商法学课件：第五章_商业名称

1、 第五章第五章 商业名称商业名称本章包括三节：本章包括三节： 第一节第一节 商业名称概述商业名称概述 第二节第二节 商业名称选用和登记商业名称选用和登记 第三节第三节 商业名称权商业名称权 本节包括四个问题：本节包括四个问题： 一、商业名称的概念一、商业名称的概念 二、商业名称的特征二、商业名称的特征 三、商业名称与商标的区别三、商业名称与商标的区别 四、商业名称立法四、商业名称立法商业名称，是指商事主体从事商事行为（营业）时所商业名称，是指商事主体从事商事行为（营业）时所使用的用以表彰自己独特法律地位的名称或名号。使用的用以表彰自己独特法律地位的名称或名号。在我国，包括企业名称、个体工商户和

2、个人合伙字号。在我国，包括企业名称、个体工商户和个人合伙字号。商业名称的构成商业名称的构成如：北京联想计算机有限公司如：北京联想计算机有限公司组织形式行业字号行政区划名称北京联想计算机有限公司(1) 广义说认为商号是商业名称、企业名称或厂商名称的同义语。代表性的表述主要有:其一、“商号，又称为商业名称，指各种商主体，包括商个人，商合伙以及商法人等在营业活动中所用的独特称号。”其二、“商号就是商业名称，是商人进行营业时所用的名称，也就是商业主体进行注册登记时用以表示自己营业的名称。”其三、商号又称“厂商名称、企业名称，是企业进行工商经营活动时用于标示自己并区别于他人的标志。，其四、“商号，又称厂

3、商字号或企业名称，它是指工商业主体在营业时用于区别同行业中其他生产者和经营者的特定名称。”(2) 狭义说持此观点的学者认为商号是商业名称中的核心部分，反映出商业名称的显著特征，是商业名称的下位阶概念，这种观点在我国学术界占据主流地位。代表性的表述主要有:其一、“商号是指用于表现企业名称显著特征的文字或文字与图案的组合”。其二、“商号是指生产经营厂商的字号，是企业名称的组成部分”。其三、“商号是商品生产者或经营者为了表明不同于他人特征而在营业中使用的“专属名称”。其四、“商号是属于企业的专属名称，对专属名称的使用权谓之商号权”。 第一、从结构上来说，二者是包含与被包含的关系，商号包含在企业名称之

4、中，是企业名称不可缺少的组成部分。第二、从功能上来说，商号侧重于区别同行业的不同企业，如“同仁堂”药号与“九芝堂”药号；企业名称则是对企业登记地、行业、财产责任形式、组织形式的综合反映，能较全面地反映商品或服务信息。第三、从内容上来说，商号是一种无形财产，能在经营活动中为企业带来除商品和服务本身价值之外的利益；企业名称本身并不具有财产的内容，只有与商号结合才有可能产生财产权。第四、从使用范围来说，商号可以用于商品或者服务的包装、装潢，可以突出使用，以引起相关公众的注意；企业名称只能按有关法律的要求在包装上进行注明,以表明产品或服务的来源。 第一，商业名称的使用者是商事主体。第一，商业名称的使用

5、者是商事主体。商事主体在进行营业活动时使用的名称即商业名称，因此，商业名称的使用商事主体在进行营业活动时使用的名称即商业名称，因此，商业名称的使用者是商事主体。通过使用商业名称，可以保持商事主体营业的同一性和持续者是商事主体。通过使用商业名称，可以保持商事主体营业的同一性和持续性。性。第二，商业名称是商事主体在营业活动中使用的名称。第二，商业名称是商事主体在营业活动中使用的名称。商业名称是商事主体在进行商事登记和为商事行为时，用以标示主体本身和商业名称是商事主体在进行商事登记和为商事行为时，用以标示主体本身和署名时使用的名称。这一特征可以用来区分商事主体的商事行为和非商事行署名时使用的名称。这

6、一特征可以用来区分商事主体的商事行为和非商事行为。当商事主体为商事行为时应使用商业名称，否则不应该使用。例如，当为。当商事主体为商事行为时应使用商业名称，否则不应该使用。例如，当自然人为商事主体时，其行为可能为商事行为，也可能为一般民事行为，当自然人为商事主体时，其行为可能为商事行为，也可能为一般民事行为，当其使用自己的姓名为一般民事行为时，其姓名就不是商业名称。其使用自己的姓名为一般民事行为时，其姓名就不是商业名称。第三，商业名称具有主体间的区别功能。第三，商业名称具有主体间的区别功能。同自然人的姓名一样，商业名称具有区别功能。商业名称是区别此主体与彼同自然人的姓名一样，商业名称具有区别功能

7、。商业名称是区别此主体与彼主体的外在标志，特别在商业活动中，商事主体需要使自己区别与他人，以主体的外在标志，特别在商业活动中，商事主体需要使自己区别与他人，以维护自己不同于他人的特征。商业名称的这一功能为商事主体在市场竞争中维护自己不同于他人的特征。商业名称的这一功能为商事主体在市场竞争中提供了个性识别的符号。提供了个性识别的符号。三、商业名称与商标的区别三、商业名称与商标的区别1调整的法律依据不同调整的法律依据不同商标权的产生的依据是商标权的产生的依据是民法通则民法通则、商标法商标法及其及其实施条例实施条例等，这等，这些法律法规对商标权的保护比较完整和规范；而商号权的保护则没有一部专些法律法

8、规对商标权的保护比较完整和规范；而商号权的保护则没有一部专门的法律，相关的法律规定散见于门的法律，相关的法律规定散见于民法通则民法通则、反不正当竞争法反不正当竞争法、公司法公司法、产品质量法产品质量法、企业名称登记管理规定企业名称登记管理规定、公司名称管理公司名称管理规定规定等法律法规当中。等法律法规当中。2二者具有不同的识别功能二者具有不同的识别功能从商标的定义我们可以知道，商标的作用是将一个企业提供的商品或者服务从商标的定义我们可以知道，商标的作用是将一个企业提供的商品或者服务与其他企业提供的商品或者服务区别开来；而商号作为企业名称的核心要素与其他企业提供的商品或者服务区别开来；而商号作为

9、企业名称的核心要素，则将一企业与其他企业的经营活动区别开来。所以商标权的实现大多标志，则将一企业与其他企业的经营活动区别开来。所以商标权的实现大多标志于特定商品或服务之上；商号权的实现则不需要依附于特定的商品或服务之于特定商品或服务之上；商号权的实现则不需要依附于特定的商品或服务之上，但必须依赖于生产经营该商品的厂商或服务提供商。上，但必须依赖于生产经营该商品的厂商或服务提供商。 3权利取得的方式不同权利取得的方式不同商标注册和企事业登记注册是二者权利产生的根源和法定程序，但取得权利商标注册和企事业登记注册是二者权利产生的根源和法定程序，但取得权利的具体程序不同。二者的注册机构均是国家的工商行

10、政管理机关，但却分属的具体程序不同。二者的注册机构均是国家的工商行政管理机关，但却分属不同的注册系统，注册审查方式不同：商标注册由专门的代理机构向国家商不同的注册系统，注册审查方式不同：商标注册由专门的代理机构向国家商标局提出申请，经实质性审查后公告授权；商号实行分级注册制，分别在不标局提出申请，经实质性审查后公告授权；商号实行分级注册制，分别在不同的行政区域单独注册。同的行政区域单独注册。 商业名称与商标的区别商业名称与商标的区别4地域效力不同商标权和商号权的地域效力不同。二者虽然原则上在注册登记国都有效力，但商号权的效力范围远远小于商标权的效力范围：商标一经登记注册，即在全国范围内取得排他

11、效力，而商号权只有在其所在的登记机关的管辖范围内具有效力。5商标权和商号权的期限性不同根据我国法律的规定，注册商标的有效期为十年，自核准注册之日起计算。注册商标有效期满，需要继续使用的，应当在期满前六个月内申请续展注册。每次续展注册的有效期为十年，自该商标上一届有效期满次日起计算。商号权不具有期限性。一般情况下，经过登记的企业名称，其商号权的存续期限于企业注销登记时终止。但如果企业在注销前将其商号转让于其他商事主体拥有和使用的，则该商号权为受让主体所有而继续存在，特别是对于在一定范围内为相关公众所知晓的商号。如企业因改制而将其商号作价让与其他主体时，其他主体即可继续享有商号权。而对于因实际使用

12、而产生较高知名度的商号，则商号权因主体商誉权的丧失而终止。6一个企业可以享有多个商标权，但一般情况下只拥有使用一个商号权。商号权可以登记注册成为商标权。1. 1. 商业名称立法目的商业名称立法目的 保护交易相对人和消费者的利益保护交易相对人和消费者的利益 保护商事主体的利益保护商事主体的利益 便于国家工商管理机关的管理便于国家工商管理机关的管理2.2.商业名称立法体例商业名称立法体例商业名称真实主义。商业名称真实主义。商业名称真实主义，也称登记真实主义，是指商商业名称真实主义，也称登记真实主义，是指商事主体所使用的商业名称必须能够真实反映商事事主体所使用的商业名称必须能够真实反映商事主体的基本

13、营业情况和权属情况。主体的基本营业情况和权属情况。 商业名称自由主义。商业名称自由主义。商业名称自由主义，也称登记自由主义，是指商商业名称自由主义，也称登记自由主义，是指商事主体商业名称的使用可以根据使用人的需要进事主体商业名称的使用可以根据使用人的需要进行确定，法律原则上不加限制。行确定，法律原则上不加限制。参见教材第参见教材第7373页。页。3.3.商业名称相关立法商业名称相关立法企业名称登记管理规定企业名称登记管理规定企业法人登记管理条例企业法人登记管理条例公司法公司法民法通则民法通则反不正当竞争法反不正当竞争法等等本节包括二个问题：本节包括二个问题： 一、商业名称的结构一、商业名称的结

14、构 二、商业名称登记二、商业名称登记1.1.行政区划名称。行政区划名称。2.2.字号。字号。3.3.行业。行业。4.4.组织形式。组织形式。二、商业名称登记二、商业名称登记1.1.商业名称登记的概念商业名称登记的概念2.2.商业名称登记的种类商业名称登记的种类创设登记、变更登记、转让登记、继承登记、撤销登创设登记、变更登记、转让登记、继承登记、撤销登记和废止登记等。记和废止登记等。3.3.商业名称登记的效力商业名称登记的效力 创设效力。创设效力。 排他效力。排他效力。 救济效力。救济效力。 对抗效力。对抗效力。参见教材第参见教材第73-7473-74页。页。 第三节第三节 商业名称权商业名称权

15、 一、商业名称权的概念一、商业名称权的概念 二、商业名称权的特征二、商业名称权的特征 三、商业名称权的性质三、商业名称权的性质 四、商业名称权的权能四、商业名称权的权能 五、商业名称权的保护五、商业名称权的保护 六、商号与商标的法律保护问题六、商号与商标的法律保护问题商业名称权，也称为商业名称专用权，是商事商业名称权，也称为商业名称专用权，是商事主体基于商业名称登记而取得并享有的，对其主体基于商业名称登记而取得并享有的，对其登记注册的商业名称的排他性专有使用权。登记注册的商业名称的排他性专有使用权。1. 1. 排他性。（特定区域）排他性。（特定区域）2. 2. 区域性。区域性。3. 3. 公开

16、性。公开性。4. 4. 转让性。转让性。5. 5. 终身性。终身性。参见第参见第7575页页人格权说人格权说理由：理由：商业名称权目的在于区别不同的商事主体，是商事主体商业名称权目的在于区别不同的商事主体，是商事主体存在的基础，是法律赋予商事主体本身固有的权利，与存在的基础，是法律赋予商事主体本身固有的权利，与公民的姓名权性质相同，都属于人格权。公民的姓名权性质相同，都属于人格权。商业名称权是专用权，其功能在于排除他人妨碍和侵害，商业名称权是专用权，其功能在于排除他人妨碍和侵害，与财产权没有直接关系，只能划为人身权范畴。与财产权没有直接关系，只能划为人身权范畴。民法通则民法通则，该法，该法“人

17、身权人身权”一章第九十九条第二款一章第九十九条第二款规定规定“法人、个体工商户、个人合伙有权使用、依法转法人、个体工商户、个人合伙有权使用、依法转让自己的名称。让自己的名称。” 财产权说财产权说理由：理由：商业名称权是专用权，与商事主体的商事信誉密切相商业名称权是专用权，与商事主体的商事信誉密切相关，其核心就是商事信誉，而信誉，在大陆法系国家，关，其核心就是商事信誉，而信誉，在大陆法系国家，属于商业资产范畴，因此，商业名称权是财产权的一属于商业资产范畴，因此，商业名称权是财产权的一种。种。商业名称权不仅可以给权利人带来直接的经济利益，商业名称权不仅可以给权利人带来直接的经济利益，而且可以转让和

18、继承，而属于人格权的公民姓名权是而且可以转让和继承，而属于人格权的公民姓名权是不能作为转让或继承的标的的，因此商业名称权应属不能作为转让或继承的标的的，因此商业名称权应属于无形财产权的一种，而不能属于人格权。于无形财产权的一种，而不能属于人格权。折衷说折衷说 认为商业名称权兼具有人格权和财产权的双重认为商业名称权兼具有人格权和财产权的双重属性。属性。 四、商业名称权的权能四、商业名称权的权能 专有使用权商业名称的所有人经登记后取得该商业名称的专有使用权，只有所有人有权使用，其他任何人都不得使用与该商业名称相同或者相似的商业名称。这是商业名称权的首要权能，也是商业名称权的核心内容。 许可使用权商

19、业名称权人有许可他人使用其商业名称的权利，即可以“出借”或“出租”其商业名称的使用权。 商业名称变更权各国立法都允许商业名称的变更，只要拟变更的商业名称符合法律规定的条件即可，但须进行变更登记才能发生效力。 商业名称转让权商业名称转让权是商业名称财产权属性的反映。五、商业名称权的法律保护五、商业名称权的法律保护1、民法通则民法通则，“人身权人身权”一章第九十九条第二款规定一章第九十九条第二款规定“法人、个体工法人、个体工商户、个人合伙有权使用、依法转让自己的名称。商户、个人合伙有权使用、依法转让自己的名称。”。2、我国、我国企业法人登记管理条例企业法人登记管理条例第十条规定第十条规定“企业法人

20、只准使用一个名企业法人只准使用一个名称。企业法人申请登记注册的名称由登记主管机关核定，经核准登记注册后称。企业法人申请登记注册的名称由登记主管机关核定，经核准登记注册后在规定的范围内享有专用权。在规定的范围内享有专用权。”3、企业名称登记管理规定企业名称登记管理规定第三条规定第三条规定“企业名称经核准注册后，在规企业名称经核准注册后，在规定的范围内享有专用权。定的范围内享有专用权。” 4、我国、我国1993年施行的年施行的反不正当竞争法反不正当竞争法第五条第三款又将企业名称权纳第五条第三款又将企业名称权纳入了反不正当竞争法的保护范围，该条规定入了反不正当竞争法的保护范围，该条规定“擅自使用他人

21、的企业名称或者擅自使用他人的企业名称或者姓名，引人误认为是他人商品（包括服务）的行为，是一种不正当竞争行姓名，引人误认为是他人商品（包括服务）的行为，是一种不正当竞争行为。为。”。可见，我国对名称权保护采取私法与公法保护相结合方法。可见，我国对名称权保护采取私法与公法保护相结合方法。 商业名称权法律保护存在的问题商业名称权法律保护存在的问题1、把名称权规定为人身权。人身权和财产权是两种完全不同性质的民事权利，人身权具有不可转让的特点，财产权具有可转让性，我国立法把企业名称权作为人身权来保护是可行的，但同时又承认企业名称有可转让的财产权属性在理论上是矛盾的。2、没有规定为知识产权。只有知识产权具

22、有人身权和财产权的双重属性，但我国并没有将企业名称权定位为知识产权。建议建议商业名称是商事主体的企业信誉和商品信誉的载体，经营者凭借其所享有的在竞争中的优势地位可以将其转化为经济利益，商事主体还可以将商业名称权许可给他人使用，从而获得经济利益。正是由于商业名称权具有财产权益和人身权利益两重属性，因此学理上认为商业名称权符合知识产权的特性，通常应将商业名称权视为一项知识产权。建立世界知识产权组织公约也已把商业名称同发明专利、商标等一并列入保护范围。而我国民法通则所规定的知识产权的范围，没有将商业名称权列入其中，为尽快改变这种不合理的状况，与国际公约接轨，建议将商业名称权纳入知识产权法律保护体系，

23、对商业名称进行有效保护。六、商号与商标及法律保护六、商号与商标及法律保护 商标的审查注册程序是很严格的，而且会给权利人许多次机会主张自己的权利。所以在正常的情况同一个小类别是不会出现相同的商标的，基本能保持商标的全国唯一性。但是商号却由各个县以上的工商局来注册，一般情况下各工商局只在本行政区范围检索，如果没有发现有相同的商号即给以注册，商号只能保证在县级行政范围内的唯一性。所以全国在某个行业类别上只有一个“好太太”商标，但是在全国范围同一个行业每个县都可能出现一个“好太太”的商号。商标和商号的两种登记制度是造成商标和商号冲突法律上的根源。由于商标和商号可以互为注册或登记的特点，一些用心不纯者利

24、用了这个一点，将与他人的知名商标相同或近似的文字等登记为企业的商号使用，或者将与他人知名企业商号相同或近似的文字等注册为商标使用。企图混淆商品和企业的出处，使人们误认为是同一来源或有相关联系，借用别人的信誉和影响赚取利润。这就是近来国内经常出现的所谓 “傍名牌”的另一种惯用的手段。傍用他人知名的商标或知名的商号以混淆消费者视听，以不正当手段为自己获取利益这是商标与商号冲突经济上的诱因。商业名称权与商标权冲突的典型形式商业名称权与商标权冲突的典型形式有两种：一是将他人注册在先，并已享有相当声誉的商品或服务商标以相同或者近似的文字在相关行业领域登记为商业名称中的商业名称并加以使用的情形，即商业名称

25、权侵犯商标权；二是将他人登记在先的商业名称中的显著部分相同或近似的文字作为商标注册的情形，即商标权侵犯商业名称权。前者如将杭州奥普浴霸的“奥普”注册商标登记为“深圳奥普”、“香港奥普”、“三洋奥普”等商业名称；后者如重庆力帆集团将“广州本田（HONDA）”的商业名称注册为“轰达（HONGDA）”商标的情形。对商标权与商号权冲突的防范对商标权与商号权冲突的防范1商业组织在进行商业活动时，应尽量保持商号与商标或主要商标的同一，以获得法律的双重保护，有利于对抗他人对该文字的使用。同时，商业组织应树立强烈的知识产权法律意识，及时注册商标与登记商号，防止他人的不正当使用。 2加强商标管理机关、企业登记管

26、理机关及公平交易执法部门的联系，建立企业名称与商标注册的交叉检索制度，特别是驰名商标、著名商标及商号的登记交叉检索制度及完善驰名商标与商号、著名商标与商号的认定与保护制度。国外解决冲突的立法经验国外解决冲突的立法经验许多国家的最新立法都将商号权纳入商标法来加以保护，将商号权、商标权等统称为“商业标志权”，从而彻底解决了权利之间的冲突。例如，德国商标和其他标志保护法第五条规定:(l)公司标志和作品标题应被作为商业标志保护。(2)公司标志是指在商业过程中作为名称、商号或者工商企业的特殊标志使用的标志。由此可见，参照国际公约和国外商号权立法经验，适时制定一部集中统一、明白无误地规定商号权的法律，确定

27、有关商号权的取得与使用的规范，规定不得以不正当竞争的目的使用与他人已登记的商号相同或类似的商号的原则，并明确针对侵犯他人商号权行为的处罚办法就显得十分必要。 北京沸腾鱼乡餐饮有限公司（下称北京沸腾鱼乡）2001年1月11日向国家工商行政管理总局商标局申请注册“沸腾鱼乡”图与字的组合商标，2002年5月7日被核准注册在服务分类第42类“餐厅、餐馆、饭店”使用。北京沸腾鱼乡以自行开设或者特许加盟的方式，在济南、沈阳、杭州等地相继开设了7家餐厅，并统一使用“沸腾鱼乡”注册商标。但是，北京沸腾鱼乡却发现仅在天津河西区，就有两家名为“沸腾鱼乡”、主营水煮鱼的餐饮公司天津市河西区沸腾鱼乡酒楼和天津市沸腾鱼

28、乡餐饮有限公司。这两家企业分别于2001年8月24日和2002年7月5日依法成立，其主要股东均为胡志强一人。两家企业经营过程中，在店门牌匾、菜谱、筷子套、订餐卡等处大量、突出使用“沸腾鱼乡”字样。鉴于此，北京沸腾鱼乡把天津沸腾鱼乡诉至天津市第二中级法院。一审法院认为，被告天津市河西区沸腾鱼乡酒楼业主胡志强在先取得企业名称权，有权继续使用自己的名称，虽然客观上与原告的文字部分相同，原告无权禁止他人合理使用自己的字号。法院驳回了原告的诉讼请求。二审中，上诉人辩称，被上诉人在同行业中以“沸腾鱼乡”为字号登记企业名称的目的是为了搭乘上诉人的便车，显然具有恶意，被上诉人使用的“沸腾鱼乡”与上诉人的“沸腾

29、鱼乡”商标属于近似商标，侵犯了上诉人的商标专用权，损害了上诉人的商誉，请求法院撤消原判，判令被上诉人停止侵权行为，并给予相应赔偿。天津市高级法院经二审审理，判决被上诉人天津市沸腾鱼乡餐饮有限公司立即停止将“沸腾鱼乡”字样作为企业字号或者在其他经营活动中单独或突出使用，并赔偿上诉人北京沸腾鱼乡餐饮有限责任公司经济损失7万元人民币；对上诉人同时提起的诉天津市河西区沸腾鱼乡酒楼业主胡志强一案，则维持原审法院判决，认定被上诉人胡志强在天津市河西区沸腾鱼乡酒楼中使用“沸腾鱼乡”字号为合法使用，不构成侵权。由“竹壩”商标而起的争议令漳州市联合酒业有限公司（以下简称漳州联合酒业公司）与厦门同安竹坝华侨酿酒厂（以下简称竹坝华侨酿酒厂）有着难以调和的分歧。2009年11月，国家工商行政管理总局商标评审委员会（以下简称商评委）作出的争议裁定引发了漳州联合酒业公司的不满。随后，漳州联合酒业公司将商评委诉至北京市第一中级人民法院，请求法院撤销商评委作出的关于第3922147号“竹壩ZHUBA”商标的