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文档简介
1、民间借贷合同范例出借方: (以下简称甲方 )借款方: (以下简称乙方 )现乙方欲向甲方借部分资金使用 ,双方经过充分协商,特签订本 合同。第一条 自 年 月 日,至 年 月 日 ,由甲方借给乙方人民币 元 整 。年利率按百分之二十计算。 如提前还款月利率按百分之二计算。第二条 乙方还款计划如下 : 年 月 日一次性归还本息共计 元 整 。如提前还款月利率按百分之二计算。第三条 乙方如不按规定时间、数额还款,应付给甲方违约金。 违约金按每天加借款数额的 1%计算。第四条 解决合同纠纷的方式:执行本合同发生争议,由双方协 商解决。协商不成,可向人民法院起诉。第五条 本合同一式两份,双方各持一份。第
2、六条 本合同自双方签字之日起生效。出借方: (签字 )借款方: (签字 )签约日期:签约地点:借款合同纠纷案件应注意的问题一、主体1、合同的相对性:借款纠纷只是个合同纠纷,根据合同的相对性,应当以合同的向对方作为被告,如果代理被告,那么就要确认被 告是不是合同的相对方 ;2、借款主体资格:从事贷款业务的金融机构,民间借贷(除企业跟企业之间的外,有自然人之间、自然人与企业之间皆为民间借贷, 一般认定为有效, 但根据 最高人民法院关于如何确定公民与企业之 间借贷行为效力问题的批复,有如下几种情形:X企业以借贷名义 向职工非法集资X企业以借贷名义非法向社会集资X企业以借贷名 义向社会公众发放贷款X其
3、他违反法律、 行政法规的行为,应认定为 无效的 )3、关于企业之间的借款的处理: 最高人民法院关于对企业借贷 合同借款方逾期不归还借款的应如何处理问题的批复, 企业借贷合同 违反有关金融法规,属无效合同。对于合同期限届满后,借款方逾期 不归还本金, 当事人起诉到人民法院的, 人民法院除应按照最高人民 法院法(经)发1990 27号关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解 答第四条第二项的有关规定判决外, 对自双方当事人约定的还款期 满之日起, 至法院判决确定借款人返还本金期满期间内的利息, 应当 收缴,该利息按借贷双方原约定的利率计算, 如果双方当事人对借款 利息未约定, 按同期银行贷款利率计算。
4、 借款人未按判决确定的期限 归还本金的,应当依照中华人民共和国民事诉讼法第二百三十二 条的规定加倍支付迟延履行期间的利息。4、需要探讨的是:如果存在实际借款的情况,是列为共同当事 人参加诉讼呢,还是如何处理 ?5、增列当事人问题: 根据省高院处理银行借贷纠纷案件的实施 意见,以下案件增列原具有独立法人资格债务人或保证人的上级主管 单位,开办单位或投资人作共同被告:X债务人或担保人经营期满, 未进行清算X债务人或担保人被工商行政管理部门撤销、吊销、解散后,未进行清算X债务人或担保人虽经营期限未满,但已停止经营活动达一年以上,未办理注销手续,也未进行财产清理(但对债务人,担保人是否停止经营活动,
5、银行负有举证责任。 搬离原址或下落不明, 不能作为认定停止经营的唯一依据 ), (当然,如果上级单位主体资格 也灭失的话,就不必追加 )可判令由其主管单位、开办人或投资人负 责清理该法人的财产, 以该法人的财产清偿债务, 也就是说这部分案 件应该单列一个诉讼请求,要求其清算。6、是否有其他问题需要探讨 ?二、管辖:1、级别管辖 (略)2、地域管辖:民诉法规定: 一般是被告住所地或者合同履行地, 被告住所地 (略),合同履行地: (2)民法通则第八十八条第二款第 三项以及合同法六十二条的规定 ,即"履行地点不明确 ,给付货币的 ,在 接受给付一方的所在地履行 (该点有争议,因为银行有开
6、设帐户的问 题,还款时银行是接受给付的一方 );(1)最高人民法院关于如何确定 借款合同履行地问题的批复 ;合同履行地是指当事人履行合同约定 义务的地点。借款合同是双务合同,标的物为货币。贷款方与借款方 均应按照合同约定分别承担贷出款项与偿还贷款及利息的义务, 贷款 方与借款方所在地都是履行合同约定义务的地点。 依照借款合同的约 定,贷款方应先将借款划出,从而履行了贷款方所应承担的义务。因 此,除当事人另有约定外,确定贷款方所在地为合同履行地。3、选择管辖:被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住 所地、标的物所在4、有否其他问题需要探讨 ?三、时效1、普通时效2、特殊情况注意:(1) 借款
7、期限约定不明或没有约定: 注意借条跟欠条的在起算时效 上的区别(2) 最高人民法院关于超过诉讼时效期间当事人达成的还款协议 是否应当受法律保护问题的批复, 对超过诉讼时效期间, 当事人双方 就原债务达成还款协议的,应当依法予以保护 ;(3) 最高人民法院关于超过诉讼时效期间借款人在催款通知单上 签字或者盖章的法律效力问题的批复, 根据中华人民共和国民法通 则第四条、第九十条规定的精神,对于超过诉讼时效期间,信用社 向借款人发出催收到期贷款通知单, 债务人在该通知单上签字或者盖 章的,应当视为对原债务的重新确认, 该债权债务关系应受法律保护。 但应当与最高人民法院关于人民法院应当如何认定保证人在
8、保证期 间届满后又在催款通知书上签字问题的批复相区别:根据中华人 民共和国担保法 的规定, 保证期间届满债权人未依法向保证人主张 保证责任的,保证责任消灭。保证责任消灭后,债权人书面通知保证 人要求承担保证责任或者清偿债务,保证人在催款通知书上签字的, 人民法院不得认定保证人继续承担保证责任。 但是,该催款通知书内 容符合合同法和担保法有关担保合同成立的规定, 并经保证人签字认 可,能够认定成立新的保证合同的, 人民法院应当认定保证人按照新 保证合同承担责任。(4) 中断:最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干 问题的规定第 10 条具有下列情形之一的,应当认定为民法通则第一 百四十
9、条规定的 "当事人一方提出要求 ",产生诉讼时效中断的效力:X当事人一方为金融机构,依照法律规定或者当事人约定从 对方当事人账户中扣收欠款本息的X当事人一方下落不明,对方当事人在国家级或者下落不明 的当事人一方住所地的省级有影响的媒体上刊登具有主张权利内容 的公告的。(5) 涉及到保证的时效:X第二十一条主债务诉讼时效期间届满,保证人享有主债务人的诉讼时效抗辩权。 保证人未主张前述诉讼 时效抗辩权, 承担保证责任后向主债务人行使追偿权的, 人民法院不 予支持,但主债务人同意给付的情形除外。X刚才讲到的保证期间届 满在催款通知上签字的, 只要不符合新的保证合同的, 无需继续承
10、担 保证责任。四、证据1、需要举哪些证:X证明当事人诉讼主体资格的证据(如身份证、营业执照等, 当事人名称在诉争的法律事实发生后曾发生变更的, 应 提交变更登记资料。以及与当事人主体相关连的证据)X证明借款合同关系及相关担保合同关系成立的证据,如借款合同、抵押合同、保 证合同、保函、质押合同、抵押物权属证明、抵押物登记情况、出质 登记等X证明合同履行情况的证据(主要是贷款人履行合同情况,如 借款借据、转存凭证等,借款人履行合同情况的证据,个人认为可视 情况予以提供,为便于查明案件事实,在对己方无不利的情况下,也 可以提供)X构成时效中断、重新起算的证据(包括扣款扣息或还款情 况构成时效中断或重
11、新起算)X其他依据案件的特殊情况以及诉讼请 求的需要提供的证据综上,任何一个案件 (不仅仅是借款合同纠纷案件 ),都要紧紧把 握好这四个方面的因素, 只要这四个方面因素把握好了, 律师在办案 方面,起码不会犯大错,所以这点要谨记 !五、利率及利息1、利息利率: (1)民间借贷,对利率约定不明或没有约定的视为 不支付利息 (注意,仅仅是自然人之间的借贷,自然人与企业之间约 定不明或没有约定的, 我个人认为还是按照 民通意见 124条及 91 年最高院关于人民法院审理借贷案件的若干意见 8 条借贷双方对有 无约定利率发生争议, 又不能证明的,可参照银行同类贷款利率计息。 上述两条款均明确规定对借贷
12、双方是否约定利息有争议, 情况不明确 的情况下,可按照银行贷款利率判决给付利息 );如果约定了,按关 于人民法院审理借贷案件的若干意见 ,最高不得超过银行同类贷款利率的四倍 ;(2)金融机构贷款利率,原来按 99 年人民币利率管理规定执 行,就是严格按照央行规定的利率及其上下限来执行 ;后依据 2019 年 中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知 ,由借贷双方 按商业原则确定, 而且根据 2019年 10 月关于调整金融机构存、贷 款利率的通知,商业银行贷款和政策性银行按商业化管理的贷款, 其利率不再实行上限管理, 贷款利率下浮幅度不变。 城市信用社和农 村信用社贷款利率仍实行上限管理,
13、 最大上浮系数为贷款基准利率的 2.3 倍,贷款利率下浮幅度不变2、复利问题:按关于人民法院审理借贷案件的若干意见 , 7. 出借人不得将利息计入本金谋取高利。 审理中发现债权人将利息计入 本金计算复利的,只返还本金。但依据人民币利率管理规定 、中 国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知 ,对不能按时支付 的利息,按罚息利率计收复利。指引:视代表当事人情况提出相应的 诉请或抗辩。当然,对若干意见这条的理解也可以是:出借人或债权 人不得单方将利息计入本金计算复利, 但并不禁止经双方协商一致同 意将利息计入本金计算复利的情形, 同时在计算复利时不得超过第六 条规定的银行贷款利率四倍的限度,否则
14、超出部分不予保护3、罚息利率:按最高人民法院关于逾期付款违约金应当按照 何种标准计算问题的批复按同期逾期贷款利率执行, 2019 年以前, 是日万分之二点一, 2019 年公布中国人民银行关于人民币贷款利 率有关问题的通知后,按在借款合同载明的贷款利率水平上加收30%-50%。个人认为,如果合同有约定利率,就按该利率加 30-50%, 没有的话就按基准利率, 我个人操作一般是参照这个按基准利率加收 50%计算,在利率高的情况下是比万分之二点一高的。4、企业之间的借贷, 合同被确认无效后的处理 (这里指利息 ):按 最高院的司法解释, 企业间的借贷被确认无效后, 利息是抵充本金或 予以收缴的,
15、但依据广东省高级人民法院下发的 关于审理借贷纠纷 案件座谈会纪要和 1999 年下发的关于审理几类金融纠纷案件的 若干意见对企业之间的无效借贷合同,要求借款人除返还本金外, 还应当按同期银行贷款利率赔偿出借人的利息损失。 这与最高人民法 院 1990 年下发的有关文件规定的处理这类案件只返还本金,出借人 已经取得或约定取得利息要求全部予以追缴的规定有所区别,指引: 如果遇到合同被确认无效的情况下 (如法院行使释明权后的变更诉 请),应当同时主张利息的。5、探讨问题:先付本还是先付息 ?根据合同法第二百零五条 之规定:借款人应当按照约定的期限支付利息。 对支付利息的期限没 有约定或者约定不明确的
16、,依照本法第六十一条的规定仍不能确定, 借款期间不满一年的,应当在返还借款时一并支付 ;借款期间一年以 上的,应当在每届满一年时支付,剩余时间不满一年的,应当在返还 借款时一并支付。 能否认为该规定实际确定了先支付利息后支付本金 的原则?六、担保1、未办理抵押登记问题: 一般通常按抵押有效主张优先受偿权,担保法生效前保证期间如何明确: 如果债权人已经在法定诉讼时 效期间内向主债务人主张了权利,使主债务没有超过诉讼时效期间, 但未向保证人主张权利的, 债权人可以自本通知发布之日起 6 个月(自 2019年 8月 1 日至 2019年 1月 31 日)内,向保证人主张权利。逾期 不主张的,保证人不再承担责任。2、抵押、保证并列问题:既有自身提供抵押物担保或保证问题 的,必须同时主张抵押担保责任和保证责任, 因为债权的受偿有先后 问题,如果你放弃抵押物担保,有可能导致保证的免除。拟订起诉材料中应注意的问题:1、 当事人: 应尽量将所有违约方和应当承担义务的主体列为当 事人,避免遗漏,比如在抵押担保中,注意是否有
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