BT项目常见问题与实务

1、BT项目常见问题与实务BT项目常见法律问题与实务BT是Build-Transfer (移交)的缩写，即“建设一移交”模式，是政府或其授权单 位作为项目发起人，经过法定程序选择拟建的基础设施或公用事业项目的投资人，并由该 投资人负责项目资金筹措和工程建设，在项目建成后进行移交并根据回购协议，从政府或 其授权的单位取得回购款的一种投融资模式。具体而言，BT模式具有以下两个重要的内涵:其一，BT模式本质上是一种投融资模式。一方面，政府通过授予投资人项目建设特许 权实现了项目融资的目的。BT模式是由BOT (Build-Operate-Transfer)模式演变而来的, 而BT与BOT同属于PPP (

2、Public-Private-Partnership,公私合作关系)模式，是公共基 础设施项目的一种资助模式。BT模式之所以能够得到政府的青睐并广为运用，原因在于这 种融资模式能够很好地解决基础设施不足与建设资金短缺的矛盾，引导和吸纳社会资金， 使政府规划建设的项目得以早日实施。另一方面，对于企业而言，承办BT项目则是一种 投资行为，能够获得稳定旦较高的投资回报，这与工程施工所获得的利润有明显的区别。其二，由投资人完成项目的投融资、采购、建设、施工和移交所有工程建设和管理工 作。这很类似于'EPC (Engineering Procurement Construction)或"

3、;交钥匙”(Turnkey) 的承包方式，因此美国乂称BT为交钥匙承包方式，即政府通过招标，“订购”(Ordering) 一项工程，采用固定总价、固定工期的总承包合同，承包商负责设计、融资、建造、竣工验 收合格后，政府一次性支付合同价款。投资人需要全面负责项目的资金、进度、质量、安 全等管理工作，并对可能发生的风险承担全部责任。由P BT模式具有投融资和建设管理这两个重要的内涵，能够疏通大规模城市化建设 资金短缺的“瓶颈”，而旦还可以使政府从直接管理建设项目的事务中解脱出来，因此BT 模式得到了政府的青睐。实践中，由于目前整个行业对BT模式的认识不够，许多工作还 处于,探索阶段。至今为止，中国

4、还未有对包括BT模式在内的BOT特许经营模式的统一立 法以及相应的政策方向作出明确规定，因而造成目前推行部分BT项目存在操作不规范的 问题，给项目的后续操作埋下了隐患。一、BT模式的参与主体与法律地位BT模式是BOT衍生出来的一种新型的投融资建设模式，其参与主体一般包括BT项目 发起人、BT项目投资人、BT项目公司、勘查设计公司、施工企业、监理单位、贷款银行、 证券公司、融资担保人等众多主体。(一)BT项目发起人BT项目发起人通常也是BT项目业主。在实践中，BT项目发起人是指出面与BT项目 投资人签订BT投融资建设合同，通过合同约定的方式授权BT项目投资人对某一建设 项目进行特许经营，依据合同

5、约定的回购价款对建设项目进行回购并进行支付的单位。BT项目发起人一般是政 府及政府授权单位。BT项目发起人将代表政府对工程建设项目行使业主、所有权人的权利。需要进一步说明的是，BT项目发起人自始就是BT项目的业主、所有权人，但却并不 是BT项目的建设单位。项目业主和项目建设单位并不是同一个概念，两者其实有着不同 的内涵与外延。“项目业主”是物权领域的概念，旨在确定项目的权利归属；而“项目建 设单位”则是工程建设领域根据各自承担的职能对参与主体进行的划分，旨在确定建设工 程参与主体的管理职责。在传统的工程建设领域，项目业主和项目建设单位通常都是一个 主体，但BT项目和实行代建制的项目中，建设单位

6、通常不是项目业主，而是投资人（或 BT项目公司）和代建单位。（二）BT项目投资人BT项目投资人是指与BT项目发起人签订BT投融资建设合同，依照BT合同约定 成立BT项目公司，负责或协助BT项目公司进行投融资、组织工程建设及管理，在BT项 目工程建设完成旦竣工验收合格后，将BT项目移交给BT项目发起人并依照事先的约定收 取投资成本及利润的企业。在BT模式项目运作下，BT项目投资人是BT项目的实际投资人, 其主要职能是投资、融资、组织建设管理并担保项目最终完工。BT运作的项目投资人往往 还须自行承担或者与BT项目发起人共同承担选择勘察设计、工程施工、监理单位即设备 供应商等职能。（三）BT项目公司

7、BT项目公司是BT项目投资人为完成BT项目的投资、融资以及组织建设管理的职能, 依据当地地方规范性文件和BT投融资建设合同约定在BT项目所在地设立的、具有独 立法人资格的项目公司。BT项目公司负责专项运营BT项目。在实践操作中，通常由BT项目发起人先进行BT项目立项，其后再通过招投标等法定 程序选定BT项目投资人，在BT项目发起人与BT项目投资人就合同条款协商达成一致后 签订BT投融资建设合同。在签订BT投融资建设合同后，BT项目投资人依据合同 约定，或者依据当地的地方规范性文件要求在项目所在地设立BT项目公司。BT项目公司 成立后，BT投资人再将其在BT投融资建设合同项下的权利义务概括转让给

8、BT项目公 司。BT项目公司的经营目的单一，专项负责BT项目的投资、融资及组织建设管理等。（四）其他主体如前所述，BT项目在运作工程中势必还会有诸如勘查设计单位、施工企业、监理单位、 贷款银行、证券公司、融资担保人等众多主体，因其职能与地位与传统建筑模式下无异， 故不再赘述。二、BT与工程总承包的区别？工程总承包是指从事工程总承包的企业受业主委托，按照合同约定对工程项目的勘察、 设计、采购、施工、试运行等实行全过程或若干阶段的承包。其风险主要表现为总承包商 在项目建设期需承担业主不能及时支付工程价款的风险。相对于一般工程总承包，BT项目投资人还需要有融资能力和资金实力。项目建成后， 项目业主根

9、据BT合同要求在回购期内分次付款，项目建设期内的一切对外付款行为均由 BT项目投资人负责。风险表现为投资人需承担项目回购期内项目不能按约定回购的风险。 比较之下，工程总承包是一种单纯的经营业务行为。虽然施工企业“垫资施工”现象在建 筑市场上存在，但工程款的结算并不会像BT模式延续几年或更长的时间。三、BT与垫资施工总承包的区别？“垫资施工总承包”是指建设工程的发包方不用预付和按工程进度给付施工承包商进 度款，而由作为施工承包商的建筑企业预先垫付一定数额的工程款，带资垫付施工到约定 部位，再由发包方进行偿付。在BT模式和垫资施工承包模式中，都存在发包方后支付款 项的情况：（一）法律性质不同根据2021年建设部关于培育发展工程总承包和工程项目管理企业的指导意见， BT模式属于工程总承包企业可采用的一种创新的投融资工具，也是地方政府