或提供劳务主要由另一方控制。8、一方对另一方的生产经营、交易具有实质控制，或者双方在利益上具有相关联的其他关系，包括虽未达到本条第（一）项持股比例，但一方与另一方的主要持股方享受基本相同的经济利益，以及家族、亲属关系等。第九章：关联交易及同业竞争第九章：关联交易及同业竞争总

34、体原则总体原则 形式大于实质 初步尽调期间，关联方的认定尽可能多，不确定是否作为关联方认定的先收集证照及章程 最终关联方的披露与券商保持一致第九章：关联交易及同业竞争第九章：关联交易及同业竞争同业竞争相关法律法规首次公开发行股票并上市管理办法 第十九条 发行人的业务独立。发行人的业务应当独立于控股股东、实际控制人及其控制的其他企业，与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业间不得有同业竞争或者显失公平的关联交易。 上市公司治理准则 第二十七条 上市公司业务应完全独立于控股股东。控股股东及其下属的其他单位不应从事与上市公司相同或相近的业务。控股股东应采取有效措施避免同业竞争。上海证券交易所股票上市

35、规则 7.2.9 上市公司收购、出售资产的公告应当包括但不限于以下内容： （十一）如果收购资产后，可能与关联人产生同业竞争的，应披露规避的方法或其他安排（包括有关协议或承诺等）中华人民共和国公司法 第六十一条规定：“董事、经理不得自营或者为他人经营与其所任职公司同类的营业或者从事损害本公司利益的活动。从事上述营业或者活动的，所得收入应当归公司所有。其他相关法律法规第九章：关联交易及同业竞争第九章：关联交易及同业竞争新三板同业竞争问题相关规定全国中小企业股份转让系统挂牌公司信息披露细则（试行）第二十二条 申请人应披露是否存在与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业从事相同、相似业务的情况。对存在

36、相同、相似业务的，申对存在相同、相似业务的，申请人应对是否存在同业竞争作出合理解释。请人应对是否存在同业竞争作出合理解释。 全国中小企业股份转让系统主办券商尽职调查工作指引（试行）第二十条 调查公司与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业是否存在同业竞争。通过询问公司控股股东、实际控制人，查阅营业执照，实地走访生产或销售部门等方式，调查公司控股股东、实际控制人及其控制的其他企业的业务范围，从业务性质、客户对象、可替代性、从业务性质、客户对象、可替代性、市场差别等方面判断是否与公司从事相同、相似业务，从而构成同业市场差别等方面判断是否与公司从事相同、相似业务，从而构成同业竞争。对存在同业竞争的，

37、要求公司就其合理性作出解释，并调查公竞争。对存在同业竞争的，要求公司就其合理性作出解释，并调查公司为避免同业竞争采取的措施以及作出的承诺。司为避免同业竞争采取的措施以及作出的承诺。第九章：关联交易及同业竞争第九章：关联交易及同业竞争新三板同业竞争问题相关规定 挂牌审查一般问题内核参考要点（试行）8同业竞争请公司披露以下事项：（1）控股股东、实际控制人及其控制的其他企业的经营范围以及主要从事经营范围以及主要从事业务业务，是否与公司从事相同、相似业务，相同、相似业务（如有）的情况及判断依据；（2）该等相同、相似业务（如有）是否存在竞争；（3）同业竞争的合理性解释，同业竞争规范措施的执行情况，公司作

38、出的同业竞争的合理性解释，同业竞争规范措施的执行情况，公司作出的承诺情况；承诺情况；（4）同业竞争情况及其规范措施对公司经营的影响；（5）重大事项提示（如需）。请主办券商及律师核查以下事项并发表明确意见：请主办券商及律师核查以下事项并发表明确意见：（1）公司与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业是否从事相同或相似业务、是否存在同业竞争，判断依据是否合理；（2）同业竞争规范措施是否充分、合理，是否有效执行，是否影响公司经同业竞争规范措施是否充分、合理，是否有效执行，是否影响公司经营。营。第九章：关联交易及同业竞争第九章：关联交易及同业竞争同业竞争问题尽调中应该把握的尺度同业竞争问题尽调中应该把

39、握的尺度 原则上只关注控股股东、实际控制人的同业竞争问题，对于其他股东原则上只关注控股股东、实际控制人的同业竞争问题，对于其他股东以及关联方的同业竞争问题不重点关注。但关联企业存在同业竞争关以及关联方的同业竞争问题不重点关注。但关联企业存在同业竞争关系，尽量规范。系，尽量规范。 尽管某些股东不是控股股东也没有被认定为实际控制人，但是该股东但是该股东对公司的生产经营会有重大影响的，还是应该要重点核查对公司的生产经营会有重大影响的，还是应该要重点核查同业竞争问题。第九章：关联交易及同业竞争第九章：关联交易及同业竞争同业竞争的处理第九章：关联交易及同业竞争第九章：关联交易及同业竞争关联方及同业竞争问

40、题尽调的原则关联方及同业竞争问题尽调的原则 实质大于形式 严比宽好 兼顾企业规范成本 以法律为准则 适当尊重券商意见第十章：第十章：公司的主要财产公司的主要财产无形资产及有形资产的权属尽调的要求尽调的要求知识产权知识产权（商标、专利、著作权等均通过网上查询）职务发明均应处理公司专利申请在老板名下侵犯公司利益房地产权证书房地产权证书（建设用地规划许可证、建设工程规划许可证、建筑工程施工许可证、国有土地使用证）其他固定资产其他固定资产（注意存在融资租赁情形时，机器设备未必是企业的）租赁房产及土地应有明确的租赁合同及缴纳房租的记录集体土地房产应落实非属于拆迁、非属于基本农田（首选地方政府证明文件，其次查政府规划图）第十一章：公司的重大债权债务第十一章：公司的重大债权债务重大债权债务的有效性尽调注意事项尽调注意事项关联方担保通过借款合同找线索借款合同通过担保合同找线索担保合同与关联方担保合同在不同的版块披露重大合同由券商定标准（一般选前N大，重大合同最好每个会计